Trib una l Fisca l d e la Na ció n En Buenos Aires, a los 12 días del mes de marzo de 2012, se reúnen los Sres. Vocales miembros de la Sala “G”, Dres. Claudia B. Sarquis (titular de la Vocalía 20a), Horacio J. Segura (titular de la Vocalía 21a.) y Dr.Gustavo A. Krause (titular de la Vocalía 19a), con la presidencia del último de los nombrados, a fin de resolver en los autos caratulados “Whirpool Puntana S.A. c/ Dirección General de Aduanas s/ recurso de apelación”; Expte. N° 18.815-A. La Dra. Claudia B. Sarquis dijo: I.- Que a fs. 9/14 se presenta la firma WHIRPOOL PUNTANA S.A. e interpone recurso de apelación contra la Resolución 982/2003 dictada por el Departamento de Asistencia Administrativa y Técnica Buenos Aires el 14 de julio del 2003, en el Expte ADGA N° 442.158/1998 y, contra la Resolución N° 776/2003, dictada por el subdirector General de Operaciones Aduaneras Metropolitanas de la Dirección General de Aduanas el 4 de septiembre de 2003 en los Exptes. 442158/98 y ADGA N° 439.033/98. En ellas se deniega la devolución de los importes pagados supuestamente en demasía en concepto de tasa de estadística, respecto de importaciones provenientes de la República Federativa de Brasil que fueron registradas en 1993, invocando los términos del régimen del Acuerdo de Complementación Económica N° 14 entonces vigente. Expresa que la operación se enmarcó en el Acuerdo de Complementación celebrado entre Brasil y Argentina, vigente a la fecha del hecho imponible, y que se encontraba negociada, previendo un tratamiento arancelario preferencial que significaba abonar un derecho de importación documentación del 3,75%. Agrega complementaria, la que, factura en lo referente acompañada a la describe claramente la mercadería importada y se compadece estrictamente con la declaración comprometida, y que no cabe duda que la clasificación que le corresponde al producto es la aplicada conforme lo informado por la propia División Clasificación Arancelaria. Con relación al certificado de origen expresa que fue agregado con todos los recaudos exigidos por las disposiciones en la materia, con excepción del error incurrido en la falta de mención en el cuerpo de dicho instrumento de las normas de origen en el campo 3 y de la especificación del Acuerdo. Considera que la aplicación de la normativa interna, vigente al momento de la importación resultaba manifiestamente ilegítima, expresa que el ACE 14 citado tiene la naturaleza de un tratado internacional de conformidad con los arts. 2, 23 y 16 de la Convención de Viena sobre derecho de los tratados., y el art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional. Cita jurisprudencia que -entiende- avala su postura. Manifiesta que de la interpretación de las normas en juego se colige claramente que la mercadería importada se encontraba gravada con una alícuota del 3% en concepto de tasa de estadística y no del 10% como lo exigió la Aduana y que debió irremediablemente abonar. Expresa que no cabe duda que existe concordancia en el documento bajo examen, que se trata de mercadería procedente de Brasil, en orden a su descripción, posición arancelaria, factura, importes, y que esto además fue verificado conforme por parte de la autoridad aduanera. Ofrece prueba. Hace reserva del caso federal. II. Que previo emplazamiento, a fs. 31/35 vta. la representación fiscal contesta el traslado que le fuere oportunamente conferido. Refiere brevemente a los antecedentes administrativos y formula una negativa general respecto de los hechos y afirmaciones vertidos por la actora que no sean de su expreso reconocimiento. Señala que los decisorios aduaneros recurridos se ajustan a derecho, encontrando su fundamento en que, al no ser aplicables los certificados de origen, es infundada la pretensión de obtener un beneficio derivado de la aplicación de Tratados Internacionales en el marco de los cuales no se encuentran incluídas las operaciones de marras. Aclara