FREZIA SISSI VILLAVICENCIO Ríos VíCTOR RAÚL REYES ALVARADO El NUEVO CÓDIGO PROCESAl PE URISPRUDENCIA ~ACETA ~JUR¡DICA PRIMERA EDICiÓN JULIO 2008 1,100 Ejemplares © Frezia S. Villavícencio Ríos © Víctor Raúl Reyes Alvarado © Gaceta Jurídica S.A A mi madre, Susana Alvarado Hidalgo, por su fortaleza y sabiduría. PROHIBIDA su REPRODUCCiÓN TOTAL O PARCIAL V. Raúl DERECHOS RESERVADOS D.LEG. N' 822 HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ 2008-08522 LEY W 26905 f D.S. W 017-98-ED A mi madre Orfelinda, y a mi hija Natalt, comienzo, razón de ser y fin de mi vida. Sissi ISBN: 978-603-4002-81-4 REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL 31501220800519 DIAGRAMAC!ÓN DE CARÁTULA NataJia Baca! Puente DIAGRAMAC¡ÓN DE INTERlORES Luis Briones Rarnirez GACETA JURíDICA S.A. 526 MIRAFLORES 18 - PERL CENTRAL TELEFÓNICA: (01)710-8900 ANClAMOS OESTE LIMA Fu: 241-2323 E-mall: vemas@gacetajuridíca.com.pe imprenta Editorial El Búho E.LR.L. San Alberto 201 - Surquillo Lima 34 ~ Perú "'v ) I EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL Huacho, trece de junio del dos mil siete. El mandato de detención preliminar judicial puede ser convalidado por el juez en tanto subsistan las razones que motivaron ese mandatd 43l , por lo que si el peligro procesal de fuga es cuestionado no subsisten esas razones. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que para que se dicte el mandato de detención preliminar, basta que por las circunstancias del caso pueda de~prender~e cIerta posibilidad de fuga, como lo prevé el artículo 261 0 • Por lo que el Juez podIa ~aber considerado la gravedad de la pena que se espera como resultado del proce.dImIento, como elemento para determinar esa posibilidad, así como según el caso, la Importancia del acto de reconocimiento y sus implicancias para la investigación. Claro está, que esto podría suceder, siempre que el fiscal en la audiencia sustente su requerimiento en esos extremos. • (. .. ) IiUVK+J11I LA PRISiÓN PREVENTIVA LOS PRESUPUESTOS DE LA PRISiÓN PREVENTIVA l. ASUNTO Realizada en la audiencia de apelación del auto que declaró infundado el requerimiento de prisión preventiva peticionado por el Fiscal Provincial, contra el imputado Danny Lizarzahuro Espinoza, en los que se le sigue por el delito de robo agravado, en agravio de Joel Manuel Silva Rosadio; con el sustento oral realizado por la Fiscal Adjunta Superior, interviniendo como Vocal ponente y director de debates, el Magistrado Víctor Raúl Reyes Alvarado. n. ANTECEDENTES 1. Resolución de primer grado En el considerando sexto de la resolución impugnada ohrante a folios 86, se consigna de la propia versión de la señorita Fiscal que el comportamiento del imputado durante el procedimiento ha sido de colaboración con el esclarecimiento de la verdad, desde que no solo ha reconocido su vinculación con los hechos, sino que además conforme se desprende de la propia ampliación de la declaración que el Ministerio Público ha incorporado como elemento de convicción, que esta se ha efectuado en forma voluntaria, lo que clarifica la expresa voluntad del imputado de someterse a la persecución penal, desvirtuando de esta manera toda posibilidad de fuga. 2. Sustento del recurso impugnatorio Que en el periodo de seis meses el imputado ha registrado hasta tres direcciones diferentes, siendo claro que no se ha acreditado el arraigo ni por el trabajo ni por el domicilio, en consecuencia existe peligro de fuga. III. FUNDAMENTOS Hechos materia de imputación ARTíCULO 268°.- Presupuestos materiales Ante la inexistencia del presupuesto material de peligro procesal, no es posible dictar prisión preventiva. FUNDAME:"ITO DÉCIMO.