Tipicidad del acto administrativo y reservas de revocación.

TEPICIDAD
DEL
Y RBERVAS
ACTO
DE
ADMINISTRATIVO
REVOCACION
Cunas
Mmm.
Gnaooo’
I
Una
de las singularidades
más relevantes
del regimen
actos
administrativos
una
radica, según propone
notablemente
difundida
y sistemáticamente
reproa lo que acontece
con
los actos
que. distintamente
jurídicos ejecutados por los particulares dentro del ámbito de la
las decisiones
administrativas
resultan
autonomíaindividual,
de que deben
estar
«típicas», en el sentido
contempladas
y
corresponder al esquema
predeterminado por la norma
exprea la hipótesis legal fijada.
sa, con
rigurosa adherencia
Es habitual
practicar, al respecto, una comparación con
fines instructivos
de la audel acto administrativo
y del acto
estos
la iniciatitonomía
en
privada, y destacar
que mientras
va
individual
socialmente
es
libre de perseguir todo interés
que pueda meapreciable, con tal que sea de una naturaleza
se encuentren
recer
la tutela jurídica, los actos administrativos
sometidos
a una
inflexible
tipicidad legal por lo que concierne
a los presupuestos
de competencia ya los requisitos de estructura,
el problema de interés
determinable
siendo
objetivamente
público a resolver con cada tipo de acto o de disposición.
jurídico de los
tradición
ducida.
'
Federal
Juez
es
de la Camara
Nacional
de
Apelaciones
en
lo Contencioso
Administrativo
26
LECCIONES
Y ENSAYOS
Cada tipo de acto, se afirma, es destinado
a resolver
un
específico problema práctico y, por ello, a cumplir una típica
función de interés
se
público que lo caracteriza
y que
puede
calificar
correctamente
siguiéndose,
«causa»
como
de tales
es llamado
a decidir, como
para
vez
dictado, la correspondencia
a su
destino
típico es una exigenéia y una
deontológica que mide tanto la legitimidad como la
u oportunidad
de la decisión.
premisas, que tanto para quien
quien ha de interpretarlo una
del acto
directiva
conveniencia
concreto
Nada
traduce
administrativo
tanto
de la tipicidad del acto
el sentido
de G. Zanobini
(probablemenel punto) enunciada
en
la
de 1924 (que posteriormente
la reflexión
como
quien mejor ha desarrollado
prolusión pisana del 21 de Enero
te
los comentarios
identificamos
en
bibliográficos), conforme a la
cual media una
notoria
diferencia
en
la disciplina legislativa de
la regulación de los actos jurídicos que puede cumplir la autoridad administrativa
con
la que corresponde
a los
negocios
jurídicos delos particulares. Para éstos'últimos, el interés de
la ley es limitado
a fijar los requisitos
esenciales
que deben
y garantizados
presentar
para ser reconocidos, tutelados
por el
ordenamiento
j urídico; pero cuando, por cualquier circunstancia
de la vida y por cualquier fin práctico, los sujetos deben recurrir
a éste
o a aquél tipo de acto, la ley civil no se ocupa
de precisarlo
extraño
y sería en realidad
pretender que lo hiciera.
La ley administrativa,
admien cambio, disciplina los actos
nistrativos
no sólo para
establecer
los elementos
y requisitos, sino,
básicamente,
la
para
el que deben
en
vez,
ser
delimitar
emitidos
ley civil de un determinado
consignar los elementos
administrativa
de
un
mismo
de
vez
uno
acto
en
vez
cuando
concu-rre
el
caso
y' otro tipo de acto. Mientras en
jurídico se intenta, de una sóla
jurídico, en la ley
se quiere, infini-
y el estatuto
acto administrativo
en
las veces
infinitas leyes diversas
al
veces,
y todas
que
legislador le parezca oportuno, prescribir el uso de un determinado
fin.
para conseguir un determinado
La predicada «tipicidad» del acto administrativo
supone,
en
el ámbito de la
mejor comprender su funcionalismo
para
acción administrativa,
examinar
previamente (una cierta pers-
tas
acto
mcczouss
pectiva metodológica
brevísima
una
2.,
aquí inexcusable,
es
síntesis
la cual
en
un
buen
importantes han de ser fatalmente
(general y jurídica) de «tipo»;aspectos al
nes
hemos
de referir
matizada
larenz,
aunque
númeno
se
de
trate
de cuestio-
relegadas) la noción
cual seguidamente
nos
acudiendo
a la decisiva
mntribución
de K.
con
los comentarios
de otros
y reflexiones
autores.
II
Es adecuado
entonces,
de teoría general, jurídica
ante
todo,
retener
en
que,
terminos
el «tipo. se presenta,
sustanforma
de pensamiento
allí
que
opera
abstracto-general
y el sistema
lógico-cona cancelar
la pluralidad y multitud
del ser
ceptual
o del sentido;
vienen
así distinguidos
el «tipo de frecuencia»,
a
referir
modos
de
el
dirigido
comportamiento
y
«tipo de totalidad:
o «tipo de figura»; el «tipo» sólo contemplado
o representado
en
su
y el «conocidopeculiaridad y aprehendido con el
el «tipo ideal normativo»
pensamiento;
y el «tipo empírico... Es
justamente en éste último aspecto. donde Larenz observa que
mientras
el tipo ideal normativo
como
aparece
paradigma, el
tipo empírico funciona como reproducción de un arquetipo en el
cialmente,
donde
que
como
o
no,
una
el concepto
no alcanzan
basan
se
las
(encontrándoselos
cosas
plo, en la idea platónica,
desde
el punto
siendo
meta,
ella, aunque
transforma
todas
las
de vista
a
misión
fusionados,
por
ejem-
la cual se puede reconducir
muy bien
de las ideas).
El tipo
de la historia
(así, el mejor Estado
normativo
ideal)
representa
una
imagen-
cumplimiento del destino vital tender a
nunca
plenamente. Con ello se
pueda realizarse
de valoración
al mismo
para
tiempo, en criterio
y
realizaciones,
más
o
menos
conforme
al
ideal
que
desemempíricamente (el tipo «ideal normativo»
cuando
lo que
jurídica el papel de referencia
ejemplo, la diligencia con la que deben actuar
determinado
a un
profesional: cogrupo
quienes pertenecen
médico, etc.). En lo que hace al campo específico de
merciante,
encontramos
peña
en
interesa
la ciencia
es,
por
28
LECCIONES
Y ENSAYOS
en
los cajurídica, el tipo es formado con fundamento
en
el campo
«típicos» que se encuentran
conceptual de la
o de los cuadros
fácticos que el legislador utiliza
como
un
medio
para
designar
puntos de partida, constituyendo
del supuesto de hecho y como
elementos
forma de aprehensión
y exposición de relaciones
jurídicas. Aquí cabe señalar que,
detrás de algunos conceptos relativamente
indeterminados
de
un
objetos, suele esconderse
tipo de frecuencia
empírico, suscon
no
resulte
deficeptible de ser ilustrado
ejemplos aunque
nible, siendo también apropiado precisar que los conceptos-tide los conceptos jurídicos indeterminados)
no
po (sub-especie
se
confunde
con
el tipo como
figura ideal, puesto que aquellos
la ciencia
sos
wrteza
—como
de duda
zona
k
ha puesto
de relieve H.E. Henke —una
vasta
de los cuadros
fácticos que el legislacrea
al Juez el
y que, precisamente
también un caso de configuración
la misma
valoración
especial, cuando ese caso merezca
que los
cuadros
fácticos sintetizados
en
el tipo.
El tipo, pues,
en
el sentido
primario de «modelo, forma,
contienen
dor
no
deber
comprensiva
ha tenido
de incluir
en
en
cuenta
el concepto
o conjunto
esquema
coaligado de características
que puede ser
de ejemplares» y con
las
repetido en un número indefinido
modulaciones
su
correspondientes
que suscita
proyección al
síntesis
plano jurídico, aparece
(empleamos aquí la excelente
de Gente-Alonso
conectado
y Calera)
siempre a una cierta
rcalidad
el fenómeno
de la tipifisocial, promovida mediante
cación, a la categoría de «jurídica». Es afirmada, desde tal
perspectiva, la idea de que el concepto o noción de «tipo» es
un
abstracta
más que nada como
concibiéndoselo
y general,
resultado, es decir, como «aquella noción de conducta o fenóme-
datos
nos
de una
serie de elementos
y de ciertos
que compuesta
la abstracción
es
concretada
por los cuales
prima‘ria, es consecuencia
de la percepción de una
realidad
social determinada,
empleándosela
para
discernir
las diversas
conductas
a
las que
el ordenamiento
contraconfiere la calidad
de jurídicas y como
definitorio
y no edifipunto al método conceptual, meramente
cado sobre la realidad». Del tipo social (conducta configurada en
la realidad)
se
mediante
el fenómeno de la «tipificación»,
pasa,
LECCIONES
29
establecer
ulteriormente
el tipo «jurídico». por lo que. inicialpuede calificar la tipicidad como un especial modo de
la regulación de los actos jurídicos: ordenación
practicada
como
mecanismo
o dispositivo
jurídico que. modelado
sobre la base del tipo operante
en
la realidad
social, culmina en
la creación
del tipo jurídico. La tipicidad traduce
así
una
«manera
peculiar de organización de la regulación de los actos
humanos
sólo sera jurídicamente eficaz en tanto
y la conducta
coincida
con
cada uno de los tipos descriptos en cada
y cuanto
sistema-, verificándose. cor-relativamente, una función individualizadora
función jurídica. lndividualizadora
y una
en
tanto
los tipos se predican, en principio, de una
previa realidad
común:
los actos
humanos.
La tipicidad es ordenación
y valoración de conductas
más regulación concreta,
lo cual determia
mente.
se
organizar
na
de
a
una
individualización
dentro de cada rama
y especie; la idea
tipo no se puede aplicar a realidades
heterogéneas, es decir,
distintos
órdenes de la realidad, sino a fenómenos
perteneal mismo orden, individualizando
eny diversificando
ellos: la tipicidad individualiza
y ordena,
distinguiendo
cientes
tre
tipos delictuales,
fiscales, etc. A tal función
la función concretamente
jurídica
dirección:
tipicidad de configuración y
contractuales,
individualizadora
se
suma
irradiada
en
una
tipicidad
de
regulación;
doble
diseñado por la norma
datos complementarios:
es
decir,
(conducta
a
un
humana
esquema
mas
o
conjunto
elementos
y
tipicidad de configuración del supuesconferida
una
específica disciplina en íntidependencia con los elementos
y caracteres
predicados de ellos (tipicidad de regulación).
Ahora bien, si se prescinde de la función de la tipicidad en
el ordenamiento
penal (análisis que completamente desborda
nuestras
indudable
desaposibilidades). parece
que el mayor
to
normativo)
le
ma
conexión
de
es
áreas
del
tipos (operante en otras
las ciencias
es ubicable
en
naturales)
donde si bien, por otra parte, la tipiciel
función reguladora o normativa,
de la voluntad
a la autonomía
remitido
amplísimo margen
relaciomodificación
de
las
de
la
creación, regulación y
respecto
rrollo
de la teoría
de
conocimiento. inclusive
el derecho
contractual,
dad sigue cumpliendo
los
en
una
30
Y ENSAYOS
LECCIONES
nesjurídicas (ad. ex. arts. 944, 1 197, 1200, Cód. Civ.) comporta
de las diversas
una
disímil
figuras
disciplina de actuación
así la rigidez propia de la tipiciflexibilizándose
estudian
el punto discierdad penal. Quienes detalladamente
tipicidad de configuración de primer
nen,
por lo demás, una
cuanto
en
acto
contrato
el
distinto
de
ex.
