Poder Judicial ora. LB SE En la ciudad de Santa Fe, a los15días del mes de junio de dos mil quince, se reúne el Tribunal integrado por los Ores. Roberto O. Reyes, Oscar J. Burtnik y Sebastián Creus, a fin de dictar sentencia de segundo grado en actuaciones "GONZAlEZ, Victor Dario s/ lesiones leves dolosas calificadas y amenazas en concurso real", carpeta judicial individualizada con CUIJ n° 21-06151300-8, con motivo del Recurso de Apelación interpuesto por la defensa contra la Sentencia condenatoria dictada por el Sr. Juez Dr. Héctor G. Candioti del Colegio de Jueces de Primera Instancia del Distrito Judicial n° 1-Santa Fe en fecha 31 de diciembre mediante la cual se condena a VíCTOR DARío GONZÁlEZ de 2014, como autor responsable del delito de lesiones leves dolosas calificadas y amenazas en concurso real (arts. 92 en relación al 80 ¡nc. 1°, 149 bis primer párrafo y 55 del Cód. Penal) a cumplir la pena de seis meses de prisión en firme, revocar la condicionalidad de la pena impuesta a Vlctor Dario González, por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, en el marco de la causa n° 313/12, en la que en fecha 21.02.13 se lo condena por el delito de Tenencia simple de estupefacientes (art. 14 primer párrafo de la ley 23.737), imponiéndole la pena de un año de prisión en suspenso y unificar ambas penas, para lo que utiliza el sistema de la simple composición, estableciendo una pena única para VICTOR DARío GONZÁlEZ de un año de prisión en firme. Realizada la audiencia prevista por el artículo 401 del Código Procesal Penal, la Defensa, representada por el señor Defensor Público Adjunto Dr. Javier César Casco, en dicha ocasión, así como en su escrito de interposición del recurso, indicó que la sentencia resultaba incorrecta por 1 haberse apartado de la pena acordada por las partes en ocasión de concretar el acuerdo de juicio abreviado y en la audiencia respectiva. Aclara que no cuestiona la facultad del Juez para unificar pero que la pena única debe ajustarse al consentimiento prestado, es decir, que se fije como pena única la de seis meses de prisión de ejecución efectiva.A su turno, el Señor Fiscal Andrés Enrique Marchi, contesta indicando que el acuerdo de juicio abreviado que dio lugar a la sentencia recurrida, efectivamente no contenia ninguna previsión sobre la unificación de una condena anterior, pero que -dicho acuerdo- se limita ai asunto del presente proceso, siendo que el a-quo tenia facultades para actuar del modo que io hizo aún pese a la omisión de la cuestión en el acuerdo.Habiendo finalizado la audiencia mencionada, y establecido el orden de votación, la causa queda en estado de ser resuelta, fijando el tribunal que los puntos a resolver, de conformidad con el arto 138 del Código Procesal Penal, son los siguientes: 1.- ¿Es correcto que el a-quo haya revocado la condicionalidad de una pena antecedente y procedido a unificarla con la acordada en el presente proceso, aun cuando ello no fue tratado en el acuerdo de proceso abreviado? 2.- ¿Qué pronunciamiento corresponde? Al primer punto, el Dr. Roberto O. Reyes dijo: Sin ingresar en consideraciones Juez para revocar la condicionalidad acerca de las facultades del de la primera condena que le fuera aplicada al justiciable, de un año de prisión, por el Tribunal Oral Federal de Santa Fe y hacer pena única de acuerdo 2 al sistema de la simple Poder Judicial composición, habida de la tramitación de un procedimiento abreviado donde lo resuelto no fue consensuado por las partes cuenta que tratándose y el imputado, ya que de todos modos la parte recurrente no se agravia por ello ni cuestiona las facultades de la jurisdicción para unificar penas, debe el Tribunal decidir si, habiéndose acordado una pena de seis meses de prisión, la unificación puede superar dicho limite. Por una parte, el arto 343 del Cód. Proc. Penal dispone que "El • Tribunal dictará sentencia de estricta conformidad con la pena aceptada por las partes ...". Por otra parte, se admite la facultad del Juez para unificar penas. Dicho esto, considero que el a-qua ha sentenciado conforme los términos acordados por las partes y el imputado. Ello así porque no debe confundirse la pena que