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II.VIII. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales: agresiones sexuales
(arts. 178-180)
1. Bien jurídico: Libertad en el ámbito de la determinación de la conducta sexual;
pero también, en sujetos menores o incapaces, la indemnidad sexual (ver art.
181.1). El no consentimiento de la persona en la conducta es condición para el bien
jurídico.
2. Sujeto pasivo: víctima varón o mujer (en función de la modalidad típica); menores
de 13 años, siempre modalidad agravada (infra, c.2.iii).
3. Consentimiento: El consentimiento impide la violencia o la intimidación. En
menores de 13 años, consentimiento irrelevante. No relevante en personas
incapaces. Consentimiento de persona entre 13 y 16 años: coordinación con art.
183. El perdón del ofendido o del representante legal no extingue la acción ni la
responsabilidad penales (art. 191.2). Para proceder por estos delitos, se precisa
denuncia de la persona agraviada, de su representante legal o querella del Ministerio
Fiscal (quien actuará ponderando los legítimos intereses en presencia); basta
denuncia por éste cuando la víctima es menor de edad, incapaz o persona
desvalida.
4. Tipo objetivo de la conducta de agresión sexual: en términos de imputación
objetiva, la conducta ha de poseer un relevante sentido tanto violento o intimidatorio,
como sexual.
Quedarían fuera del tipo (pero podría constituir falta de vejación leve: 620.2) las
conductas de coacción de contenidos violento, intimidatorio y sexual leves. No es
preciso que la violencia o intimidación perduren durante toda la conducta (no se
exige total resistencia por parte de la víctima).
a) Violación o agresión, como ataque con violencia o intimidación agravado por
"acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal"; o "introducción de miembros corporales
u objetos" por vía vaginal o anal: art. 179. Sobre acceso (APTS 25 mayo de 2005).
b) No-violación o agresión básica, como ataque con violencia o intimidación contra la
libertad sexual sin acceso carnal ni introducción de miembros u objetos: art. 178.
c) Agravaciones de a) y b): c.1) hiperagravación: por la concurrencia de dos o más
circunstancias del art. 180.1; c.2) agravación: por la concurrencia de alguna de las
circunstancias del art. 180.1. Además, agravación ex art. 192.
Circunstancias agravantes: i) violencia o intimidación particularmente degradantes o
vejatorias; ii) actuación conjunta de dos o más personas; iii) víctima especialmente
vulnerable por razón de su edad, enfermedad o situación (siempre que la víctima
sea menor de 13 años); iv) prevalimiento de una relación de superioridad o
parentesco con la víctima (por ser ascendiente, descendiente o hermano, por
naturaleza o adopción, o afines); v) empleo de armas u otros medios igualmente
peligrosos susceptibles de producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en
arts. 149 y 150.
5. Tipo subjetivo: Dolo, que debe abarcar los elementos de la propia conducta (por
ejemplo, ejercicio de violencia) y circunstancias de la víctima (por ejemplo, edad de
la víctima, en su caso). Problemas de error sobre elementos del tipo.
6. Situaciones concursales: Reiteración de conductas sobre la misma víctima:
concurso real de delitos (salvo alguna excepción: repetición de la conducta en
escaso lapso de tiempo), pero cabe plantear delito continuado (ver elementos).
Repetición de la conducta sobre varias víctimas, delito real. Frente a conductas de
agresión sexual, concurso de normas. Respecto a homicidio, lesiones, detención
ilegal duradera…, concurso de delitos (salvo agresiones físicas insignificantes, cuyo
desvalor pueda quedar absorbido por el atentado sexual). Frente a las vejaciones
leves (art. 620.2): alternatividad en función de la gravedad. Concurso con lesiones
psíquicas (APTS 10 octubre de 2003).