(ad.
jurídico
grado
el nacimientodos los demás que pueden idóneamente
provocar
to de obligaciones)
y una
tipicidad de segundo grado, que
la especificación y concreción, es decir, adición de
resuelve
constitutivos
de la figura básica.
datos a los elementos
nuevos
sea
modulada
como
De ahí que la tipicidad contractual
la individualización
en
de las
«la regulación jurídica fundada
en
de cada contrato
normas
particular que
jurídicas concretas
como
está definido
tipo contractual», distinguiéndose, igualfuentes, entre una tipicidad
mente, en función de las diferentes
una
social y una tipicidad legal; entre
tipicidad que proviene de
las calificaciones
técnico-legislativas y otra que es la resultante
de la regulación y reordenamiento
por tipos que lleva a cabo la
autonomía
jurídico y
privada, aceptada por el ordenamiento
conciencia
de que los tipos,
constancia
reiteración,
y
que supone
validez
una
así creados, lleguen a tener
general (ad. ex. tít. prel.
Cód. Com., ap. II; art. 219, Cód. cit.). La configuración por tipos
contractuales,
—indica
tal sentido
en
la remisión
mediante
E. Bettia
los que
técnico-legislativas,sino
función
de la época,
y de la
se
hace
se
se
apenas
sentir
social
la conciencia
en
que
la necesidad
en
inexorablemente
opera
producto de las calificaciones
puede producir también en
de la economía, de la técnica
campos
en
«éste parece,
efecto, el camino
los varios
en
moral, agregando
preferible
da
no
son
que
concepciones dominantes
de las
de tutela
esfera
una
tan
de la autonomía
que convierta
amplia
privalas
e insuficientes
inadecuadas
denominaciones
tradicionales
en
cubrir
En el puesto de la rígida tipicidad legissu
campo.
de denominaciones,
un
número
cerrado
de
que, cumpliendo siempre la finalidad
para
lativa, apoyada sobre
ingresa otra tipicidad
limitar
la autonomía
y orientar
rativamente
ción de los
a
aquélla,
tipos
y que,
bastante
en
cuanto
privada
más
es
sin
embargo,
compa-
elástica en la configuraremisión
mediante
funciona
mccxouss
a
la conciencia
social.»
social.
económica
3,
o
ética,
se
puede llamar
ti-
picidad
III
El principio de tipicidad, así modulado, engarza,
coherentemente
con
la posición de la Administración
Pública en el ordenamiento
de la Administración
jurídico. Las decisiones
(y
aquí se vuelve a establecer, una vez más, el paralelismo con la
sentencia)
resultan
«actuaciones
de la ley- y es la ley, justala que habilita
las potestades
mente,
administrativas.
No es
factible
cuestiones
relativas
al
consignar aquí las diferentes
significado del principio de legalidad en aquello que se ha dado
en
denominar
«Estado
de Derecho», su construcción
técnica
(doctrinas
de la vinculación
negativa y de la vinculación
positicomo
técnica
de atribución
va), su funcionalismo
de potestades
a la Administración
involucra
el
naturalmente,
(aspecto
que,
previo del concepto tecnico
clases) siendo suficiente,
de potestad, asi como
de sus
del presenpara la finalidad
de las explicaciones, plásticamenGarcía
de Entern'a-Fernández
la tipicidad de los actos
admiRodríguez,
que califican
nistrativos
una
como
de las consecuencias
del
espontáneas
principio de legalidad. La legalidad, en efecto, define y atribuye
potestades a la Administración, siendo la acción administrativa
el ejercicio de tales potestades jurídicas concretas;
el interminable
fluir de la vida administrativa
tiene su causa,
precitécnico.
Dichas potestades,
en
éste mecanismo
samente,
por lo
examen
distintas
te
te
trabajo, ofrecer
diseñadas,
un
por
autores
resumen
cierto,
de
demás, aparecen
negativa y positivamente:
singularizadas
en
tanto
las potestades administrativas
no
se
negativamente
pueden ejercer sino en servicio de un interés comunitario,
que
es
ajeno y absolutamente
superior al interés
propio de la
Administración
como
organización; positivamente,
por cuanto
la Administración
se
encuentra
obligada al ejercicio de sus
lo exija. Todo lo cual
potestades cuando ese interés comunitario
no
es
una
mera
exhortación
ética.
sino
un
mecanismo
tecnico
32
LECCIONES
Y ENSAYOS
al fin (ad. ex., en nuestro
preciso influido por la adherencia
derecho
positivo, art. 7, inc. f, LNPA: «el acto administrativo...
de las normas
de cumplirse con la finalidad
que resulte
al órgano emisor, sin
las facultades
pertinentes
que otorgan
otros
fines, públicos o privapoder perseguir encubiertamente
de los que justifican el acto, su causa
y objeto»),
dos, distintos
del ejercicio de las potestades
modo que la omisión
del mismo
lo exige constituye
colectivo
una
el interés
cuando
irregularide la Administración,
dad en el funcionamiento
que
puede
una
condena
a ese
determinar
la
ejercicio, como eventualmente
y de la Administración
responsabilidad del funcionario
(aquí
señalar que, para los autores
debemos
citados, las potestades
habrá
Administración
se manifiestan
como
auténticos
es decir, poderes en
los que se produce una
la titularidad
formal
del ejercicio y el benefide la actividad; en sentido
la
análogo se orienta
\idea
«vicarial»
o
Palasi, del carácter
subrayada
por Villar
subordinado
de la Administración).
ala
conferidas
poderes fiduciarios,
disociación
entre
último
ciario
la naturaleza
del acto administrativo
Es, precisamente,
de una
configurado como una traducción específica e inexorable
la decisión
a la legalidad
potestad, aquello que conecta
y la
funcionaliza
de
una
singular
manera
en
el
seno
de la misma.
Así
no
hay potestad sin norma
previa y todas las potestades
son, además, tasadas
especiales (es decir, no existen potestades
el acto administrativo
ha de reflejar una
de
indeterminadas)
esas
concretadas
potestades anteriormente
por el ordenamiento.
como
En consecuencia,
se debe concluir
sustancial
por diferencia
nistrativas,
privado, son
nominadas,
autonomía
de la
entre
las decisiones
admi-
una
correspondencia
o
un
,paralelo
de una
los negocios jurídicos, como
manifestación
discrecionales,
y los actos
simple revelación
autonomía
asignada como tal por la ley, en la
reglapluralidad de elementos
sino que integran
simples límites exteriores
potestad construida
una
que
con
el negocio jurídico
típicas desde el punto de vista legal;
de ningún genérico principio de la
de la previsión
sino, exclusivamente,
dependientes
ley. Tampoco hay
posible
efectiva
de
esencialmente
no
de la voluntad,
que
existe
dos,
que
necesariamente
no
son
y
una
LECCIONES
positivamente el acto de ejercido
el negocio privado la idea de
en
la idea
contrario,
de
un
deber
y
en
33
la cual
no
se
expresa
un
«autoseñorlon.
funcional.
sino
como
por
el
IV
De la pregonada «tipicidad- del acto administrativo
se ha
de deducir
inmediatamente
una
consecuencia
primordial: la
teórica de la incorporación a las decisiones administrativas
de cláusulas
de modulación, pues aquí
se
insistir
en
parte, conviene
ello, de una radical distinción
entre
los actos
administrativos
y los negocios jurídicos privados y en el casi nulo juego en los primeros de la autonomía
de la
voluntad.
Con todo, tal conclusión
se
resiente
por el esquematismo
con
el que es planteada
la cuestión
en
términos
de dogmática
del que habla Flume es un princigeneral. Ni el «autoseñoño»
pio absoluto (no sólo actúan los límites pnopios que el ordenamiento estatuye
en
orden a la forma y contenido
de los negocios
la versión
jurídicos privados, sino que ademas
presentada
del contrato
como
reproduce sólo la concepción tradicional
particular
de la idílica teoría de la libre
expresión y consecuencia
economía
tanto
sistema
de mercado
en
se
autorregula) ni,
que
de plano la posibilidad de que
por otro lado, se puede descartar
la Administración
emita
decisiones
que pueden perfectamente
Uno de
oonsensual.
ser
ubicadas
en
el ambito de la autonomía
la cuestión
los autores
ba estudiado
(Gonzaque últimamente
teoría y
lez Mariñas) anota, precisamente.
que para oohenestar
problemática aceptación
práctica
se
ha
procedido
a
sentar
una
regla general
que
consis-
los actos administrativos,
según la más o menos
en
ellos, en dos bloques presuntadiscrecionales
administrativos
actos
delimitados:
acoesorias
la incorporación de cláusulas
y actos
administrativos
neglados en los cuales no sería posible tal
incorporación; lo cual conduce, en la práctica, a peroeptibles
nuestra
—señalamos
Inoonsecuencias
inconsecuencias.
por
te
en
clasificar
explícita tipicidad observada
mente
que
bien
admiten
34
Y ENSAYOS
LECCIONES
sino el producto de las fluctuaciones, quizás
no son
de conformación
en
la tarea
dogmática del derecho
la que se ha basculado
administrativo
en
permanentemente
de las decisiones
entre
la proyección al campo
administrativas
tradicionales
de la dogmática común, por un
de la fórmulas
aulado, y la necesidad, por otro, de afirmar una elaboración
parteque
inevitables,
tónoma
singular a relaciones
que confiera respuesta
y situaciola Administración
nes
jurídicas en las que interviene
y en las
no
resultaría
cuales, aparentemente,
procedente la aplicación
del derecho
común.
En este aspecto, de todas formas, se debe tener
en
cuenta
tanto
la idea de que la
administrativas
singularidad de las decisiones
requiere una
a la de la ley civil, como
la simultánea
organización distinta
sin
negación de prescindir irreflexiva
y apriorísticamente,
concreta
compulsa alguna de la realidad
que se debe analizar,
de las fórmulas
de la dogmática general, siendo oportuno,
por
ello, recordar, con E. Betti, que todo derecho positivo, en cuanto
de mantener
sus
disciplina la vida de relación, tiene necesidad
enunciaciones
normativas
con
un
entramado
dogmático, desti-
de los mecanismos
nado
a
orientar
la vida
social
la dirección
en
de
sus
valoraciones
desde tal perspectiva,
la dogmática, en la tarea
de una
y que,
representación conceptual de la norma
y su conein'ón recípnoca,
del intérprete un instrumento
constituye en las manos
repre-
sentativo
cuyo
uso
puede
no
legislativas que entran
sería legítimo, aparte de
su
que
coherencia
la norma
demás,
canon
es
el entero
hermenéutico
formar
a
ser
que
a
parte
indispensable
sistema
particular
la única
limitado
ser
pertenece.
torna
fundamental
las construcciones
de la norma,
pues
para reconstruir
no
en
del ordenamiento
jurídico al
Tal consideración, por los
posible
la
plena aplicación
de la «totalidad
del
y coheren-
el cual, dejando de lado específicas preocupaciocia», mediante
nes
de índole práctica, se recaba
de orden
del concepto mismo
jurídico, elaborado
por la moderna
dogmática, la idea de que
toda
ser
norma
referida
forma o entra
a formar
parte del mismo, ha de
al todo necesariamente
y que éste todo constituye
de una
y creadora
no
sólo
y coherente
que
una
concatenación
operante
productiva
orgánica correlación, interdependiente
uzccmuss
entre
normas
de
un
mismo
grupo
35
o
sector,
sino
también
nmmasdegrupososectm'esdiversosenlamedidaenquellegueamanifiestarenelloslaspartesoramificacionesdeun
co
sistema
fimción
ración
que
coherente.
entre
úni-
Para
una
concreta
experiencia de la
la dogmatica general y la considede la totalidad, alcanzará
con
a
remitirse
puede cumplir
bermenéutica
«silencio» administrativo
en hipóaplicación del denominado
tesis de aclaraciones
y precisiones
pre o post-contractuales,
la
ambito
en
el cual
la fórmula
del art.