- "( ...) no existe peligro de fuga, teniendo en cuenta que el imputado acredita tener arraigo, al tener trabajo (... ), hijos menores de edad, según las partidas de nacimiento (... ), asimismo por haber reconocido los cargos, al que debe agregarse que el imputado teniendo la posibilidad de fugarse, cuando fue puesto en libertad anteriormente después de estar detenido en la Comisaría de Huaral del 29 al 30 de octubre del año 2007, no lo hizo ( ... )". mi SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA CARPETA JUDICIAL N° 2007-0085 Resolución N° 07 APELACIÓN DEAUTO QUE DECLARA INFUNDADO EL REQUERIMIENTO FiSCAL DE PRISiÓN PREVENTIVA (procede del1er. Juzgado de la Investigación Preparatoria de Huaral) (43) Artículo 266'.- Convalidación de la detención.- 1. Vencido el plazo de detención preliminar, el Fiscal, salvo los delitos de terrorismo, espionaje y tráfico ilícito de drogas, si considera que subsisten las razones que determinaron la detención, lo pondrá a disposición del Juez de la Investigación Preparatoria requiriendo auto de convalidación de la detención. En caso contrario, dispondrá la inmediata libertad del detenido. 102 1. Se incrimina al imputado Danny Lizarzaburo Espinoza, haber participado en la localidad de Huaral, en compañía de tres sujetos mas, en el asalto y robo a mano armada en agravio de loan Manuel Silva Rosadio, en circunstancias en que este se encontraba realizando servicio de taxi a estos sujetos, quienes le habrían robado un celular y la suma de treinta Iluevos soles. Presupuestos materiales para dictar prisión preventiva 2. Según el artículo 268° del NCPP, el Juez puede dictar prisión preventiva a solicitud del Ministerio Público, si atendiendo a los primeros recaudos sea posible determinar la concurrencia de los siguientes presupuestos: a) Que existan fundados y graves elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión de un delito que vincule al imputado como autor o participe del mismo, b) Que la sanción a imponerse sea superior a cuatro años de pena privativa de la libertad; y c) Que el imputado, en razón a sus antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permita colegir razonablemente que tratara de eludir la acción de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización). a) Comisión del delito y su vinculación con los imputados 3. La existencia del delito de Contra el Patrimonio en la modalidad de Roho Agravado y su vinculación con el imputado Danny Lizarzaburo Espinoza, se verifica en mérito a los siguientes recaudos: a) La declaración del propio imputado obranle a folios 22, donde acepta haber cometido el ilícito, aunque refiere que finalmente no lograron apoderarse de ningún bien; b) la declaración del agraviado ohrante a folios 17, donde narra como es que fue victima del delito. b) Prognosis de pena superior a cuatro de privación de la libertad 4. En el presente caso de ser encontrado responsable el imputado, después de realizar un juicio oral, público y contradictorio, al haber subsumido los hechos en el tipo penal contra el 103 LA ACTIVIDAD PROCESAL EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA patrimonio en la modalidad de Robo Agravado, tipificado en el artículo ciento ochenta y nueve incisos tres y cinco del Código Penal, que sanciona al agente con pena no menor de diez ni mayor de veinte años, como la pena a imponerse por ahora para efectos estrictamente cautelares, aparece como superior a los cuatro años. e) Peligro procesal 5. Significa la posibilidad de eludir la acción de la justicia (peligro de fuga), u obstaculizar la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización), es decir basta que se cumpla con algUItO de estos prCSupuéstos para establecer que existe peligro procesal, en el presente caso no existe peligro de fuga, dado que el imputado Danny Lizarzaburo Espinoza, fue detenido por este hecho, a horas 22.30 del día 29 de octubre del año 2006, como se observa de la ocurrencia policial que obra transcrita a folios 8, es decir inmediatamente después de haber cometido el hecho, ljuien prestó su declaración, que obra a folios 22, al día siguiente a las 15 horas, en la Comisaría dé Huaral (ver fojas 22), donde aceptó que ha cometido el delito, por lo que tampoco existe peligro de obstaculizar la verdad, de donde se infiere que el imputado estuvo detenido, y es contradictorio entonces que el fiscal que optó por otorgarle libertad, como informa en su requerimiento obran te a folios 39; ahora pida su prisión preventiva. 