surge de la unificación conforme la simple composición, con la que se ha impuesto en la causa por la cual González fue sometido a proceso según las intimaciones que le fueron realizadas, ya que el Juez no se apartó de la que había sido previamente acordada, es decir, seis meses de prisión. Lo demás, es decir, la revocación de la condicionalidad de la anterior pena de prisión impuesta por la Justicia Federal, reconocida su procedencia, reitero, por la parte recurrente, no significaba apartarse de la pena consensuada sino que era consecuencia precisamente de lo que la propia Defensa reconocia como facultad de la jurisdicción, de conformidad con lo dispuesto por el arto 423 del Cód. ProC. Penal. Si bien -por mi parte- considero que el a-qua estaba habilitado para fijar la pena única siguiendo el criterio de la simple composición, 3 de ningún modo podia aplicar una sanción menor de lo que representaba la anterior condenación, aún cuando ésta fuera impuesta en suspenso. Así, se ha sostenido, contrariamente Criminal y Correccional al criterio mayoritario del pleno de la C.N. de fecha 5/3/1990 cuya postura es ia de la unificación aritmética en los supuestos de revocación de la anterior condena condicional, que "Por otro lado, la mayorla de los tribunales aplican la que se conoce como regla de la "composición", según la cual el tribunal que condena y fija la pena única dispone de una mayor libertad de apreciación que en el caso en que la pena de la primera condenación se está ejecutando. Parte de considerar que no puede equipararse tres años de prisión condicional a tres años de prisión efectiva, ... " Sin embargo, la misma doctrina considera que "...10 que puede ser discutible porque el juez que impuso la pena condicional ya tenia en mente que ese seria el tiempo de pena efectiva en caso de cometer nuevo delito en el plazo de 4 años. El sostén juridico estaria dado en la remisión que el arto 58 hace al arto 55, confusa por cierto, y que la doctrina entiende es sólo para los casos de unificación de condenas, lo que permitiria proceder como si se tratara de un concurso real; de esta manera, si bien la pena a imponerse debe ser efectiva, el juez tendría facultades para modificar el monto de la que fuera impuesta en la primer condena, ateniéndose sólo a los límites de las escalas. Esta postura representa un evidente beneficio para el condenado, mas queda seriamente expuesta a la crítica porque afecta la cosa juzgada en tanto la pena impuesta en la condena anterior no tiene por qué ser modificada porque fue dictada sin violación a las reglas del concurso, y lambién es contraria a la máxima según la cual el delito no debe rendir 4 Poder Judiclll1 beneficios y, en el caso, la comisión del segundo hecho jugaria como una suerte de "revisión extraordinaria" de la pena ya impuesta." (Erbetta, Orso, Franceschetti, Chiara Diaz, "Nuevo Código Procesal Penal de la Provincia de Santa Fe Comentado - Ley 12.734", Edil. "Zeus", pág. 77314). De todos modos, se proceda ya sea en forma aritmética o mediante el criterio de moderada o simple composición, considero que el arto 58 del Cód. Penal impone no sólo su aplicación de oficio, lo que no fue motivo de agravios, sino también tomar en consideración la totalidad de la pena anterior, ya que tratándose de unificación de penas, la condena procedente no pierde su individualidad, sin que ello signifique en el marco del acuerdo al que arribaron las partes con la aquiescencia del imputado, violación alguna del derecho de defensa. Asi, se ha sostenido que "La regla primera del arto 58 del C. P. no sólo puede sino que debe ser aplicada de oficio por el órgano jurisdiccional que esté en condiciones de hacerlo, en la etapa en que el proceso se encuentre." (Cám. Nac. Crim. Correcc. En Pleno, 22/1111977 pppp31984000247); "Delgado, Omar A. si pena", Fallo Plenario CCC "La regla primea del articulo 58 del Código Penal no sólo puede sino que debe ser aplicada de oficio por el órgano jurisdiccional que esté en condiciones de hacerlo en la etapa en que el proceso se encuentre, descartándose la atribuida colisión de tal postura con la garantia de la defensa en juicio al dictarse la unificación de pena sin