10 de
la LNPA
(normal-
mente
presentada en una proyección omnicomprensiva) carece
de sentido, siendo, en cambio, más apropiadas las previsiones
consignadas enlos arts. 918y919del Cód. Civ. (particularmente la primera de ellas en lo que hace a los «hechos y com portamientos
concluyentes»). Igualmente habría que ver en qué
frendel art. 7 de la LNPA
quedan las solemnes declaraciones
«actos
administrativos
te a, por ejemplo, los llamados
implíciadmite
tos» que la doctrina
pacíficamente. Todo lo cual sugiere
a
de la dogmática puede llevar
el menosprecio
que así como
funestos
resultados
(sobre todo cuando proviene de quienes no
a situala intención
de informarse
convenientemente).
dogmática
igualmente nocivas conduce la exacerbación
frecuentemente
degenera, en el ámbito del derecho admiEl Derecho
de espejismos.
constelación
una
en
nistrativo,
sin
tiene
N
assO.
Administrativo
comprensión
—subraya
euritmia
duda para la ventaja política de una
organizatoria,
equivocadamente, en la simetría jurídica
pero busca su secreto,
de cuño elástico jamás
Un ordenamiento
de la Administración.
en
principios adminispuede explicar, sin embargo, la merma
hacia abajo y que se puede
trativos
que se produce de arriba
centracomprobar en general en la ejecución de instrucciones
un
medio más denles; así como los rayos de luz que atraviesan
la
inmutables,
con
so son
refractados
an'eglo a leyes naturales
tienen
ciones
que
cuando
debilita
se
queeficacia de las disposiciones centrales
de nivel
la práctica de los organismos
dan absorbidas
por
de los
laberintiaa
la densa masa
atravesar
e intentan
inferior
(casi de
de tales razones
Además
administrativos.»
asuntos
condumás
concurren
específicamente
otras,
estructura)
ya
36
Y ENSAYOS
LECCIONES
al punto
centes
típico del
relación
Acentuar
lo ha
(Guarino
administrativo
el carácter
señalado
con
experiencia italiana, pero sus observaciones
general) remite, en definitiva, a un análisis
carácter
tran
examinando.
estamos
que
acto
la
a
mues-
de la
en
relación a la sóla norma
decisión administrativa
específica
regula la potestad y el procedimiento y a su correlación con
habilitador
una
el mecanismo
verconcreto; juega, entonces,
dadera
el obrar
y vinculante
«estrangulación necesaria
para
en
cuanto
la valoración
administrativo»
es cenque volatiliza,
del resultrada en el específico poder conferido, la evaluación
que
tado.
nes
No
que
es
superfluo añadir, por otra
son
postuladas
parte, que las restriccio-
teóricamente
ción al acto
en
de cláusulas
administrativo
orden
a
accesorias
la
incorporao
de modu-
lación operan,
no siempre se aclare,
fundamentalmente,
aunque
la clase de los actos administrativos
de gravamen
(es decir,
xen
administrativas
o limique restringen
aquellas decisiones
en
tan
derechos
de los particulares; parece
indudable, sin embardebe ser distintamente
go, que el de tales cláusulas
apreciado
cuando se trata
de decisiones
que amplían la esfera jurídica de
los particulares.
La administración de fomento
o promotora
(o
lo que
tensa
reste
de ella) conoce,
formulación
en
efecto,
relativamente
una
ex-
práctica de tal principio.
V
crítica
(tarea
De todas
de un
que
maneras,
aquí
criterio
difundido
no
se
trata
tanto
habitualmente
de trazar
como
una
dogma
una
más profunda meditaexigiría, naturalmente,
de mayor
extensión
acopio informativo
que el utiliza-
ción y un
do) sino de analizar
la tipicidad del acto administrativo
y las
En coneconsecuencias
extraer.
que de tal principio se suelen
xión con
las llamadas
o de modulación
cláusulas
accesorias
se verá
también hay en todo esto un cier(como a continuación
to problema metodológico y hasta
de terminología) y dentro de
éstas a las reservas
de revocación.
Debemos
a uno
de los
referencia
recordar, por lo tanto-la
LECCIONES
3-,
monográfimmente se ha ocupado de la cuesa R. Luu'fredi:
L’Atto Amministrativo
nei suoi
Elementi
Accidentali, Milan. 1963) es aquí inexcusablh
que
las cláusulas
accesorias
o accidentales
son,
genéricamente.
consideradas
como
todas aquellas disposiciones que el órgano
administrativo
emisor
incorpa'a al acto administrativo
para
obtener
que los efectos
jurídims que de su dictado se deben
seguir sean mas limitados o más amplios que los efectos normales
confiere el ordenamiento
jurídico. Surge así
que al acto mismo
una
cláusulas
o elementos
con
función
primera distinción:
normal del acto y cláusulas
restrictiva
del contenido
con
función
normal.
ampliatoria del contenido
Entre las primeras (que son aquellas que interesan
para el
incluir:
a) el termino,
objeto del presente ensayo) es habitual
el momento
del tiempo en el
como
entendido
tradicionalmente
efectos o en el cual
a producir sus
cual un acto debe comenzar
de
de producidos, y al que se le atribuye la calidad
debe cesar
en las hipótesis de termino inicial,
cláusula restrictiva
que hace
retrasada
del acto
la producción de los efectos
venga
que
respecto de aquella que sería la normal actuación y de término
del acto es anticipada
de los efectos
final cuando
la cesación
no
lo indica
expresarespecto de la normal (aunque Lucifredi
son
validas para los actos
mente, es obvio que tales reflexiones
clase es factible
en
esta
asignar
favorables, ya que únicamente
pocos textos
que
tión (me refiero
resfunción
una
las condiciones
al termino
-en
expuestaso limitativa);
trictiva
b) la condición, suspensiva o resolutoria,
ch) las
de revocación;
positiva o negativa; c) las reservas
de anulación.
reservas
de rescate;
d) las reservas
las inconscsin embargo, a fin de evitar
Modernamente,
cuencias
rígida aplicación del principio de tipicidad
que una
Marinasse propone
distinguir en
—por Gonzalez
de componentes:
o grupos
dos sectores
administrativo
el segundo. Se
sustancialmente
típico el primero, modalizable
administrativas
de las decisiones
afirma así que en la estructura
generales no
hay un tronco
típico, integrado por elementos
modulables
jurídicos
(causa, motivos, fin; forma y presupuestos
al sujeto —-competencia y legitidel acto, tanto
a los atinentes
provocaría,
el acto
33
LECCIONES
Y ENSAYOS
al objeto, es decir, condiciones,
los que afectan
macióncomo
modos
admitirían
la
Ninguno de tales factores
y términos).
por parte de
incorporación, exclusión o modulación voluntaria
la Administración, debiéndose
cumplir siempre en los términos
estrictos
que, según
fijados por la ley (aquí se debe observar
de
tal
forma
obviada
la
González
Mariñas,
quedaría
primera
doctrina
en
tanto
no
han
y jurisprudencia
estos
sabido siempre diferenciar
planos, calificando como cláusulas de incorporación voluntaria
aquello que no son sino meras
«condictiones
iuris, dies iuris o modus iuris» en la terminoo, en otras
logía civilistapalabras, presupuestos jurídicos del
Frente
a este
acto
administrativo).
eje típico, sería posible
interno
del acto (su objetivo mismo) que
acotar. otro sector
la modulación
voluntaria
admitiría, en ciertas circunstancias,
inconsecuencia
‘
la dinámica
del
pues
aunque
por parte de la Administración,
la voluntad
administrativa
a
principio de tipicidad constriñe
la
unos
límites reducidos,
la autoridad
no
en
puede escapar
del objeto del acto a las indicaciones
y determinación
no describe
que recibe de la norma
que, en múltiples ocasiones,
totalmente
el objeto de la decisión.
Tales
cláusulas, que se
denominarían
«sustantivas»
(por contraposición a «acceso(el objeto de la
rias») resaltarían
mejor el punto de incidencia
toda la trascendencia
decisión) a la vez que evocarían
posible de
inclusus
cuando
se
sustantivas,
efectos, ya que las cláusulas
a la misma
yen afectan
perfección y validez del acto, es decir,
de la decisión
a
la cual se
producen la aptitud abstracta
incorporan para la producción de efectos jurídicos en alguna
forma
inm, vados por la cláusula.
Y finalmente, ya fuera
del
orden interno, se debería considerar
también con qué alcance
y
con
del
la modulación
voluntaria
qué técnicas, puede operarse
acto en cuanto
a su
eficacia, es decir, si en presencia de una
decisión válida y perfecta, puede la Administración
demorar
o
zanjar su aptitud concreta
para producir los efectos que le son
externas
a su
y extrañas
propios en atención a circunstancias
misma
naturaleza.
Aquí encuadrarían, por lo tanto, las llamacondas «cláusulas
accesorias»
de los actos
administrativos,
sideradas
casi siempre como
género cuando, en realidad, no
elección
LECCIONES
39
son
más que
una
especie (y además la menos
frecuente
e
En el esquema
importante) de la modulación voluntaria
clasificatorio sugerido, las cláusulas
sustantivas
serian
aquellas
determinaciones
relativas
a la validez
que la Administración
incorpora al acto ejerciendo una potestad discrecional
conferida, explícita o implícitamente, por la norma,
delimitándose con
ellas el objeto de la decisión, es decir, el propio contenido
de la
declaración de derechos.
No se trata
ni de componentes
accesorios —pues
decisióncia (de por
contingente
virtualidad
cuando
se
suministran
un
al mismo
«quid novumobjeto de
ni tampoco de los presupuestos
jurídicos de existensí inmodulables)
sustantiva
es
ya que la cláusula
en
su
incorporación, aunque
adquiera toda su
afectando
a la misma
validez del acto,
sustantiva,
la inserta.