6. Si el imputado como aparece de los antecedentes, fue detenido por la policía a las 22.30 del día 29 de octubre del año 2006, permaneciendo en dicha situación hasta el día siguiente a las tres de la tarde, en ljue presto su declaración, entonces el Fiscal debió requerirle al Juez audiencia para la procedencia de la prisión preventiva (264), sin otorgarle libertad. Si consideraba, que no existía flagrancia y ljue por este motivo le otorgó la libertad entonces, antes de proceder con la detención del imputado, debió requerirle al Juez que dicte mandato de detención preliminar judicial en su contra. 7. El tramite para aplicar la prisión preventiva contra el imputado, ha sido desnaturalizado al no haberse cumplido desde nn inicio, con las formalidades que estipula el NCPP, ya que, como he dicho anteriormente, este ha sido detenido por la policía con fecha 29 de octubre del año 2006, pero el Fiscal no requiere en forma inmediata la aplicación de esta medida, por el contrario, se observa ségún información del fiscal del caso, obrante a folios 03 (4.- precisión punto "c"l, que requirió la prisión preventiva, con fecha 02 de noviembre del año 2006, requerimiento que según el fiscal habría sido denegado en mérito a los nmdamentos que menciona. Entonces, si ya fue denegado un rctjuerimiento de prisión preventiva, como es que nuevamente con fecha 06 de abril del 2007, reljuicrc su aplicación, sin que haya impugnado el primer requerimiento que le denegaron. Además, en esta audiencia tendría que haberse impuesto al imputado la medida de comparecencia restrictiva o simple; como lo prevé el artículo 271°.4. 8. El Fiscal con fecha 10 de noviembre del año 2006, como se observa del requerimiento obrante a folios 38, reljuiere que se dicte la detención preliminar contra el imputado Danny Lizarzaburo Espinoza, sin tener en cuenta, como el mismo informa, que con anterioridad había otorgado libertad al imputado, hecho que contradice su propio informe en el sentido de que habría requerido prisión preventiva que fue denegada, en cuyo supuesto la libertad es otorgada por el juez y no por el fiscal. 9. Sin embargo, el Juez aparece haber concedido la detención preliminar como se observa del oficio obrantc a folios 40, razón por la cual el imputado ha sido detenido recién con fecha 06 de abril del año 2007, como se observa del informe de folios 48, habiendo optado la policía solamente por comunicar al Juez la detención según el docWllento de folios 61, sin poner a disposición al detcnido en fOfma inmediata, en aplicación de lo dispuesto 263.2, hecho que debe ser controlado por el Juez, para que no vuelva a repetirse en casos similares. 104 10. Encontrándose nuevamente detenido el imputado, en mérito al mandato de detención preliminar judicial, con fecha 06 de abril del 2007, el fiscal requiere que se dicte prisión preventiva, habiendo considerado eí Juez ljue no existe peligro de fuga, teniendo en cuenta que el imputado acredita tener arraigo, al tener trabajo según el documento de folios 73, hijos menores de edad, según las partidas de nacimiento de folios 75 y 76, asimismo por haber reconocido los cargos, al que debe agregarse que el impntado teniendo la posibilidad de fugarse, cuando fue puesto en libertad anteriormente después de estar detenido en la Comisaría de Huaral del 29 al 30 de octubre del año 2007, no lo hizo, dado que ha sido intervenido por la policía, en la playa de Chancayllo- Chancay, cuando estaba realizando faena de pesca artesanal en la orilla de la citada playa, según informe policial obrante a folios 48 al 50. Por lo que debe confirmarse el auto venido en grado, al haberse comprobado en el presente caso que no existe peligro de fuga, faltando uno de los presupuestos materiales para dictar prisión preventiva. Por estos fundamentos los integrantes de la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Huaura RESOLVEMOS: 01. CONFlRi'VIAR la resolución N° 03, de fecha ocho de abril del año 2007 que declara infundado el requerimiento de prisión preventiva solicitado por el fiscal, contra Darmy Lizarzaburo Espinoza, con lo demás que para los efectos contiene. Se exhorta al Juez para que en casos similares, tenga en cuenta lo señalado en el fundamento 09 de la presente resolución. 