audiencia previa." (Cámara Nac. Crim. Correcc. Sala 1, 2/511996, "Scotti, Jorge H. y otros SI fasific. Docum. publ. ", causa W 26493, senl. 364).; "El plazo de "alerta"del art.27 del Código Penal opera para quien delinquiera nuevamente (tras sufrir anterior condena, obviamente) dentro dei lapso de 5 cuatro años contados a partir de la fecha de la sentencia firme, caso en que corresponderá que sufra ambas penas, según las reglas atinentes a su acumulación ...En otro aspecto me parece sumamente severa la unificación cuantitativa dispuesta -en la que se ha obviado pese a dicha singular severidad aplicar la moderada composición- resultando justo en definitiva, en mi opinión, acumular ambas penas; en función de aquél dispositivo, en cuatro años de prisión." (Cámara Penal de Santa Fe, Sala 1, 16/2/1994 "Fernández, Armando Javier si robo calificado, etc., Expte. W 140/1993). En el caso de autos, el a-qua ha procedido -reitero- conforme el criterio de la simple composición, situación encuadrable en el primer párrafo del arto 58 del Cód. Penal. Y siendo que los agravios se limitan a la imposición de una pena única mayor a la acordada, considero que no resultaba posible unificar penas con una sanción menor de ia que ya habia sido impuesta en la primera condenación, toda vez que se encontraba firme. En consecuencia, la sentencia debe ser confirmada. Asi voto. Al mismo punto, el Dr. Osear J. 8urtnik, dijo: Para dar un marco adecuado a esta cuestión, debo recordar que el presente caso, cursa la etapa de investigación penal preparatoria donde, el dia 1° de diciembre de 2014, se recibió la deciaración imputativa del Señor Victor provisoriamente, Dario González por injustos que se tipificaron, como lesiones leves dolosas calificadas, aborto en grado de tentativa y amenazas, en concurso real (articulas 92 en relación al 80 inciso 1., 85 inciso 1., 42, 149 bis Y 55 del Código Penal). El día 2 de diciembre de 2014, se ordenó la prisión preventiva del imputado, y el día 15 de diciembre de 2014, se presenta una solicitud de procedimiento abreviado 6 Poder Judicial con la firma del Señor Fiscal, la Defensa técnica y el imputado.En dicho acuerdo, además de describirse los hechos adjudicados asi como la tipicidad de los mismos, se estableció una pena de seis meses de prisión de ejecución efectiva aclarándose que ello obedecia a "../a existencia de antecedentes condenatorios ... ". En el mismo acuerdo, se auspiciaba, para el caso de otorgarse el beneficio de la libertad anticipada, una serie de reglas de conducta bajo las cuales se otorgaria esa libertad. Obviamente, se destaca la conformidad del imputado y su defensa para con los hechos, la tipicidad y la pena.Se dictó una providencia admitiendo formalmente el acuerdo y se realizó la audiencia prevista por el articulo 342 del Código Procesal Penal.En dicha audiencia, como he podido observar de los registros de audio y video, el Fiscal introduce el acuerdo, explicando -brevementeefectivo los hechos y que la pena de seis meses acordada es de cumplimiento porque existe un antecedente condenatorio. Explícitamente menciona que resulta muy probable que el imputado -si se dictara sentencia conforme el acuerdo- adquiera el beneficio de la libertad anticipada y, por ello, insiste en una serie de reglas de conducta que podrian imponerse al condenado en la etapa de ejecución ante esa alternativa. El Juez advierte que existe un antecedente condenatorio. Luego, la Defensa toma la palabra ratificando los términos del acuerdo y que el imputado fue debidamente informado sobre las consecuencias de su manifestación de voluntad. Asimismo, en ese mismo acto, destaca ei Abogado Defensor que, como la pena pacta ha sido a seis meses, ya estaria en condiciones de gozar de la 7 libertad asistida, razón por la cual, sin perjuicio que luego se dicte la sentencia, se le otorgue desde ese momento el cese de la prisión preventiva. El Fiscal contesta este último pedido accediendo al cese de la prisión preventiva pero que deberian imponerse las reglas de conductas ya insinuadas como alternativas, sin perjuicio que luego fueran impuestas como condición de la libertad asistida. El Juez interroga (destaco que es la