Queda
así
perfilada
en
función
de las reflexiones
detalla-
dotada de una identidad
categoría conceptual medular
consiste, por un lado, en la especificidad del título
una
(siempre una potestad discrecional,
potestad
confunde
con
la libre voluntad
de la Administración)
y de otro, en la aptitud para
fijar, dentro de la gradación de
efectos posibles, tres regímenes jurídicos referenciales
que se
corresponden con tres tipos definidos de cláusulas sustantivas:
das, una
precisa,
que
babilitante
que
no
se
la decadencia
revocatorias
ins«ipso iure» que provocan
de revocación,
de reserva
del acto total; las cláusulas
total
o parcial
abren
una
y las
posibilidad revocatoria
como
efecto
cláusulas
que imponen obligaciones, que generan,
primordial, aunque no único, la obligatoriedad del cumplimiento.
de González
Marinas
constiEs evidente
que la propuesta
una
ubicateórico por encontrar
tuye un importante esfuerzo
de
ción sistémica
de las cláusulas
accidentales,
accesorias,
en
modulación
o como,
definitiva, se las quiera designar, del
las
tantánea
que
es posible advertir,
No obstante,
administrativo.
por más
a las que
el autor
destacara
previamente las incoberencias
que el influjo del principio de «tipicidad» del acto
se sigue haciendo
administrativo
sentir, particularmente cuando
la posibilidad de que la libre
se
absolutamente
intenta
negar
voluntad
de la Administración
pueda fundar una cierta deci-
acto
que
conduce,
40
Y ENSAYOS
LECCIONES
sión. No
es
la tesis
que
de atractivos;
carezca
es
sencillamente
irreal.
VI
de la opinión que merezca
la articuIndependientemente
lo cierto
es
la Ley Nacional
de
legal concreta,
que
Administrativos
ha suprimido una
discusión
teórica interminable
respecto del concepto y de las hipótesis de
de los actos
revocación
administrativos.
La experiencia de otros
de Luciordenamientos
(es paradigmático el comentario
lación
Procedimientos
fredi:
203, n. 51 donde se
demuestra
distintos)
nada
enumeran
menos
que
diez
el acierto
de fijar normativade revocación.
A partir de tal premisa,
las reservas
primera distinción a formular:
de revocación
en
la norma
o bien
ser
pueden estar contenidas
como
reserva
incorporadas
especial al acto o negocio jurídico
del cual se trate.
Y en la primera de las hipótesis mencionadas
hasta
se
la cláusula
entre
general que la ley
podría discernir
las
reservas
de
revocación
(art.
18,
consagra
segundo párrafo) y
criterios
mente
los supuestos
encontramos
\
ya
una
en
también
regímenes sectoriales,
norm
ativo. Una disposición como
la consignada
la LNPA (que habilita
la revocación, modificación
establecidas
con
carácter
el art.
en
o
18 de
sustitución
oportunidad, mérito
conveniencia
a
con
indemnización
de los perjuicios causados
cancela las discusiones
administrados)
dirigidas a esclarecer
del acto
las
por
de revocación
reservas
del acto
un
administrativo
administrativo,
termino
o
de
una
de
razones
comportan
a
determinar
condición
o,
un
elemento
o
los
si
accidental
si, en tal caso, se trata de
inclusive, a precisar si se le
autonomía
debe, o no, atribuir
conceptua,l en la dogmática
la pnerqsidad
discutir
general. Se podrá, ciertamente,
de. la
fórmula (pues, en efecto, no cualquier clas'
de decisión administrativa
se
dc oportunipresta a la revocación
por razones
de un mecanisdad) e, inclusive, debatir la constitucionalidad
mo
(Gordillo ha
que globalmente
apodera a la Administración
indedicado
a la cuestión
páginas insustituibles)
peno parece
[ECCIONES
4,
dudable
aludido
que el precepto
conforma, por sí mismo. una
verdadera
reserva
de revocación
de carácter
general normativamente
estatuida.
Como la comentada
disposición es, en el
derecho
de discusión
comparado, excepcional. la materia
no
de la validez de las reservas
puede girar alrededor
de revocación según ban sido estudiadas
tradicionalmente
por la doctria la eventual
na, sino en torno
exclusión del resarcimiento
que
la norma
(también
con
caracter
los
general) determina
para
de sacrificio
de derechos
supuestos
razones
de
por
oportunidad. De ahí que pese a que algunos autores
incluyen dentro de
las reservas
de revocación
por desajuste del acto con el ordenamiento jurídico (ad. ex. art. 17, LNPA: revocación
del acto nulo;
art. 18: revocación
del acto cuando el interesado
bubiere
conocido el vicio) la mecánica
de las reservas
de revocación
no
aplicación.
encuentra
sustentado
también
(concretamente:
Marienbofl')
excluir
la revocación
de toda
por oportunidad
de revocacióntal situación
sería
ya que
«la revocación
de oportunidad
tiene
por razones
por objeto satisfacer
exigencias del interés público y su fundamento
es
análogo al de la expropiación por utilidad
pública.
Siendo así, va de suyo que, en este orden de ideas, una
reserva
de revocación
no se justifica, pues
ella por principio procede en
en
el interés
cualquier momento
que
público lo requiere».
Añade el autor mencionado
que. inclusive, sería «irrita cualquier
Pública abdicase
de su
estipulación en que la Administración
facultad
un
de oportunidad,
mérito
de revocar
acto por razones
o conveniencia».
Dejemos de lado —y en forzosa incógnita- por qué sería
del ejercicio de la
«irrita» una
abdicación
de la Administración
Se ha
que
corresponde
razonable
redundante:
«reserva
renuncia
(es pensable. por ejemplo, una
potestad revocatoria
un
criterio
confinada)
y señalemos
que ante
temporalmente
como
el sancionado
por el art. l 8, segundo párrafo, de la LN PA
la reserva
de v evocación viene a cumplir la función de dispositivo
excluyente de la reparación; desde tal perspectiva, su importancia
es
consagra
obvia,
la
por
cuanto
potestad
de
en
revocar
la
medida
que
las decisiones
el ordenamiento
administrativas
42
Y ENSAYOS
LECCIONES
de la incorporade oportunidad, las consecuencias
de revocación
reserva
únicamente
de una
puede
los efectos
normalmente
se
que
objetivo modular
Es, por ello,
seguirían del ejercicio de la potestad conferida.
más ajustado el diagrama conceptual
bosquej ado por Alessi (la
había sido ya anticipada por Lucifredi), quien
sistematización
por
razones
ción
al acto
tener
por
al examinar
cláusulas
los efectos
con
de revocación
indica que se trata
las reservas
de
es
función restrictiva,
decir, dirigidas a cercenar
del acto
administrativo
en
el que son
a:
19) tornar
y que pueden destinarse
susceptible
normales
incorporadas
de revocación
un
acto
que
de otra
sería
manera
irrevocable;
29)
susceptible de revocación, por otros motivos, un acto que,
ante
la concusólo podría ser revocado
determinadas
de circunstancias
específicamente por la
tornar
susceptible de revocación, sin indemnización
una
decisión que, justamente,
conferida
al destinatario,
otortornar
según el ordenamiento,
rrencia
ley; 39)
\
garía derecho
de la
al resarcimiento
dos
Las
clusión
de
primeras
Ya
hemos
indicado
disposición contenida
LNPA, orientada
nadas
a
decisiones
de la
en
en
de la
el
estatuir
reserva.
de inexistencia
pese
art.18,
un
criterio
que
no
admitir
la in-
la autoatribución
mediante
mediando
que,
administrativas
silencio
al tenor
del
ordena-
literal
de la
segundo párrafo, de la
general, hay determino se prestan
al ejercicio
mal podría ser aceptada
por lo que
Por ello es que, es este
de los motivos
que
potestad revocatoria,
la validez
el supuesto
de revocación.
caso
hipótesis parecieran
de revocación
reservas
propia Administración,
miento.
caso,
así
como
en
la
expresamente
tasa
concretamente
las circunstanla revocación)
la naturaleza
propia
administrativas
(conferidas
por ley o por
autoatribución
normativa
a la tipiciválida) y el sometimiento
dad normativa,
enervan
la validez
de las reservas.
El último de los supuestos
numerados
muestra,
por el
cierta
en
última
contrario,
instancia,
permeabilidad,
pues,
traduce
una
dispensa de la carga indemnizatoria
que como
a
la
Administración
en
las hipótesis de revocaprincipio grava
ción por razones
de oportunidad
o conveniencia
y que si es
ley establezca
cias
fácticas
de las
(donde la ley
que
potestades
habilitan
LECCIONES
43
libremente
pactada ingresa dentro del ámbito de la autonomía
consensual.
García
'I‘revijano —que acepta la fiscalización
judicial de la cláusulapropicia que se la debe declarar
nula
cuando
excluya «a priori- toda indemnización; señala que el
derecho
a
indemnizado
ser
es
una
cosa
y otra
muy
distinta
el
derecboa
cobrar, porque se puede tener derecho y no demostrar
los perjuicios, lo cual es una
cuestión
de prueba; pero no se
«incluir una
cláusula que de antemano
puede —agrega—
suprima el derecho a indemnización».
La conclusión
no
tiene presente,
sin embargo, el hecho de
existe entre
la validez
que ninguna vinculación
material
de la
cláusula y la efectiva
configuración de perjuicios. Es muy obvio
que
si
no
se
el daño, no
de la reserva
acredita
ción; la operatividad
derecho
de revocación
existe
a
indemnizafunciona
en
en
la posibilidad de suprimir el resarcimienordenamiento
la cuesperjuicio. En nuestro
apreciada en los términos de los arts. 21 y 953
del Cód. Civ. (cuya funcionalidad
en
la‘s relaciones
jurídico-
otro
plano, o sea,
mediando
to aún
tión debería
ser
administrativas
no es dudosa)
un
límite a la validez
que marcan
de los pactos dispositivos. La indagación apunta
entonces
a
determinar
si una
convención
dirigida a excluir la indemnizaen
los casos
de revocación
de derechos
de
por razones
ción
oportunidad,
llos límites
mérito
de validez
o
conveniencia,
puede transgredir
aque-
cuando
está de por medio
una
renuncia
establecidos
en
el interés
derechos
del particuen la relación
jurídica (art.872 del Cód. Civ.)
hasta
beneficios
podría lograr determinados
en
función
de la dispensa
de reparación. Cabe, en cambio,
de que
de García Tevijano en el sentido
compartir la afirmación
los privilegios y prerrogativas
de la Administración
ceden, y
del interés
público. Una
desaparecen cuando falta el horizonte
incausada
cláusula de reserva
de revocación, eventualmente
y
de los pactos disposin indemnización, pugnaría con la validez
a los
(con especial referencia
sitivos.
Bien indica De La Cuetara
permisos de uso) que «la posible revocación, en sus diversas
de la Administralibérrima
facultad
una
formas, no es nunca
la gestión concreta
para
ción, pues en caso de no ser necesaria
concerniente
lar que
a
interviene
quien, inclusive,
44
Y ENSAYOS
LECCIONES
público vinculado
del dominio
por
una
autorización, toda
revo-
sin causa
justificada, debe ser repudiada en
de los poderes públiproscribe la arbitrariedad
de revocación
no equivale a una
cos».
Por lo demás, la reserva
la
condición resolutoria
potestativa y absoluta
que comporte
cación
un
arbitraria,
sistema
que
de revoca-ción
del acto condicional, sino a una reserva
nulidad
de interés
motivos
general, lo cual implica un elemen-to
dentro
de un acto administrativo;
criterio
de la sanción
de la ley Nacional
a partir
de
que cuenta,
por
objetivo admisible
éste
Procedimientos
Administrativos,
con
expresa
cobertura
nor-
mativa.