que la recurrente pretende que se le aplique un régimen preferencial, para el cual resulta ineludible el certificado de origen de la mercadería. Agrega que los requisitos incumplidos no resultan meramente formales, toda vez que hacen al eficaz control del uso de las ventajas y beneficios que el tratado acuerda a las actividades productivas de la región. Expresa que la regla general en materia de importación es que los importadores deben pagar los gravámenes correspondientes y que a los fines de facilitar el comercio y la integración económica los países han firmado tratados que establecen ventajas arancelarias para los miembros. Y para que el interesado pueda hacerse acreedor de tal ventaja, debe probar el origen zonal de la mercadería. Que su falta de cumplimiento cabal, implica la inadmisibilidad de este documento probatorio y, por ende, al no tener por acreditado el origen, el importador debe tributar conforme al régimen general. Por lo que concluye que no puede prosperar el recurso interpuesto por la actora, puesto que pretende 2 Tribunal Fiscal de la Nación obtener un beneficio basado en la aplicación de un Tratado Internacional respecto del cual su operación de importación no se encuentra comprendida, por no haberse emitido el correspondiente Certificado de origen con los requisitos previstos. Cita jurisprudencia. Plantea el Caso Federal, solicita se rechace la acción entablada por la actora y se confirme la resolución apelada con costas. III.- Que producida la prueba ofrecida, a fs 84 se declara cerrado el período probatorio. A fs. 88 se elevan los autos a la Sala y se pasan para alegar. A fs. 94/100 vta y 101/104 se agregan los alegatos de la actora y del fisco. A fs. 106 se pasan los autos a sentencia. IV.- Que las actuaciones administrativas ADGA-1998-442.158 se inician el 23-12-1998 con motivo de la solicitud de devolución de la suma de $ 4.485,60 que obra agregada a fs. 1, suma que la actora entiende abonada en exceso con relación a las importaciones documentadas por el DI Nro 104.941-8 en concepto de tasa de estadística. A fs. 3 obra la boleta de depósito para ingresos varios por $ 200. A fs. 4 se encuentra glosado el comprobante de pago de derechos, estadística y tributos (IVA, IVA Res 3431/91 art. 3° a y ganancias resolucion 3543/92) por un importe total de $ 29.945. A fs. 4/6 obra copia simple del despacho de importación objeto de autos. A fs. 8/10vta luce el recurso de repetición interpuesto por la actora. A fs. 18 obra el sobre del Despacho de autos que contiene el certificado de origen N° 1256-93, la factura comercial N° 104669/93, copia del despacho y el certificado de pago por $ 29.946. A fs. 22 la División verificación dispone que corresponde acceder a la devolución solicitada en concepto de estadística , con la intervención del OM 1724 B, teniendo en cuenta el Dictamen N° 39/2000 de la la División Régimen Tributario y Asuntos Generales cuya copia obra a fs. 21, donde se establece que para las mercaderías importadas bajo el régimen de los Acuerdos ACE 14 y 18, el porcentaje de tasa de estadística es del 3%, atento lo informado por dichos acuerdos y las Notas Complementarias a que alude la ley 23.664, no siendo aplicable el Decreto 1998-92, por resultar esta norma de menor jerarquía a la de un Tratado Internacional. A fs. 27 el 2° Jefe de la División Clasificación Arancelaria informa que analizado el Certificado de Origen N° 1256/93 resulta posible señalar que lo descripto en el campo “Denominación de Mercaderías” resulta suficiente para identificar a la mercadería con la posición NALADI 3 84.11.1.99, e insuficiente para determinar el texto en el de observación y además agrega que analizada la Declaración Comprometida correspondiente al ítem 1 del Despacho de importación N° 104.9418/93, la misma resulta completa, de acuerdo con la normativa vigente a la fecha de su documentación. A fs. 29/29 vta. obra el dictamen N° 497/03 por el cual