02. NOTIFÍQUESE y DEVT,JÉLVASE los actuados al Juzgado de origen. ss. VÁSQUEZSILVA REYESALVARADO CABALLERO GARCÍA Para dictar la medida de prisión preventiva deben concurrir los presupuestos materiales establecidos en el artículo 268°(44), y en el caso en cuestión es evidente que no existe peligro procesal de fuga. Nótese que el investigado ha sido detenido al inicio de las investigaciones y sin embargo fue puesto en libertad, además aparece infonnación que el fiscal ya había requerido la aplicación de la medida de prisión preventiva que fue rechazada, sin embargo, no impugnó consintiendo la decisión del juez; a todo ello debe agregarse que el imputado ha sido encontrado en la misma provincia, meses después de producidos los hechos y que además acreditó tener arraigo, por lo que se justifica que afronte el proceso en libertad. • (44) Artículo 26so'- Presupuestos matenales.- 1. El Juez, a solicitud del Ministerio Público, podrá dictar mandato de prisión preventiva, sr atendiendo a los primeros recaudos sea posible determinar la concurrencia de los siguientes presupuestos: a) Que existen fundados y graves elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión de un delito que vincule al imputado como autor o partícipe de! mismo; b) Que la sanción a imponerse sea superior a cuatro años de pena privativa de libertad; y e) Que el imputado, en razón a sus antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permita colegir razonablemente que tratará de eludir la acción de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización) ( ... ). 105 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL ARTicULO 268°,- Presupuestos materiales La prognosis de la pena en la prisión preventiva y su relación con la reincidencia, habitualidad y la rebaja prudencial de la pena por haber quedado el delito en grado de tentativa. del segundo presupuesto referido a la "prognosis de pena", en el que por tener procesos penales señala que la pena a imponerse al imputado será superior a los cuatro años, lo que a criterio de este colegiado vulnera el derecho fundamental a la presunción de inocencia, al no existir en los antecedentes el resultado de estos procesos, porque no han sido presentados por el fiscal, porque puede darse el caso incluso que el imputado sea un homónimo, o que haya sido absuelto. Tampoco el fiscal superior en esta instancia, a dado infonnación sobre el particular, el propio abogado defensor informa que su patrocinado anteriormente a sido condenado pero dice desconocer si ya cumplió con la pena, por lo que no es posible valorar debidamente la condición personal del citado imputado, que en el nuevo modelo [de] proceso penal es de exclusiva responsabilidad del órgano persccutor del delito, cuya función es precisamente hacer llegar los antecedentes al tribunal para que su petición sea amparada, en este orden de ideas lo cierto y objetivo es que se imputa al investigado la comisión del delito de Hurto Agravado en grado de tentativa, 10 que significa que al amparo del artículo 16° del Código Procesal Penal que la pena a imponerse será inferior a tres años que es la pena mínima estipulada por el tipo penal infringido, por lo que como se reitera, el segundo presupuesto referido a la prognosis de la pena por imperio de la ley no será superior a los cuatro años. FUNDAMENTO CUARTO.