VII
de revocación
En no pocas
oportunidades, las reservas
ligadas a las «cláusulas de precario». Martín Mateo,
ejemplo, afirma que el sentido singular que la precariedad
de
a la Administración,
es del de posibilitar
por razones
una
situaoportunidad, modificar o extinguir unilateralmente
de esta
mediante
la inclusión
ción jurídica-administrativa
de precario
cláusula
en
el negocio que la origina. La cláusula
la
circunstancia
declaración
de voluntad,
que
implica una
aparecen
por
exhibe
meramente
fácticas toleradas
diferencia
de las situaciones
por
de
reserva
además, una expresa
y supone,
los efectos del acto
sin la cual no podrían ser revocados
administrativo.
Distingue, además, dos especies de precariedad: a) la de primer grado (que permite a la Administración
de
no
lo
exonera
revocar
o modificar
el acto originario,
pero
las consecuencias
económicas
indemnizar
que su intervención
el afectado, tratándose
unilateral
determina
aquí de un
para
en
de derechos
que opera
supuesto especial de transformación
la Administravirtud
de la reserva
formula
que en tal sentido
de
ción y que pertenece al «genus» más amplio de la conversión
la Administración
poderes,
derechos;
hasta
b) la de segundo
grado, cuyos efectos se prolongan
de cualquier pretensión indemnizatoria.
de este especie comprendería «aquellas
a la provisionalidad
inequívocamente remiten
la eliminación
El'ámbito
situaciones
que
natural
1801210838
‘5
de la situación
y a su intrínseca
oonodda
transitoriedad,
y
el beneficiario de la misma». En sentido
similar
Garcia
de Enterría-Fernandez
Rodríguez al
indicar
de las reservas
de revocación
es
que si la finalidad
excluir
la indemnización
la absoluta
libertad
y garantizar
revocatoria
de la Administración, sólo cabe admitirlas
en
circunstancias
efiexcepcionales, cuando se trate de situaciones
aceptada pm’
se
pronuncian
es
por su propia naturaleza
decir, en
y planteamiento.
en
aquellos casos
que la finalidad
propia del acto administrase baemitido,
noes
la
tivo,según lanormaenvirtuddelacual
de conferir
un
verdadero
derecho, sino sólo una simple toleranda de carácter
provisional. Se afirma también (por Martin
Mateo) que la precariedad se inserta
plenamente en el elemen-
meras
del acto administrativo,
en cuanto
permite el definide los intereses
atendidos
por la Adminisposibilita la aeación de situaciones
jun'dicas que no se
podido configurar si no se velase anticipadamente
el proposito negocial perseguido —prevalencia de unos
indefinidadeterminados
intereses
públicos- se mantenga
Sería desorbitado
mente, pese al cambio de
añadeel tratar
de legitimar de esta forma cualquier revocade oportunidad
ción de actos
administrativos
por razones
el deresin embargo, la precariedad —en
Estrictamente,
de
vincula
a la revocación
cho positivono
se
por razones
de conveniencia
oportunidad. La revocación debida a razones
en al gestión de los intereses
públicos exige, indispensablemenconcretamente
del interes
te, fundar la valoración
perseguido,
conferida
tal apreciación se encuentra
primariamente
aunque
de derevocatorio
a la Administración.
El acto administrativo
aludida
rechos por la causal
requiere (además del resto de los
to causal
tivo mantenimiento
tración
y
hubieran
porque
—
causa
de validez)
LNPA) y la valida extinción
y motivación
requisitos
asig'nados
mente
tales
juega
encuentra
o
precariedad,
los
en
que
en
no
casos
en
los derechos
«debilitadosy
habitual,
fatalmente
obligada
está
(art. 7. ines.
de derechos
modificación
subordinada
La
locución
ción
se
exigencias.
b y e,
previacumplimiento de
algo diverso y
para emplear una
al
cambio,
nacen,
en
los cuales
a,
por
es
la Administramotivar
ejemplo,
sus
46
LECCIONES
Y ENSAYOS
Sólo que estas hipótesis (rectamente
decisiones.
interpretadas)
verdaderamente
excepcionales en el ordenamiento
jurídico.
son
VIII
Según el art.16 de la LNPA, «la invalidez de una cláusula
de un acto administrativo
o accesoria
no importará
accidental
de éste siempre que fuere separable y no afectare
la
la nulidad
Al comentar
emitido».
esta
del acto
esencia
disposición la
de
doctrina, suele, por lo general, dar por sentado
que dentro
«accidentales»
o «accesorias»
se
ubican
las así
tales cláusulas
calificadas
tradicionalmente
(térmipor la dogmática común
modos) y las que son producto de las singulanos, condiciones,
de las relaciones
la
ridades
jurídicas en las que interviene
Administración
(p. ej. «reservas»). Tampoco es aquí factible enla cuestión
mereciera
la pena,
una
sayar,
aunque
explicación
acerca
de cómo una
máxima
de antigua raigambre —«utile per
inutile
non
vitiatungeneral en el
reproducida con carácter
al
art.1039
del Cód. Civil, ha sido incorporado positivamente
su
función
ordenamiento
donde
(ya
jurídico administrativo
restrindiscutida
en
el derecho
civil al punto que Bibiloni
muy
a las disposiciones
de última voluntad)
gía su incidencia
parece ciertamente
limitada.
Claro es que todo depende de la
muy
al carácter
«accidental»
significación concreta
que se atribuya
o «accesorio»
de una determinada
cláusula. Giannini, al comenuna
tar
la obra clásica
de Lucifredi,
criticaba, justamente,
cierta
tendencia
al «pan-accidentalismo» que hacia ingresar en
tal calificación
cualquier suerte de estipulación del acto admino
referida
esena los componentes
estrictamente
nistrativo,
ala que no es dificil adherir, ya que llevando
ciales; observación
criterio
hasta sus últimas consecuencias,
resultoda modulación
la específica mateque desbordara
un
el acto trata
o decide
debería ser catalogada como
«accidental»
o «accesorio», lo cual
no
se
ajusta a la
aquel original
taría
ria
que
que
elemento
realidad.
Los
invalidez
eslóganes habituales
de la cláusula
y
sugieren que para
proceda simultáneamente
que
opere
la
la redu-
mccrouss
4-,
cibilidad M acto a BIB elementos
esenu'ales, la
dos requisitos fundamentales:
la independencia
ley ba establecido
o separabilidad
deladámulaaccesm-iadelosdemaselementosdelactquuela
disposicióninválida noconstituyalaesenciadelactoorazónp'incipal que hubiera inducido a la Administración a dictarlo (recaudo
ésteúltimoque
cláusula
ya
traduce
realmente
actoola
formalaesenciadel
«accesoria-
sería
no
Ludfnedi)
actividad
clausula
o
lógicaincisiva, pues si la
principal,esobvioque
Marienbofi‘ (glosando a
en ejercido de una
una
razón
«accidental-l
distingue los casos de actos emitidos
(en los cuales
reglada o vinculada
o
accidental
elementos
nada
en
la invalidez
de la
la validez
del
afecta
en
de aquellos emitidos
ejercicio
pertinente acto administrativo)
de Lucifredi
de la potestad discrecional.
La distinción
(cláusula
accidental
consignada en benefido de la Administración, con la
la
en
el primer caso
de que mientras
subsiguiente consecuencia
la
invalidez
de la cláusula no vicia el acto, en el segundo auscita
de que «el interés público
el argumento
invalidez)
es objetada con
ciertamente
es fundamental
y en modo alguno debe ser agraviado,
casos
pero es estos
tenido en cuenta
la cláusula
aún
administrado,
en
el amparo
y tiene
merece
es
no
también debe ser
el único a considerar,
o particular
del administrado
quien
si éste
únicamente
acto
administrativo
del
El interés
cuestión.
en
accidental
el interes
querido el
puede haber
co'ntuviese
del derecho
el campo
público también
del orden jurídico. En tales condiciones
el acto principal implica
esta cláusula
y dejar subsistente
del valor
injusticia, aparte de que traduce una subestimación
anular
una
de la voluntad
ciertos
actos
en la formación
del administrado
(los de «estructura
administrativos
que la conclusión
del acto. El reparo,
de
ciera, pues,
te válida
es
con
que
no
se
y
en
los efectos
de
bilateral»). Pare-
puede
todo, silencia
mantener
el núcleo
la par-
principal
de que,
al adminisde actos favorables
en las hipótesis diseñadas. se trata
cláusulas que añaden un suplemento todatrado, que contienen
al ordenamiento
infracción
con
jurídivía más favorable, aunque
a)
los ejemplos suministrados
por el autor:
co.
Son elocuentes
mecláusula
la cual figura una
en
autorización
para construir
de
de la observancia
es dispensado
diante la cual el constructor
del razonamiento
Lucifredi
erigido
en
al circunstancia
48
Y ENSAYOS
LECCIONES
obligación inderogable
en
el reglamento de ediempleado, con la incorporación de
estípendio superior al que le
con
dispensa de
corresponda; c) concesión de trabajos industriales
el art. 5 del decreto ley 1741 del
la obligación (que había sancionado
de 1933) de emplear personal de nacionalidad
2 de noviembre
italiana). La solución predicada para estas hipótesis (anulación de
del acto) es la que se impone, jurídica y
la cláusula
y validez
la ilegalidad de la disposición y la
lógicamente. Demostrada
efectos jurídicos, queda librada al
imposibilidad de que provoque
particular aprovechar la parte válida de la atribución (recuérdese
una
ficación; b) designación de
una
que
cláusula
establecida
un
disponga
de actos
trata
se
que
un
favorables)
o
renunciar
a
ella.
Nada
se
ganaría, pues, con la supresión o inaplimción total del acto, en
además, del principio capital que informa la materia yque,
de los hechos
es
notorio, tutela la conservación
y actos
de derechos. De todas maneras,
para el punto central del
un
matiz
exhiben
más bien
presente estudio, estas reflexiones
en
actos
de revocación, en efecto, actúan
marginal: las reservas
favorables, pero su función es restrictiva, es decir, son cláusulas
La tesis clásica, en
impuestas en beneficio de la Administración.
la
a
la nulidad
línea de principio, apuntaba
integra cuando
contra,
como
creadores
inválida
cláusula
dirigía
a
influir
restrictiva
sobre
todos
de los efectos
los efectos
normales
del acto
mismo
del acto
o al menos
se
de
tipicos del acto. Así, por ejemplo, si la reserva
ilegítima, ya que con su imposición la autoridad
una
había querido asegurarse
facultad, más extensa
que la contodos los efectos del acto. Pero ya
ferida por la ley, para hacer cesar
sobre
los efectos
revocación
era
como
el del art 18 de la
hemos indicado que ante un texto expreso
un
LNPA que, bien o mal, estatuye
apoderamiento global a la
de derechos
Administración
atributivas
decisiones
para revocar
la postulada es de
razones
de oportunidad, una solución como
de una
índole realmente
excepcional, pues la télesis cardinal
por
reserva
de revocación será, en la inmensa
tos, dispensar la reparación de daños. Si,
en
mayoría de los supuesdefinitiva, se resolvie-
ra la ilegalidad de una
convención
de tal tipo, la cuestión pasará
y no por la nulipor la procedencia de la indemnización
la cláusula.
dad íntegra del acto donde se ha insertado
entonces
W
.
o
8.“.