el servicio jurídico opina que corresponde rechazar el pedido de devolución intentado a fs. 1 por considerar que la descripción de la mercadería efectuada en el certificado de origen no se corresponde con la declaración comprometida del despacho de importación, por lo que no puede determinarse cuál es efectivamente la mercadería objeto de la operación y si la misma se encontraba beneficiada con alguna preferencia arancelaria pactada. Agrega que la exigencia de efectuar una descripción corresponda de la mercadería que se con la posición arancelaria correcta, no resulta un requisito meramente formal, toda vez que hace al eficaz control del uso de las ventajas y beneficios que el tratado acuerda a las actividades productivas de la región. A fs. 32/33 luce la Resolución N° 982/2003 apelada en autos. Que las actuaciones administrativas ADGA-1998-439033 se inician el 3-12-1998 con motivo de la solicitud de devolución de la suma de $ 5057,50 que obra agregada a fs. 1, la que la actora entiende abonada en exceso con relación a las importaciones documentadas por el DI Nro 193.225-0 en concepto de tasa de estadística. A fs. 3 obra la boleta de depósito para ingresos varios por $ 200. A fs. 4 se encuentra glosado el comprobante de pago de derechos, estadística y tributos (IVA, IVA Res 3431/91 art. 3° a y ganancias resolución 3543/92) lo que da un importe total de $ 33.766. A fs. 4/6 obra copia simple del despacho de importación objeto de autos. A fs. 6/9 luce el recurso de repetición interpuesto por la actora. A fs. 15 obra el sobre del Despacho de autos que contiene el certificado de origen N° 1493-93 y copia del despacho entre otra documentación A fs. 22 la División verificación dispone que corresponde acceder a la devolución solicitada en concepto de estadística, con la intervención del OM 1724 B, teniendo en cuenta el Dictamen N° 39/2000 de la la División Régimen Tributario y Asuntos Generales cuya copia obra a fs. 21, donde se establece que para las mercaderías importadas bajo el régimen de los Acuerdos ACE 14 y 18, el porcentaje de tasa de estadística es del 3% , atento lo informado por dichos acuerdos y las Notas Complementarias a que alude la ley 23664, no siendo aplicable el Decreto 1998-92, por resultar esta norma de 4 Tribunal Fiscal de la Nación menor jerarquía a la de un Tratado Internacional. A fs. 27 el 2° Jefe de la División Clasificación Arancelaria informa que analizado el Certificado de Origen N° 1493/93 resulta posible señalar que lo descripto en el campo “Denominación de Mercaderías” resulta suficiente para identificar a la mercadería con la posición NALADI 84.11.1.99, e insuficiente para determinar el texto en el de observación. A fs. 32/33 obra el dictamen N° 2226/02 por el cual el servicio jurídico opina que corresponde rechazar el pedido de devolución intentado a fs. 1 por considerar que la descripción de la mercadería efectuada en el certificado de origen no se corresponde con la declaración comprometida del despacho de importación, por lo que no puede determinarse cuál es efectivamente la mercadería objeto de la operación y si la misma se encontraba beneficiada con alguna preferencia arancelaria descripción pactada. Agrega que la exigencia de la mercadería que se corresponda de efectuar una con la posición arancelaria correcta, no resulta un requisito meramente formal, toda vez que hace al eficaz control el uso de las ventajas y beneficios que el tratado acuerda a las actividades productivas de la región. A fs. 34 luce ensobrada la Resolución N° 0776/2003 apelada en autos. V. Que corresponde resolver en la causa si procede o no la devolución de las sumas ingresadas supuestamente en demasía por la parte actora en concepto de tasa de estadística, con relación a los DI Nros, 104.941-8 y 193.225-0, diferencia entre el 10% establecido por el Decreto nro. 1998/92 y el 3% establecido en el ACE 14, Notas Complementarias para Argentina. Que, en