- "( ... ) por lo que no es posible valorar debidamente la condición personal del citado imputado, que en el nuevo modelo [de] proceso penal es de exclusiva responsabilidad del órgano persecutor del delito, cuya fuución es precisamente hacer llegar los antecedentes al tribunal para que su peticióu sea amparada, en este orden de ideas lo cierto y objetivo es que se imputa al investigado la comisión del delito de Hurto Agravado en grado de tentativa, lo que significa que al amparo del artículo 16 del Código Procesal Peual que la pena a imponerse será inferior a tres años que es la pena míníma estipulada por el tipo penal infringido, por lo que como se reitera, el segundo presupuesto referido a la prognosis de la pena por imperio de la ley no será superior a los cuatro años". _ SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA CUADERNO N° 03-2007 Resolución N° 02 APELACiÓN DE AUTO QUE DECLARA FUNDADO EL REQUERIMIENTO FISCAL DE PRISiÓN PREVENTIVA, (procede del 2do. Juzgado de la Investigación Preparatoria de Barranca) Huacho, doce de enero del dos mil siete. Realizada la VISTA de la causa de apelación del auto que declara fundado el requerimiento fiscal de prisión preventiva, contra el investigado José Andrés García Romero, como presunto autor del delito de hurto agravado en grado de tentativa y, escuchado el sustento y fundamento del recurso impugnatorio de parte del abogado defensor, así como los fundamentos del fiscal superior para que se confirme la resolución impugnada, interviniendo como Vocal ponente y director de debates, el señor Víctor Raúl Reyes Alvarado, y CONSIDERANDO: 01.- Cargos de la fiscalía contra el imputado.- Haberse apoderado de un minicomponente y un DVD el día 27 de diciembre del año dos mil seis del interior del domicilio de la agraviada en la localidad de Barranca, siendo detenido en flagrancia mediante la figura jurídica de arresto ciudadano. 02.- Fundamentos del Juez para declarar fundado el requerimiento fiscal de prisión preventiva.- En la parte final del fundamento segundo el Juez señala que el imputado tiene varios procesos penales en su haber que hacen prever la marcada conducta antisocial del imputado, por lo que la pena a imponerse podría superar los cuatro años. 03.- Sustento del recurso impugnatorio.- El abogado defensor del imputado argumenta en audiencia que según su criterio no habría hurto agravado sino tal vez simple, que debido a la confesión la pena no superaría los cuatro años, y que no existe peligro de fuga no existe por estar identificado con su DNI. 04.- Argumentos del colegiado que sirven para confirmar o revocar en todo o en parte el auto que declaró fundado la prisión preventiva.- El artículo 268° del Código Procesal Penal, establece que el Juez a solicitud del Ministerio Público, podrá dictar mandato de prisión preventiva, si atendiendo a los primeros recaudos es posible determinar la concurrencia de los presupuestos que se indican. La Sala considera que en el presente caso, que el primer presupuesto material de fundados y graves elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión del delito y su vinculación con el imputado como autor, se encuentra debidamente motivado y sustentado por el juez que dictó la prisión preventiva, sin embargo, no se aprecia que haya procedido de igual forma respecto 106 4.1.- En aplicación del principio de legalidad, dadas las circunstancias antes descritas, se prevé que la pena para efectos estrictamente cautelares, no será superior a cuatro años, por lo que al no concurrir uno de los presupuestos materiales para ordenar la prisión preventiva, se debe revocar la resolución venida en grado y refonnándola se debe dictar la comparecencia con restricciones, que es una medida cautelar menos gravosa a la prisión preventiva. 4.2.