49
i
l.
El .tudio
de Zambini
aludido en el testo —que. como
se ha indicado,
fue
de brecha
administrativo
proluaion al atrae
de la administración
tenida
y ciencia
la Universidad
eu
de Pisa el 21 de Enero
de 1924lleva por título cL’Attivita
e la
Amnistrativa
Lean. Publicado en la Riv. di Dir. Pubbl., Vol. XVI. 1924.1. 281
en
Zanobini:
y aa.. se publico posteriormente
Saitti
Vari di Diritto Pubblioo. Milan.
1955. 203-218; cfr.. igualmente.
Corso di Diritto
Amministrativo.
I. Milan. 1958.
259-30
(en la trad.
Buenos
Aires, 1964. 332); Giannini:
esp..
L'interpretazione
bli’atto
ammiaistrativo.
Milen. 1939. B4 y ss.. 267; Benvenutti:
Appunti di Dir-itto
Amrninistrativo.
Padova. n' 60. 136-137; Foligno: L'Attivita
Amministrativa.
Milan.
1966. 122-123; Miele: Principi di Diritto Amministrativo.
Padova. 1966. n’ 45. 156160 (aunque con distinta
accesorias
en
función de la
terminologia para las Clausulas
accidentales
de eficacia);
Sandulli:
tipicidad; requisitos
Manuale
di Diritto
la
Ammiuistrativo.
la tipicidad viene definida
Napoles. 1974, n' 128 M2042“
por la
afinación
a los tipos
cada
previnos en el ordenamiento
y a aquellos unicamente;
hellosestacaracterisado
perla funcion peculiar asignada por el ordenamiento;
del interes
publico específico al cual esta preordenado. Nominatividad
h que a cada interes
laú). la necesidad
por otro
publico particular de realizar
definido —implíc¡ta o explícitamentecorresponda un tip de acto perfectamente
la ley. La acción
administrativa
se
manifiesta
a
por
traves
de los
imperativa
científicamente
determinables
esquemas
típicos tuativus,
y clasificables, los cuales
forman los varios
tipos o figuras de las previsiones (actÏos). Estos constituyen.
por lo
uno
la realizacion
es.
tanto.
un
humerus
clausus’; Bassi:
Lezioni
di Dir-¡tw Arnministrativo,
Milan,
1984.
78; Virga: Dir-itto Ammnistrativo.
rechaza
la idea que
II. Milan. 1987, 11-12. aunque
de la tipicidad pueda seguirse también
la nominatividad
de los tipos de decisiones
en
el sentido
h que es valido
admitir
otras
figuras de actos fuera de los que conoce
el ordenamiento.
Anteriormente
(II Procedimento
Ammnistrativo.
Milan. 1968. 4849) Virga habla
recusaú:
la idea de la tipicidad, sea que ae reflriera
al contenido
o
a la causa.
como
la
aceptando. en cambio, la idea de -nominativitaque entendía
Publica
estableciera
decisiones
fuera de las
imposibilidad de que la Administración
hipótesis en las que la ley no oonsintiera.
impllcita o explícitamente, su emanación;
Manuale
di Diritto
-la
Amministrativo.
Padova. 1980. n' 143 (286-298):
ea. ante
todo, tipicidad ül poder de supremacía que corresponde al número
no
el legisladorb'
a la inexistencia
de un poder
(para la Administración.
para
Giannini:
Corso di Diritto
III-1, Milan. 1967, n' 103 (110Amministrativo.
entre
116) indica que -la tipicidad comporta
una
los
conexión, fijada por la norma
del acto administrativoyuna
elementos
predeterminadón. siempre normade empleo publico se
esencial
de la voluntad:
tiva. del contenido
p. ej.. la relación
causales
distintos
diverpuede extinguir por diversas
que requieren
presupuestos,
se
de aclarar
aos
el autor
motivos
contenidon.
De todas
maneras.
preocupa
y diverso
son
la mayor
típicas. ello no
que «aunque
parte de las provisiones administrativos
a un
elemento
de la Administración
significa que la voluntad
pueda ser reducida
la Administración
tiene
mecanico,
siempre el poder de aplicar cláusulas
pues
Betti: Interpretación de la Ley y de los Actos Jurídicos. Madrid.
1975.
particularqu
en Druit
AdministratifFrancais.
París.
Cap. XV; Vedel: Easai sur la nation de cause
de la moralite
Welter:
«Le controle
1934, 307. 309, 313-314;
juridictionnel
P. PY: Le Role de la Volante
administratiu.
Parts. 1929. ll y ss; (cfr.. críticamente:
de la
dans les Actes AdministratifUnilateraux.
Parla. 1976. 32-38); la sublimación
idea de la tipicidad delas
administrativas
decisiones
llega al punto de que no faltan
Capaccioli:
tipicidad
cerrado
general;
diversos
50
LECCIONES
Y ENSAYOS
han sugerido que, de manera
de Alessi, por ejemplo) que inclusive
romano
administrativo
se
resuelve
en
un
antiguo, el derecho
de negocios típicos. Quizas no resulte
superfluo recordar
que en el derecho
clasico los negocios jurídicos son rigurosamente
resultan
típicos, en cuanto
cada
un
bien definido
uno
y tienen
fijados en número
tipo propio que aparece
bien por la forma
solemne
netamente
caracterizado
que se exige, univocamente
o disolver
la obligación o transferir
la propiedad, bien
preordenada al efecto de crear
autores
(de la talla
similar
al derecho
sistema
romano
a la cual
o función
económico-social
ea
destinado
el negocio; bien por la
en
sucede
en
ciertos
en
los que
conjunto, como
y la causa
negocios solemnes
del -ius
necesario
es,
civile-, medio
según norma
y al mismo
tiempo
la ejecución de un
determinado
efecto
o una
cierta
función, no
para
de otro
modo. En este
romano
clasico, la
esquema,
propio del derecho
una
unidad
en
la
y el contenido
preceptivo constituyen
orgánica inescindible
sea
socialmente
reconocible
reflejo subjetivo adquiere valorju rídico en cuanto
de la estructura
típica y el significado objetivo del acto mismo. La concepción
dividirá
post-clásicayjustinianea,
por el contrario,
aquello que en lajurisprudencia
clasica
era
una
unidad
inescindible
del acto y su contenido)
(la unidad
contraponiendo el contenido
a su
De ahi que el negocio jurídico del derecho
expresión exterior.
se
module
como
un
acto
de autonomía
romano-justinianeo
privada que responde a
modificables
a
los cuales
la ley vincula
los efectos
esquemas
legales libremente
la
jurídicos presumiblemente
queridos por las partes. Esta es, sustancialmente,
diferencia
entre
la tipicidad en el moderno
negociojuridico y la singular del derecho
por
la
causa
forma
la
forma
exclusivo
actuables
forma
que el
a traves
romano
económico-sociales
como
idóneas
admitidas
clásico, en el cual las funciones
la tutelajuridica
de la autonomía
parajustificar
privada (llamadas «iustae causae-l
taxativamente
númerica
determinadas,
aparecen
y entitativamente
por el mismo
el cual dispone previamente
que la
diagramas y tipos fijos de causas
autonomía
de las partes
no
Esta tipicidad,
puede alterar o modificar a su arbitrio.
informada
de denominación
tecnica, se
por un
rígido esquematismo
y la necesidad
acomodaba
al sistema
no
romano
de las -actiones-,
en
el cual la tutelajurisdiccional
era
concedida
sino
a quien
concreta
una
de las
ejercitase en juicio de manera
civil o pretorio y el tipo de negocio estaba
,-actionesaceptadas por el derecho
determinado
acto
civil o pretorio (cfr.,
dar origen a un
por la capacidad
para
it.
Betti:
Istituzioni
di Diritto
Romano, Padova, 1947. lll-115;
magistralmente,
Teoría General
Suarez:
del Negocio Jurídico, Madrid, 1969, n° 23 (152-157); Alvarez
Curso de Derecho
entre
una
La diferencia
Romano, I, Madrid, 1955, 177-178).
y otra
del negocio jurídico,
evolución
concepción contribuye a comprender mejor la ulterior
de
del -ius comune-,
la caducidad
en
el derecho
moderno, así como
por la vertiente
ordenjurídico,
de
las rígidas delimitaciones
entre
Derecho
uno
y otro
tipo de negocio: v. Larenz:
Derecho
de Obligaciones,
Obligaciones, I, Madrid, 1958, Cap. I, 5, II; Hedemann:
Civil Patridel Derecho
Fundamentos
Madrid, 1958, n’ 31 (231-234); Diez-Picazo:
monial, I, Madrid, 1970, n° 267-268
referencias,
(239-240); otras
para el Der. Rom..
Biondi: Istituzioni
di Diritto
Romano, Milan, 1965, 374; Schulz: Derech'o Romano
Privado
Clasico, Barcelona, 1960, 451; D’Ors: Derecho
Romano, Pamplona, 1968,
Ramos-Arias
Bonet: Derecho
Romano, II. Madrid, 1977, n° 200 (576-579):
de Derecho
Romano, Buenos Aires, 1973, Cap. XII y
Arangio Ruiz: Instituciones
Malafosse:
Romano
Derecho
XIII; Ourliac-de
Histórico. I, Barcelona,
y Francés
notas
de M. Fairen); Voci:
1960, 75 y ss., 217 y ss. (siempre con las muy importantes
La doctrina
romana
del contratto,
Milan, 1946, 300 y ss.; Kaser: Derecho Romano
del Tipo
Estructura
Privado, Madrid, 1968, 37-41; Gete-Alonso
y Función
y Calera:
Contractual,
Barcelona.
1979, 60-61.
en
430: Arias
UCCIONES
ll.
ha
tipicidad
consideraciones
povienen.
5]
formuladas
sustancialmente.
en
orden
al concspto
de la
y función
de ls siguiente bibliografia. Ante todo. deciCiencia del Derecho. Barcelona.
1966, 344 y
ng in Racht und Rechtswissenschah
unaerer
Henke: La Cuestion
de Hecho. Buenos Aires.
la Filosofia del Derecho. Madrid. 1968. 571
as.:
Larenz: Metodología de la
sivamente.
“¿Enix-Ji: Die ldee MKonkretisieru
hit, Heidelberg. 1953. 237 y ss.; H-E.
1979. 85-”;Henkel:
Introduccion
s
y
cal satablecimiento
como
tratamiento
jurídico de ls norma
los casos
genenlhsdorde
forzosamente
s
la situacion
del dador
de ls norma
en
que
referencia
a la materia
de regulacion procedeen parte mirando
hacia atras
yen parte
mirando
hacia adelante.
En la ojeada retrospectiva
que ds el material
empírico
existente
kntro
de su sector
de regulación reaume
aquellos fenómenos o relaciones
de la vida que. por sus características
forman
un
coincidentes.
conjunto como unidad
social
de sentido
de la regulación. El
y según el plan y el fin del legislador
instrumento
de
se
sirve
el
predominante
que
legislador para ello ea ls formacion
juridica de tipos apoyada en la tipicidad previamente
dada de ls vida- (cfr.
jurídicos responde.
Coing:
Fundamentos
de Filooofia del Derecho. Barcelona.
se
1961, 33: -ls norma
refiere a
hechos abstractos.
s
no
hechos
concretos.