consecuencia debe examinarse si los certificados de origen cumplen con los requisitos establecidos por el ACE 14 -vigente a la fecha del registro del despacho involucrado en la causa- a fin de acreditar el origen de las mercaderías. VI. Que mediante los DI motivo de los presentes autos, la actora documentó la importación de mercaderías de la posición NALADI 84.11.1.99 “motocompresores hermeticos para refrigeración doméstica o comercial marca embraco, completos, modelos: 1.120 pw 3,5 k7 220v/50hz” Que el despacho 104.941-8 fue registrado el 20 de julio de 1993 y el certificado de origen n° 1256/93 fue emitido por la entidad habilitada el 16 de julio de 1993, presentado al momento del registro del DI, 5 consta en el certificado el número de la factura comercial n° 104669/93, la posición arancelaria de la mercadería, la norma de origen y la firma del exportador y/o productor final de la mercadería y del funcionario de la entidad habilitada. Que el despacho 123.225-0 fue registrado el 20 de agosto de 1993 y el certificado de origen n° 1493/93 fue emitido por la entidad habilitada el 13 de agosto de 1993, presentado al momento del registro del DI, consta en el certificado el número de la factura comercial n° 104898/93, la posición arancelaria de la mercadería, la norma de origen y la firma del exportador y/ o productor final de la mercadería y del funcionario de la entidad habilitada. VII. Que con relación a la observación efectuada por la aduana en cuanto sostiene que la descripción de la mercadería efectuada en el certificado no se corresponde con la declaración comprometida del despacho de importación, debe señalarse que junto con los D.I se adjuntan los respectivos certificados de origen Nros 1256-93 y 1493/93. Del cotejo de éstos y las facturas comerciales, resulta que coincide la mercadería declarada, teniendo en cuenta que si bien la descripción de los certificados de origen y las facturas correspondientes a cada despacho, son mas concretas que las descripciones que obran en el cuerpo de estos últimos, podemos observar que coinciden las cantidades, la marca ( “embraco”), el modelo ( FF 8,5 -BKW) y el valor FOB declarado en los tres documentos en ambas importaciones objeto de autos, por lo que aparece claro que el defecto señalado reviste la característica de un defecto formal, y no de un defecto sustancial. En la causa “Mercedes Benz SA” del 21-12-99, la CSJN señaló, que el Acuerdo de Complementación Económica -ACE14- es un tratado en los términos de la Convención de Viena sobre el derecho de los Tratados y por lo tanto integra el ordenamiento jurídico de la Nación con rango supralegal, arts. 31, y 75 inc. 22 y 24 de la Constitución Nacional... y en el Considerando 7° “que este acuerdo debe ser interpretado de buena fe (arts. 31, inc. 1 y 26 de la Convención de Viena citada) razón por la cual sus disposiciones “no pueden aislarse solo por su fin inmediato y concreto”. Tampoco se ha de poner en pugna sus disposiciones, destruyendo las unas por las otras” sino que, cabe procurar que todas ellas se entiendan entre sí de modo “armónico” teniendo en cuenta “los fines de las demás”, como el propósito de las “restantes normas que integran el ordenamiento jurídico de modo de adoptar como verdadero el sentido que las “concilie y deje a todas con 6 Tribunal Fiscal de la Nación valor” y de esta forma dar pleno efecto a la intención del legislador (Fallos 1:297; 252:139 y sus citas….entre muchos otros)”. En el Considerando 8) la Corte se refirió a las exigencias de cooperación, armonización e integración que la República Argentina ha hecho propias, y en el Considerando 10 sostuvo:”Que cabe coincidir con la sentencia de cámara en cuanto a que la mencionada norma impide que ante defectos formales del certificado de origen la aduana adopte una resolución que implique excluír definitivamente a la importación del régimen preferencial previsto para las operaciones realizadas en el