única intervención o aclaración que se le hizo al imputado) sobre si comprendió las restricciones sugeridas (como condición del cese de prisión), recomendándole su estricto cumplimiento. Las partes vuelven a aclarar que solicitarán la audiencia para la libertad asistida. Finalmente, el Juez ordena la libertad con las condiciones o reglas de conductas ya citadas.La primera y evidente conclusión que aparece de la observación del acuerdo asi como del desarrollo de la audiencia cuyo contenido se ha sintetizado, es que ni las partes y tampoco el Juez advirtieron que el invocado antecedente condenatorio (descrito como una sentencia de condena dispuesta por la Justicia Federal de esta ciudad, a un año de prisión de ejecución condicional), suponia -según la ley- la revocación de la ejecución condicional de la primer condena y la unificación de aquella con la pena impuesta en este proceso de conformidad con lo establecido en el articulo 27, primer párrafo del Código Penal, según las reglas previstas en el articulo 58 del mismo Código.Ello deriva de la insistencia de las partes en la aplicación del beneficio de la libertad asistida (que, según el artículo 54 de la ley 24.660, se adquiere seis meses antes del agotamiento de la pena) y la concesión 8 Poder Judicial del cese de prisión por parte del Juez, pues, si se hubieran dado cuenta que debia revocarse la condicionalidad de la primer pena y unificarse ésta con la impuesta en el presente proceso, resulta evidente que la condenación resultante seria superior a los seis meses previstos consecuentemente, en el acuerdo y, el requisito temporal de la libertad asistida no habria concurrido, ni para la libertad en esa condición ni para el cese de prisión.El error es importante porque supone desconocer la ley penal en orden a la determinación de la pena, en supuestos que corresponde decidir de oficio. En efecto, según la doctrina y jurisprudencia uniforme, siempre se ha sostenido que la revocación de una condenación condicional debe realizarse de oficio y que, la unificación consecuente, se corresponde con el primer supuesto previsto en el citado articulo 58 del Código Penal, unificación que, pese a las notables divergencias interpretativas que a lo largo de la historia a deparado la norma, también se ha considerado una facultad oficiosa del Tribunal.Ahora bien, sin entrar a considerar que una sentencia condena derivada de un acuerdo entre imputado-defensa de y la acusación, troca el paradigma de la verdad real por el de la verdad consensuada, como propósito del proceso penal (y base de la sentencia), o las objeciones sobre la constitucionalidad de una pena impuesta en estas condiciones, o de las notables diferencias que existen en los sistemas procesales comparados, e, inclusive, entre los Códigos Procesales vigentes en el pais, referentes a juicios abreviados, lo cierto es que existe en este caso un aspecto central previo que debe ser considerado.En efecto, no puede haber acuerdo posible si el imputado no ha 9 podido valorar todas las consecuencias que soportará al admitir el acuerdo, sorteando el juicio. Muy especialmente, los alcances concretos y completos de la consecuencia más evidente que es la pena. Dicho de otro modo, no puede aceptarse un acuerdo donde no surja claramente que el imputado efectivamente aceptó voluntariamente la pena que en definitivamente se le impusiera en la sentencia que surge con fundamento en el acuerdo. Máxime, en un caso como el presente donde las afirmaciones fácticas y juridicas de la sentencia no derivan de la prueba sino del mismo consenso porque, como se ha visto, el acuerdo se concretó apenas iniciada la investigación.Según he observado, en la audiencia del articulo 342 del Código Procesal Penal no se le informó al imputado que corrla el riesgo de aceptar una pena mayor a los seis meses que se habla propuesto a ralz de la unificación y que ello podrla suponer que no obtuviera la libertad inmediata. Y no se le Informó, no solamente porque asl se observa en la audiencia sino porque, como fundamenté previamente, ni las partes ni el Juez advirtieron que ello seria una consecuencia legal necesaria aún cuando hablan reconocido la existencia de un antecedente condenatorio.