Es este un rasgo
extraordinariamente
eanncial.
El orden jurídico no se interesa
sino por lo típico; lo
por individualidades,
la ley contempla son relaciones
ls vida
tipicas que se repiten. Cierto
que
social.
pero
sin
aferrarls
mas
que
en
forma
abstracta
y
que regula
basico
típicas). El sentido
que puede ser
repetible
utilizado
en
el texto
(modelo
coaligsdo de características
indefinidamente
en
un
indefinido
número
de ejemplares) es conservado
ademas
en
usos
conientes
del lenguaje común.
Asi. para ls biologia (Kretschmer:
Constitución
fisica y caracter!
1948)
o para
ls psicología (Eysenck: The Structure
of Human
en
de filosofia. México, 1963.
1953). ambos
Abbag'nano: Diccionario
1140; para la estructura
lógica del concepto de tipo. mn los medios de la lógica
matematica.
Hempel-Oppenheim: Der “pusbeg'n'fl' im Dchte der neuen
Logili,
Leiden. 1936 (-spud- Larens:
no
es
345. n. 15); el Iignificado del concepto
diverso.
«teoría
de los tipos lógicos- de Russell
indusive. en la denominada
en
y Whitehesd;
la nciologia la introducción
del concepto
de tipo se debe a M. Weber
(cfr. Zoitlin:
Ideología y Teoria Sociológica, Buenos Aires. 1988. 136-139; Maciver-Page: SocioloTeoria
General
del
gía.uadrid, 1963. 154-156); para ls teoría plitica, G. Jellinek:
Estado (trsd. esp.). Buenos Aires. 1970, Cap. II, ap. m y IV (22.30); por último. la
idea de la tipicidad social es desarrollada
Teoria
del Negocio
General
por Betti:
Juridico. Cap. m (152-157).
Personality.
m.
La relación
de coherencia
y simultánea
Fundamentación
de ls
tipicidad
García deEnterria-Fernandes
(prlncipio de legalidad-potestades administrativashn
I, Madrid, 1984. Cap. VII, 418-424;
Rodrigues; Curso de Derecho Administrativo.
I,
Cap. X. 507-508 (cfr. también Villar Palasi: Apuntes de Derecho Administrativo,
Madrid. 1971, 173-175; II. 21-27; Villar Palasi-Villerzcurra:
Principios de Derecho
todo. la
Administrativo,
II. Madrid, 1982, 69-70, donde ls tipicidad refleja, ante
Sobre las manifiestan
huellas
de
de un grupo
normativo.
aplicación al caso concreto
S. Romano
Jurídico, trad. Sentis Melendo
Ayerra
(Fragmentos de un Diccionario
297 y ss.) se generalizs
la
Potestadesn.
Redin, Buenos Aires, 1964, vos cPoderes.
la
doctrina
italiana
la
en
y buena
parte
aplicación técnica de la figura de
potestad
de la espanola: Garrido
de Derecho
Falls: Tratado
Administrativo,
I. Madrid, 1970,
-
Gusta:
Curso de Derecho
Administrativo.
Madrid, 1974; n’ lll
393-397; Entrena
Curso de Derecho
De Ls Morena:
Administrativo,
Madrid,
(4714Ü); recientemente.
de Derecho
Lecciones
Administrativo,
Murcia. 1987.
1981, 87-285; López Pellicer:
Loc. 14: Coaculluela
Montaner:
Manual
de Derecho
Administrativo.
Madrid.
1990,
52
LECCIONES
1; específicamente, De La Cuetara:
39-52; 73 y ss.
109-11
Y ENSAYOS
Las Potestades
Administrativas,
Madrid,
13 y ss.;
1986,
entre
la tipicidad del
La confrontación
IV.
jurídico privado es de rigor entre quienes estudian
la relegación del papel que cumple
rigor destacar
administrativo
y el negocio
la cuestión, siendo
también
de
la voluntad
en
las operaciones
de la función conformadora
a la inversa
común
administrativas,
que en el derecho
la autonomía
consensual
mecanismos,
(así catedesempeña a través de diferentes
Derecho
la
Civil, I, 1, Barcelona,
1950, n° 131: ccuando
góricamente, Josserand:
voluntad
responde
los
a
caracteres
tres
jurídica,
si es necesario,
sana
y cuando,
eficacia, produce efectos jurídicas y puede,
acabamos
que
se
en
acto
a
une
tal
otra
caso,
de precisar,
cuando
es
de
voluntad, esta dotada
a sus
anchas; tiene
caminar
El principio de la autonomia
de la voluntad
libre y es autónoma.
domina
todo nuestro
derecho
un
sentido
incontestablemente
esencialmente
y le imprime
liberal»; Stolfi: Teoria del Negocio Juridico, Madrid, 1959, Introducción, XIII-XL; L.
Ferri:
La Autonomía
Privada, Madrid, 1968, Introducción, 3-13; desde una perspecadversa
La Legitimación a través
de
tiva manifiestamente
y crítica, Muckenberger:
en
La
Formación
del
la negación de la realidad,
Barcellona,
Hart, Muckenberger:
Jurista.
Jurídica, Madrid, 1983, parte III, 73
Capitalismo Monopolístico y Cultura
Buenos
(cfr. Spota: Contratos,
Aires, 1974, n' 13-19 (20-25); las reflexiones
y ss.
de la función de la dogmótica en Betti: Interpretación, 104-107; cfr. Zuleta
respecto
Puceiro:
Paradigma dogmaticoy Ciencia del Derecho, Madrid, 1981: -para una parte
con
la idea de la ciencia
del derecho
de la doctrina,
la dogmaticajurídica se identifica
el campo
concebida
doctrina
como
dogmatica es vista
prooedimientos
positivo,
red
en
instituciones
el terreno
objeto la explicitación
por
jurídicas
capaces
de
interna,
difundida
lógico trasladada al ambito jurídico. La
esencialmente
descriptivo, basado en un conjunto
de obtener
a partir
de los materiales
del
que
agrupadas y ordenadas
según
concepto
saber
un
abstractivos
una
de coherencia
vastamente
tiene
del
como
de
derecho
criterios
se
en
constituyen
disciplinas
de las
y sistematización
sistema;
del
contenido
concepción
cienciajuridita
esta
para
particulares,
la
de las
normas
momento
y en un cierto
espacio constituyen un sistema
de Ihering(ademas
evidente, en todo caso, la resonancia
e Teoría
della Costruzione
Storia
Zuleta, cfr. Lazzaro:
en
el Siglo
La Metodología Juridica
Giurídica, Torino, 1966, Cap. I, 9-36; Wilhelm:
Sistema
XDC —trad.
Luhmann:
Madrid,
1980, Cap. III, n° 6 (103-108);
esp.—
Jurídico
14,
1983, Cap. II, (27-42); Zuleta Puceiro:
y Dogmatica Jurídica, Madrid,
sobre la dogmatica romana:
-es
en
el
caso
de
la
evidente,
dogmatica, que la expresión
no
traduce
un
a cualquier
contenido
universal,
época.
susceptible de ser extendido
Sería
de -dogmática romanan.
hablar
impropio. por tanto,
Aquí se alude a los
di
J estudios
trascendentalc
de E. Betti (1927-1929;
cfr. el prefacio a las Istituzioni
de
esencial
Dir. Rom., V-XVI). Me parece,
ésa la finalidad
sin embargo, que no era
deteruna
los diferentes
estudios
de Betti. sustancialmente
a proponer
orientados
minada
dirección
metodológica (cfr. D’Ors: estudio
preliminar a la trad. esp. de
Biondi:
del Derecho,
Arte y Ciencia
Barcelona,
1953, 9-31, Esp. 18-22; Iglesias:
de
Puntos
Derecho
Romano, Barcelona, 1958, Cap. III. 68-70, n. 88; De Francisci:
Orientación
el Estudio
del Derecho, Barcelona,
1951, 50-52; v., por último, los
para
comentarios
del propio Betti a raíz de la encuesta
de Labeo (1956) en Interpretación,
jurídico
de
las
78-79,
que,
en
un
cierto
1 1-12). Es
vigor(
en
observaciones
n.
de
10. La referencia
la reciente
Dottrinali
Administrativa
contribución
e
a
y Ciencia
los cactos
administrativos
implícitos- tiene en cuenta
Tucci:
L’Atto Amministrativo
Implícito (Profili
Milán, 1990; las citas de Nasa provienen de Reforma
de La
(trad. esp. de C. Fernandez
de MA.
Giurisprudenziali),
de la Administración
memorias
y atndio
an
vm'onae
de Villar
preliminar
de G. Guarino
ae
enmentra
53
Palaal). Madrid. 184: laa refluionaa
en
¿Quala Amminiatraaione‘l. Milan
y ohaer-
1085. 21-
35. 3847).
a.
VI. El telto
de lacifredi
(ya mencionado):
L'ntto Ammininrativo
nei auoi
eluaenti
1m
acidentali.
(anteriormente
Illia.
1941); Cap VI (muy Importante
tambien
el Cap. N. aolrre la función y fundamenta
ü loe elementoe
aecidentalea):
el mdio
mencionada
h
Gonzalez
Harina:
Una Nueva
Penpeetiva jurídico-
pdhlkaparaeletudiodelaaClaueulae‘v'
en
el libro de Eetudioa
en
publicat
Homenaje
k
‘
’
a
¿“Ann
J.L
‘
‘
Villar
'
’
“im.
Palaai. Madrid.
511-6”.
haaido
1989.
VI. Gordillo
ha cueationado.
con
earloe
la fórmula consagrada
fundamenta.
porelart. lflchunprrrafmbLa
layNaehnaldeEL‘
.tiw.
apartirdel
deun
acto
prindpiodeque
loaderechoaqueuna
peruna
adquierearaia
adminiatrativo
también
dentro
del amplio concepto
peden
quedar englobaba
eonatitucional
de propiedad. Por eonaiguiente.
ai nadie
puede aer privado de eu
fundada
en
propiedad eine por aentelria
ley y ai la expropiación porcau aa de utilidad
no aeobaerva
public: blue aercalificada
inhmniaada.
cómo
por la ley y previamente
un
derecho
el ancepto
ainatitucional
de propiedad
que integra
pueda quedar
nrnetib
a la aola
voluntad
de la adminiatracidn
que aio calificación
legal eapecifiea
b utilidad
para el eau
piblica, quite eee derecho auatitnyendolo por una indemni“
'
‘
‘
J
'
'
zación.
estabilidadmo.
que «loa actoa
que tienen
puea. los acto.
no
eólo por raaonee
de legitimidad lino también
y con
fuer-za aun. por razonea
de oportunidad.
Solo proceden
la revocación
por
da intenta
una
indemniaadón. cuando aa! lo autoriza
publico. mediante
ley
de orden
public. al decir de la Corte Suprema, o una ley que califica de
concreto
en
cueatión. pr analogía con la expropiación. La
phlica el broche
ooaaecuencia
formulado
ea que
«la declaración
primordial del examen
por Gordillo
del artículo
¡a de la [NPA
inoonatitucional
ea.
pueden
pasea. totalmente
y una
revocación
aaí fiindada
uña
cfr. Tratado
de Derecho
lnexiatento;
Administrativo.
aimilar
3. Duenoa Airea. 1979. Cap. VI: 10.4.2. y 10.43.; Cap. XIII, 8.3; un criterio
habla antieipab
de loa Actoa Adminiatrativoa
JB.