- Asimismo, se observa que no existen en los antecedentes, ninguna sentencia condenatoria contra el imputado dictada por otros hechos, por lo que el Fiscal no puede argumentar que exista reincidencia o habitualidad, ya que no ha cumplido con su deber de probar sus afinnacioncs, independientemente, a que las normas que agravan la pena, no pueden aplicarse retroactivamente, ya que están vigentes a partir del JO de mayo del año 2006 porque el día anterior fue promulgada la Ley N° 28726. Por lo que el Fiscal tiene que probar que a partir de esa fecha, se ha producido la reincidencia y habitualidad, confonne lo establecen los artículos 46-B y 46-C del Código Penal. Por estos fundamentos, y conforme a lo establecido en los artículos VI del Título Preliminar, 253, 255.1, Y 278 del Código Procesal Penal, los integrantes de la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Huaura RESOLVEMOS POR Mi\yoRÍA: 01.- REVOCAR la Resolución Numero Uno su fecha veintinueve de diciembre del año dos mil seis, que declara procedente el requerimiento fiscal de prisión preventiva, contra el imputado José Andrés García Romero, por la comisión del delito Contra el Patrimonio -Hurto Agravado en grado de Tentativa- y .DECLARA1VIOS: I.l'.'FUNDADO el citado requerimiento y, SUSTITUIMOS dicha medida por la COMPARECENCIA CON RESTRICCIONES, con las siguientes reglas de conducta: a) No ausentarse de la localidad donde reside y no variar de domicilio, b) concurrir al Ministerio Público a firmar el cuaderno de control respectivo los fines o inicios de cada mes, c) Prohihición de comunicarse con la agraviada salvo autorización para llegar acuerdos sobre pago de daños, ORDENAMOS la inmediata libertad del imputado José Andrés García Romero, excarcelación que se hará efectiva, siempre y cuando no exista otro mandato de prisión preventiva emanado de autoridad competente. 02.- DEVOLVER el presente cuaderno al juzgado de origen para su anotación y remisión donde corresponde. 03.- NOTIFICAR el contenido de la presente resolución a las partes procesales cuyos argumentos en resumen y decisión ya fue emitida oralmente al finalizar la audiencia. ss. REYESALVARADO CARREÑO BUSTAMANTE EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA VOTO DISCORDANTE DEL VOCAL LUIS ABERTO VÁSQUEZ SILVA PRIMERO.- Con los antecedentes que se tienen a la vista y con la infonilación introducida por las partes aquí presentes, se advierte que respecto de la vinculación del imputado José Andrés Garda Romero con el evento delictivo, existen suficientes y graves elementos que detenninan su participación. SEGUNDO.- Que respecto a la prognosis de pena, el artícnlo cuarenta y seis del Código Penal numeral trece establece la reincidencia como uno de los criterios a tomar en consideración por el juzgador al momento de imponer la pena y que si bien no nos encontramos en el estadio procesal que corresponde para su imposición, sin embargo, no debe dejar de ser tomado en cuenta para efectos de la prognosis o la probabilidad de pena que ha de imponerse en el caso concreto. TERCERO.- Asimismo, se ha detenninado fehacientemente que el imputado por su propio dicho y por lo manifestado por el abogado de la defensa que ha sido condenado por un delito de igual naturaleza anteriormente e incluso que se ha encontrado cumpliendo condena en el Establecimiento Penal de Carquín, que ello denota que estamos ante un estado de reincidencia, toda vez que resulta evidente, por lo expresado inicialmente, que ha incurrido en ll11 nuevo delito doloso, circunstancia agravante que faculta al Juez ha aumentar la pena hasta un tercio por encima del máximo legal fijado para el tipo penal y en el caso penal materia de autos el máximo legal fijado para el tipo penal es de seis años, entonces la pena que se plantea en principio es hasta un máximo de ocho años. CUARTO.