marco del acuerdo de complementación económica, sin recabar previamente de las autoridades gubernamentales del país exportador las informaciones adicionales que correspondan a fin de poder dar solución al problema planteado”. Cabe mencionar que los despachos de importación objeto de autos fueron emitidos y agregados en una fecha en que ya estaba en vigencia el Protocolo Adicional XVII del ACE 14, y por tanto resultaría a su respecto aplicable la jurisprudencia de la Corte Suprema Nacional recaída in re “Autolatina Argentina S.A.”, sentencia de fecha 10/4/2003. En este fallo, nuestro Máximo Tribunal interpretó que a partir de la aprobación del Protocolo Adicional XVII, la expedición de los certificados de origen estaba sujeta a mayores requisitos, especialmente en lo relativo a su fecha de emisión, y a la presentación del certificado en el país importador dentro del plazo de su validez. El no cumplimiento de esos requisitos resultaba según el decisorio mencionado, en una “inhabilidad manifiesta” del certificado de origen, no susceptible de posterior convalidación. De la documentación en análisis cabe observar que la descripción no idéntica de la mercadería, no necesariamente debe considerarse un error sustancial susceptible de ser equiparado a una inhabilidad manifiesta del certificado. Por ello, en todo caso, se trataría de errores que de provocar alguna duda a las autoridades aduaneras del país importador, debieran dar lugar a las consultas necesarias previas al organismo emisor, y no autorizarían de forma automática a descartar los beneficios arancelarios derivados de las preferencias porcentuales acordadas en las negociaciones de manera directa. Por ello, en estos casos resultarían de aplicación las pautas previstas con anterioridad, en el fallo de la Corte Suprema in re “Mercedes Benz 7 Argentina S.A.”, de fecha 21/12/99, que han sido mencionadas en los Considerandos precedentes. VIII. Que a pesar de los errores formales, considero que resulta válido el Certificado de Origen y por ende aplicable a los despachos que dieron origen a estos autos. Es por ello que corresponde pronunciarse sobre la devolución de los importes solicitados por la actora en concepto de tasa de estadística. IX. Que las Notas Complementarias para la Argentina del ACE 14, establecen conforme la “Ley 23.664 del 1/VI/89, la percepción de una tasa de estadística cuya cuantía es del tres por ciento aplicado sobre el valor CIF y es exigible en el momento de la liquidación de los derechos de importación correspondientes y al respecto, éste Tribunal Fiscal y la Alzada han resuelto en forma pacífica y reiterada que si una operación de importación se encuentra alcanzada y/o amparada por un Acuerdo Internacional -en este caso el ACE 14- y si en el marco del Acuerdo se negoció un nivel de tasa de estadística (3%), menor que el fijado por normas de derecho interno, por el principio de supremacía de los tratados internacionales, principio sustentado primero por la jurisprudencia de la C.S.J.N. y después receptado por la C.N. en su art. 75 inc. 22, debe estarse a la tasa de estadística fijada en el aludido Acuerdo Internacional (ver sentencias de este Tribunal y de la C.N.A.C.A.F. recaídas en las causas “Trumar SA” nros. 8661-A y 8610-A Sala “E” con integración diferente a la actual, 8662-A y 8781-A, entre muchas otras). Que siendo aplicable el certificado de origen cuestionado y dado que las mercaderías estaban negociadas con la alícuota del 3%, corresponde hacer lugar a la devolución de la suma abonada en demasía en concepto de tasa de estadística. Por lo expuesto, opino que corresponde hacer lugar a la devolución de la suma de pesos nueve mil quinientos cuarenta y tres con diez centavos, con más los intereses previstos en los arts. 811 y 812 del Código Aduanero, los que deben computarse desde el 23/12/98 para el despacho N° 104941-8 y desde el 3/12/98 para el despacho N° 123225-0 (cfme. fecha en que se presentaron las solicitudes de devolución) hasta el 31/12/99 por tratarse de deuda consolidadada en los términos del art. 13 de la ley 25.344, sin perjuicio de los demás intereses que pudieren corresponder con posterioridad a la indicada la fecha, en virtud del tratamiento asignado a las deudas consolidadadas 8 Tribunal Fiscal de la Nación del efectivo pago. Con costas por su orden, atento que debido a los errores analizados, la DGA pudo razonablemente considerarse con derecho a litigar. X.