Meehan:
Revucacion
(aeparata
del Boletin dela Facultad
de la Univeraidad
Socialea
Nacional
a Derecho
y Cienciaa
de ardoba).
«Cabe dejar aelarab
II. Córdoba. 1969. n'19. 168-169:
que ai bien con
loa derechoa
relacion
a
la revoeabilidad
administrativa
de loa actoa
¡objetivos
con
referencia
a loa
un
limite; por impedirla abeolutamente,
perfectoa oonatituyen
obataculo
intereaea
a aatiafaeer
Ion
eólo un
colectivos
perfectamente aalvable. dado
neeeaario
atenderlo.
aiempre eera poaible hacerlo reapetando
que ai ae eooaikr'ara
Oonaidera. en uma.
precar'ne) ooo irrevocable:
mayor
ratonea
poaterior
utilidad
la pertinente
eatoa
derecha
expropiación.'ea decir,
intangibles. efectuando
de
La. referencias
una
en
eeoa
derechoa
justa indemnizaciónn.
en
de Derecho
Thtado
IL Buenoe Aires, 1976, n° 420
Administrativo.
Madrid. 1986. 175
laa de Garcia
'l'revüano en Loa Acto. Administrativos.
(tr-ad. eep.). Madrid.
Administrativo
de Derecho
1968,
En Forathoff:
Tratad)
de la autodiapenaa,
aa.
la validez
ea
examinada
llegandoae a una concluaión
de
la
validez
la
un
autorreaerva,
aubaiate
ain
margen
para
negativa;
embargo,
a
au
vea
tranaformando
Marienhofl’
(856-366);
y aa.;
301
y
eligiendoae
del
la audiencia
de motivoa
inexiatencia
vendría
a
loatitucionea
cumplir
aa!
a
fin k que pueda alegar la eventual
deatinatario
de revocación
La reaerva
el acto
en
revocatorio.
de la carga
de invenidn
probatoria: cfr. Fleinen
objetivos
una
suerte
Administrativo
de. Derecho
y 301. luego de indicar
Airea, 1933. 162
(trad.
que
eep.). Barcelona-Madrid-Buenoa
la autoridad
pueda
eatar
autorizada
en
54
LECCIONES
Y ENSAYOS
alude a las
excepcionales para volver sobre sus órdenes irrevocables
como
modificación
establecida
en
la misma
de revocación
ley. Tal es el caso
cuando
no se puede preveer
al otorgarel permiso el daño
industriales,
añade que clas reservas
la nueva
de este
empresa
puede ocasionar;
tipo son
sirvan
en cuanto
admisibles
unicamente
para hacer valer los preceptos
consignados
de «revocación
libre. que comprende los
en
la ley». Luego se ocupa de los supuestos
o denegación de una
licencia
casos
en
al
pedida esta sometida
que la concesión
discrecionslmente
la solicitud
arbitrio
o licencia.
de la autoridad
y ésta ba resuelto
no
En tales supuestos
hay derecho a la libertad de revocación, pues del mismo modo
circunstancias
reservas
de las licencias
que
sólo puede denegar-se por razones
de la licencia
de interes
la solicitud
general,
si el especial interes
sólo es revocable
también
debió
público que la autoridad
La autoridad
en
cuenta
tampoco goza de mayor libertad
justifica la revocación.
la licencia
reservándose
la facultad
de
(obligada o discrecionalmente)
tal reserva
tiene
derecho
a
significa solamente
que la autoridad
pues
circunstancias
el permiso en determinadas
legales. Para la conexión entre
de revocación
las reservas
y el denominado
«permiso de policía», cfr. Maye: Derecho
Administrativo
Alemán (trad. esp.), H, Buenos
Aires. 1950, 81; en Stassinopoulos:
la diferencia
des Actes
entre
Traité
un
acto
Administratifs,
París, 1973, 93-94:
reserva
de
acto
emitido
revocación
consiste
en
el
condicional
bajo
y un
que
primero
en
el momento
del cumplimiento
cesa
de existir
automáticamente
de la condición
revocación
formal
mientras
resolutoria,
que el segundo requiere una
pronunciada
de revocación
a un
mediante
un
acto
hecho
que no se vincula
especial. La reserva
en
todo momento.)
a la
determinado
se
acerca
(ad. ex. -el acto podrá ser revocado
ella no tiene
un
resültado idéntico porque
condición
resolutoria
potestativa,
pero
de la reserva
la Administración
no
el acto mas
pese a la generalidad
podra revocar
toda arbitrariede interes
del servicio, excluyendose,
que por razones
por lo tanto.
dad. Las reservas
de revocación
son
admitidas
aun sin norma
jurídica habilitante
«tacitasn, por otra
siempre y cuando se refieran al interés del servicio; las reservas
la estabilidad
parte, son aceptadas con grave circunspección, en tanto
comprometen
de las situaciones
La Revoca
cfr., para Italia, Alessi:
administrativas-;
degli Atti
que
asi
tener
si otorga
revocarla,
revocar
‘
Wolff-Bachof:
para Alemania,
Verwaltungsrecht, I, Mil nchen, 1974,
und
Arten
des
456; F. Mayer:
Begriff, Wensenselemente
L‘
J
"‘
sowie seine Funktion
in der Deuschen
‘v’cr --!=
i...
de Estudios
en
Homenaje al Profesor
López Rodó, I, Madrid, 1972, 569Das
la
H.U.
Erichsen:
«WiderrufsVorbehaltn,
583-584);
en Erichsen-Martens:
Allgemeines Verwaltu ngsrecht, Berlín-
Amministrativi;
4 10,
330-331,
Verwaltungsakts
en
el libro
685
(para
_,
Verwaltungshandeln,
Nueva
York, 1988,
137 y
ss.
222
y
en
general,
245-255.
VII.
Sobre las cláusulas
de precario, en general, cfr. Martín Mateo:
La clausula de precario en las concesiones
de dominio
publico. R.A.P., n° 56 (93 y ss.); Pérez
Las concesiones
de Dominio
Público a título de Precario, R.A.P., n° 24 (187 y
Olea:
(C): Algo sobre
ss.)', Martín Retortillo
Pérez: Los Derechos
1956; Gonzalez
Roig: Tres Sentencias
RA.P., n° 116 (131
sobre
el Precario
Administrativo
Municipal, Sevilla.
Reales
Administrativos,
Madrid, 1989; Asis
la Cláusula
de Precario
en
Derecho
Administrativo,
y ss.).
cfr.
VIII.
Para los antecedentes
de la máxima
cutile
non
vitiatuh,
per inutile
en
el Derecho
Romano:
actos
-inter
vivos-2
D. 16.6.17, pr.; D. 16, 3, 1, 7 D. 22. 1,29;
D. 24, I, 5, 5; D. 45, l, 1, 5; D. 45, 1, 5; D. 45, 110, pr.; C. 2,4, 42; C. 8. 54, 34 para
la nulidad
D. 28, 3, 1; D. 26, 2, 9; D. 29, 4; 40, 4, 23 ltpr; D.
parcial del testamento:
mcaouns
55
29. 4. 12 un; D. 29. 4.12. 1:0. 29. 4. 22. 2: D. 23. 6. 2.1; Nov. l. l (1-2): Nov. us. 3.
de legaba (mediante
loo cualea ao quería alcanzar
15; para la nulidad
un
reaultado
pl'ohibido que do otro modo no ae hubieae podido eonaeguir) D. 86. 6. 7, l (condicion
o preatnn'ón inpoaiblehun
nfocerecontra
iua vel bonoa moron:
(D. 30. l 12. 3)ocoaaa
fuera del comercio
(Tit. Ulp. 24. 9): clocua religion-ua- (C. 6. 37; e. 14); para el Derecho
Intermedio:
Aocuraio:
Pandectarum
aeu
Digeotum Vetua. Venecia. 1681. l. 287. Col.
ae formula
la minima
«utile per inutile
an et quancb
l; II. 606. Col. ll. bnde
vitiatur'.
Ano:
Brocardiea.
Venecia. 1684. 14. n' 148: en todo -contractua
poteat pro parte
vahre. ¡lo pam nooo; únicamntecuanb
qn-incipale non valet neceiua aceeeaoriump;
«DE vrnxns
VEL CONTRA»
la regla de la nulidad
pereial viene
enunciada
en
doa brocarcba
cutile per inutile
non
vitiatur
ed utile por inutile
non
aed aola adiectio
debe vitiari
ao: Bartolo:
Commentaria.
Venecia. ¡616. IV.
oupewacu
ad. 0.45. l. l. 5; Baldo: Commentaria.
Venecia. 1615. ad. D. 18.6, 17. pr.. 86; Alciato:
Commentaria.
Lugduni. 1560. l. P. 80. n' 15; 86. 111-173; el modo de formación de
la regla parece
reeponder a la conaideración. formulada
por loa gloaadorea. con
a
de abstracción
frente
la tendencia
de
eaplritu “mitico
general juatinianoa
la nulidad
del negocio aolo a la parte invtlida
de transformar
limitar
la preaion
en
la última
utilia
parte de DAS, l. l. 5 (-neque vitiatur
particular contenida
per
de conciao. era dotado
de un aig'nificado
hane inutilemo)
en un
que. ademáa
esquema
manto
mareo
hipoteeia de nulidad
y de un
para
parcial ae
general eficiente
en
la glola de la mixima
en
el Ambito
en
preaentara
negociaL El origen eatricto
Paniale
La Nullita
del Negwjo
deatacado, convincentemente,
por G. Criocuoli:
laa
Giuridico
(Teoria Gener-ale). Milan. 1959. 17-57. texto‘dedonde se han extraido
al Derecho
Romano
citan y referencias
comemientea
Intermedio;
y al Derecho
para
Betti ('l'eoria General
del Negocio Juridico.
360) el principio de la nulidad
parcial
Canónico.
la tradicion
del Derecho
en
el brocardo
enlaza
condenando
en
Aunque de
bajo la rúbrica
ma.
mas ambicioooa
generales. no oe puede prescindir aquí
y perlpectivae
de Pleno Derecho
Pastor:
La Nulidad
libro b LA. Santamaria
del excelente
Laa
1975 (Cap. ll. ly ll. A) y B). 71-121).
de lo. Actoa Adminiatntivoa.
Madrid.
MarienbolT:
Trat. de
en
L’Atto Amm.. N' 60-61 (391-400);
referenciaa
de Lucifredi
en
otros
contentarioa
Der. Adm.. n' 424 (363-365):
Caaaagne: Derecho AdminiatraAdministratide Procedimientoa
tivo. II. 1987. 186-191: Hutchinaon:
Ley Nacional
la vacuidad
del
de relieve
critica
vos.
que pone
l. 1985, 348-354; una
penetrante.
ea
de su sanción
normativa).
la patetica conaecuencia
con
refranero
al uao (a vecee
Derecho
I. 1076. 441-444; 639-641; Diez: El
en
Fiorini:
Administrativo.
fmlada
propdoitoa
de la cita
Acto
Administrativo.
1972. 262-266.
Buenoe
Aires.
1960.
230-231;
it.
Derecho
Administrativo.
II.