- En este sentido, y como límite evidente, el arto 343 del Código de Procedimientos Penal dispone: "El tribunal dictará sentencia de estricta conformidad con la pena aceptada por las partes ...". En este sentido se destaca que, a diferencias de otros ordenamientos, el local dispone que la pena se limita por la "aceptada" en el acuerdo y no la pedida por el Fiscal (como es en otros Códigos).En el mismo sentido, y 10 respecto de la relevancia del Poder Judldal consentimiento sobre todas las consecuencias punitivas en un acuerdo (aunque referido a la norma correspondiente del Código Procesal Penal, la Excma. Corte Suprema de la Nación indicó mayoritariamente: puede perderse de vista que la unificación cuestionada "..6') Que no se produjo en la decisión en la que el tribunal oral admitió el acuerdo previsto por el arto 431 bis, del Código Procesal Penal de la Nación, en el cual el Ministerio Público ningún interés había manífestado sobre el punto. En tales condiciones, la defensa bíen pudo confiar en que el dictado de una pena única no se produciría o que,al menos, eflo no sucedería sin que mediara previa vista. En el caso de autos, por lo demás, la lesión al derecho de defensa que produjo no haber contado con esta oportunidad se vio agravada por la ausencia de toda motivación en la decisión del tribunal oral ... " ( R. 804. XL. RECURSO DE HECHO Romano, Hugo Enrique si causa n' 5315. -1- Buenos Aires, 28 de octubre de 2008).En consecuencia, el imputado prestó un consentimiento viciado en el aspecto cognocitivo que, invariablemente, fue causado por error a raíz del déficit de información que se le brindó. Hay, pues, una invalidación general del acto, no ya desde el plano procesal, sino jurídico general.Es más, hasta se incumplió con el requisito previsto por el articulo 342 del Código Procesal Penal que manda al Juez explicar "clara y sencillamente", reclamándole Código imputado "el "nuevamente Procesal sobre efectivamente procedimiento escogido y sus su expresa conformidad". consecuencias", En este punto, el Penal exige que el Juez se dirija personalmente estos puntos ha comprendido para extremar a que se somete, 11 la verificación al que y, como se puede observar, el Juez sólo se dirigió al imputado para verificar si entendió los alcances de las reglas de conducta que se le imponian por su libertad, lo cual no tiene ningún vinculo específicamente con el contenido del acuerdo y, menos, con una pena que, a la postre, resultaria mayor a la pactada.El defecto tiene por consecuencia la violación de las formas establecidas en el Código Procesal Penal para la Intervención del imputado en el acto previsto por el articulo 342 ya citado, pero, se introduce en capas más profundas de la asistencia y participación del imputado como parte esencial dado que, como se ha visto, se dicta una sentencia con apego a un acuerdo donde éste brindó un consentimiento viciado. Por ello, corresponde entender que la sentencia, como producto de aquel acuerdo, es inválida en los términos del articulo 248 del Código Procesal Penal.En tal sentido, entonces, la anulación es declarable de oficio y, por tanto, resulta irrelevante que el apelante no haya propuesto agravios en tal sentido.En consecuencia, al primer punto, voto por la negativa.Al mismo punto, el Dr. Sebastián Creus, dijo: que adhiere a la solución propuesta por el Sr. Juez Or. Oscar J. Burtnik y vota en el mismo sentido. Al segundo punto, el Dr. Roberto O. Reyes dijo que conforme con la votación precedente, el pronunciamiento que corresponde dictar es la anulación de la resolución apelada. Al mismo punto, los Ores. Osear J. Burtnik y Sebastián Creus votan por el pronunciamiento. 12 Poder Judicial Por lo tanto, el Tribunal de Apelación del Colegio de Jueces de Cámara constituido para dictar Sentencia en Segundo Grado en la presente , causa, RESUELVE: Declarar la nulidad de la resolución apelada y pasar las actuaciones al juez subrogante legal. Protocolicese el original, agréguese copia, hágase saber y oportunamente, bajen los autos . • Dr. Roberto o. REYES (en disidencia) Dr. NIK l • h Dra. Maria M. AYLAGAS, (Secretaria) ~ALBA olé o. YUSTMAN SECRETARIA 13