- Que las costas deben imponerse por su orden en atención a las dificultades de la cuestión planteada. Sobre las facultades del Tribunal en relación a la forma de imposición de costas, corresponde remitirse a los fundamentos de los votos de la mayoría en la sentencia de la Sala E de este TFN en la causa 10694-A “Molinos Río de la Plata”, de fecha 16.11.00. Por lo expuesto, voto por: 1.- Revocar las resoluciones nros. 982 y 776, ambas del año 2003 y hacer lugar a la devolución de la suma de pesos nueve mil quinientos cuarenta y uno, con cuarenta y tres centavos ($ 9.541,43) con más los intereses previstos en los arts. 811 y 812 del Código Aduanero. 2.- Costas por su orden. El Dr. Horacio J. Segura dijo: Adhiere al voto precedente. El Dr. Gustavo A. Krause Murguiondo dijo: Que como surge de las constancias de fs. 15, 27/30 del expte. ADGA-1998-439033, y de fs. 18, y 26/27 del expte. ADGA 442158/98, el certificado de origen no se considera hábil por la Aduana por no permitir clasificar la mercadería dentro de las diversas "Observaciones" contenidas en las descripciones de las diversas preferencias arancelarias concedidas por la Argentina en el ACE 14. Que sin perjuicio de señalar que no parece dudoso que el "compresor de refrigeración hermético" marca Embraco, a que se refiere el certificado de origen, se encuentra o es ubicable en alguna de las observaciones de 27/28 del expte. 442158/98 con preferencia porcentual del 100% o cercana a ese porcentaje, no resulta del caso tratar ese punto en este momento, por cuanto la Aduana despachó a plaza la mercadería por la posición arancelaria Nabaladi 84.ll.1.99 mencionada en el certificado de origen, con una preferencia porcentual cercana al 100%. Que el tardío cuestionamiento, muy posterior al despacho a plaza de la mercadería relativo a posibles dudas sobre cual sería el porcentaje de preferencia aplicable, alegándose que la descripción proporcionada 9 por el certificado no permitiría determinarlo, no puede afectar la validez del certificado de origen en cuanto a cual era el porcentaje de tasa de estadística aplicable, por cuanto esta cuestión no tiene relación con el punto respecto del cual la Aduana duda tardíamente. La tasa de estadística aplicable por el ACE 14 era del 3% con independencia del porcentaje de preferencia para los derechos de importación. Y tampoco el servicio aduanero ha fijado con seriedad si el porcentaje de preferencia respecto de estos tributos (derechos de importación) era incorrecto pese a haber despachado la mercadería a plaza sin hesitación alguna, sino que solo se limita a dudar al respecto, dudas que hubieran quedado solucionadas si hubiera procedido a una verificación adecuada de la mercadería al momento del despacho a plaza. Por lo expuesto, adhiero en lo sustancial al voto de la vocal preopinante, y comparto su parte dispositiva. En virtud del acuerdo que antecede, unanimidad, SE RESUELVE: 1.- Revocar las resoluciones nros. 982 y 776, ambas del año 2003 y hacer lugar a la devolución de la suma de pesos nueve mil quinientos cuarenta y uno, con cuarenta y tres centavos ($ 9.541,43) con más los intereses previstos en los arts. 811 y 812 del Código Aduanero. 2.- Costas por su orden. Regístrese, notifíquese, oportunamente devuélvanse las actuaciones administrativas a la Dirección General de Aduanas y archívese. CLAUDIA B. SARQUIS VOCAL HORACIO J. SEGURA VOCAL DR. GUSTAVO A. KRAUSE MURGUIONDO VOCAL 10