En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-052086 del 29 de octubre de 2007
Asunto: Terminación de los acuerdos de reestructuración por incumplimiento y
reanudación de procesos ejecutivos contra los deudores solidarios de la sociedad
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2007-01-160602, por medio
del cual plantea una consulta relacionada con el incumplimiento por parte de una sociedad
de un acuerdo de reestructuración, con la posibilidad de evitar la liquidación obligatoria,
por cuanto la compañía esta tratando de pagar las acreencias vencidas,y con la
reanudación de los procesos ejecutivos que se adelantaban contra los deudores solidarios
y que fueron suspendidos con ocasión del inicio de la negociación del acuerdo.
Sobre el particular, me permito manifestarle lo siguiente:
La terminación de los acuerdos de reestructuración obedece entre otras causales a las
previstas en los numerales 3, 5 y 6 del artículo 35 de la Ley 550 de 1999, las cuales se
transcriben a continuación:
“ Artículo 35: El acuerdo de reestructuración se dará por terminado en cualquiera de los
siguientes eventos, de pleno derecho y sin necesidad de declaración judicial:
(… )
Por la ocurrencia de un evento de incumplimiento en forma que no pueda remediarse de
conformidad con lo previsto en el acuerdo.
(… )
Cuando se incumpla el pago de una acreencia causada con posterioridad a la fecha de
iniciación de la negociación, y el acreedor no reciba el pago dentro de los tres meses
siguientes al incumplimiento, o no acepte la fórmula de pago que le sea ofrecida, de
conformidad con lo dispuesto en una reunión de acreedores.
Cuando el incumplimiento del acuerdo tenga su causa en el incumplimiento grave del
código de conducta empresarial, o en el incumplimiento grave del empresario en la
celebración o ejecución de actos previstos en el acuerdo y que dependan del
funcionamiento y decisión o autorización favorable de sus órganos internos. Se entenderán
como graves los incumplimientos previstos como tales en forma expresa en el acuerdo de
reestructuración” .
De las causales que anteceden se desprende que si bien el incumplimiento del acuerdo da
lugar a la terminación del mismo, es la propia ley la que permite remediar dicho
incumplimiento en aras de evitar que la sociedad ingrese en el proceso concursal de
liquidación obligatoria.
En efecto, tratándose del incumplimiento de obligaciones en general, el numeral 3º citado
posibilita subsanar tal incumplimiento de la forma prevista en el propio acuerdo de
reestructuración. Y en punto del incumplimiento de acreencias causadas con posterioridad
a la iniciación de la negociación, es dable evitar la terminación del acuerdo si el acreedor
respectivo recibe el pago dentro de los tres meses siguientes al incumplimiento, o si acepta
la fórmula de pago que le es ofrecida, en los términos del numeral 5º arriba transcrito.
Para efectos de subsanar el incumplimiento, la ley impone el deber de que se convoque a
una reunión de acreedores internos y externos en la forma prevista para reformar el
acuerdo, con el fin de que en dicha reunión se puedan explorar y plantear fórmulas de
arreglo a los acreedores, teniendo en cuenta en todo caso lo señalado en el acuerdo en lo
que a los eventos de incumplimiento y forma de remediarlos se refiere (artículos 33 Num.
15 y 35 Par. 1º Ley 550 de 1999).
Lo anterior significa que no basta con el simple acaecimiento del incumplimiento para dar
por terminado el acuerdo de reestructuración, pues se requiere que primero se agoten las
posibilidades con que se cuentan para remediar tal situación, antes de que la sociedad
tenga que entrar a un proceso de liquidación obligatoria, cuya apertura corresponde
decretar a la Superintendencia de Sociedades mediante auto.
En este orden de ideas, solo ante la inviabilidad de subsanar el incumplimiento surge la
obligación para el promotor de inscribir en la Cámara de Comercio correspondiente una
constancia de la terminación del acuerdo de reestructuración, así como de dar traslado a
la autoridad competente para que se inicie de oficio el proceso concursal de liquidación
obligatoria (artículo 36 Nums. 1º y 2º Ley 550 de 1999).
Ahora bien, de conformidad con el ordinal 4º del artículo 36 de la citada ley, uno de los
efectos de la terminación del acuerdo por su incumplimiento consiste en la posibilidad de
que se reanuden de inmediato los procesos ejecutivos suspendidos contra los deudores
solidarios (sin perjuicio de lo dispuesto en las normas que regulan el trámite de liquidación
obligatoria, en especial de lo consagrado en los artículos 99, 100 y 208 de la Ley 222 de
1995).
Así las cosas, una vez decretada la apertura del proceso de liquidación obligatoria como