- Por otro lado cabe precisar que el artÍCulo dieciséis del Código Penal que contiene la prescripción sobre tentativa indica que ante una situación de esta naturaleza el Juez disminuye prudencialmente la pena pero no indica en forma algll11a que esta disminución será por debajo del mínimo legal, como si se indica en lo que tiene que ver al beneficio de la confesión sincera. Por estas consideraciones MI VOTO es por que se confinne la resolución venida en grado que declara procedente el requerimiento fiscal de prisión preventiva contra el imputado José Andrés Garda Romero, DEVOLVIÉNDOSE los autos. LA ACTIVIDAD PROCESAL producidos los hechos y que además acreditó tener arraigo, por lo que se justifica que afronte el proceso en libertad. ARTíCULO 268°.- Presupuestos materiales La preferencia para que los imputados continúen cumpliendo la medida de comparecencia con restricciones, antes que la prisión preventiva. FUNDAMENTO 01 DEL VOTO SINGULAR. "Que de acnerde a los antecedentes y a Jo expuesto por la Fiscal Superior en la audiencia, se habrían configurado los presupuestos materiales establecidos en el artículo 2680 del Código Procesal Penal, respecto de la existencia de graves y fundados elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión de un delito que vincula a los imputados como autores y partícipes del mismo; y la prognosis de pena superior a los cuatro años. Sin embargo coincidimos con la fundamentación del Juez de que no habría peligro procesal, teniendo en cuenta que el imputado (..•), se encuentra con doble fractura en la pierna izquierda, por lo que corporalmente se encuentra débil a consecuencia de su drogadicción, y en cuanto a Jorqán Walter Castillo Ramírez, por ser un joven mecánico, con trabajo fijo, domicilio conocido en la casa paterna, quien contaría con el respaldo de sus vecinos ( ... )". a SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA EXPEDIENTE W 2007 -00102 Resolución N° 03 RESOLUCiÓN QUE CONFIRMA LA RESOLUCiÓN QUE DECLARA IMPROCEDENTE EL REQUERIMIENTO DE PRISiÓN PREVENTIVA S. VÁSQUEZ SILVA Huacho, treinta de mayo del año dos mil siete. Para dictar la medida de prisión preventiva deben concurrir los presupuestos materiales establecidos en el artículo 268°(45) y en el caso en cuestión es evidente que no existe peligro procesal de fuga. Nótese que el investigado había sido detenido al inicio de las investigaciones y, sin embargo, fue puesto en libertad, además aparece información que el fiscal ya había requerido la aplicación de la medida de prisión preventiva que fue rechazada, sin embargo, no impugnó consintiendo la decisión del juez; a todo ello debe agregarse que el imputado ha sido encontrado en la misma provincia, meses después de (45) Artículo 268'.' Presupuestos materiales.' 1. El Juez, a solicitud del Ministerio Público, pOdrá dictar mandato de prisión preventiva, si atendiendo a los prímeros recaudos sea posible determinar la concurrencia de los siguientes presupuestos: a) Que existen fundados y graves elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión de un delito que vincule al imputado como autor o participe del mismo; b) Que la sanción a imponerse sea superíor a cuatro años de pena privativa de libertad; y e) Que el imputado, en razón a sus antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permita colegir razonablemente que tratará de eludir la acción de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización) ( ... ) 108 AUTOS, VISTOS Y oÍDOS: Es materia de apelación la resolución de fojas cuarenta y tres que declara improcedente el requerimiento Fiscal de Prisión Preventiva de los investigados Jordán Walter Castillo Ramírez y VÍCtor Chávez León por la presll11ta comisión del delito Contra el Patrimonio en la modalidad de Robo Agravado en agravio de Ricardo Isabel Orduña Bravo, y luego de fundamentar su apelación los abogados defensores y de escuchar al Ministerio Público se emite la siguiente resolución; y CONSIDERANDO: PRIMERO: Fundamentos para interponer recurso de apelación: Que, el Ministerio Público apela la resolución que declara improcedente el requerimiento de prisión preventiva entre otros, porque los hechos vinculan a los imputados como participes en la comisión del mismo, que así mismo la prognosis de pena que se les impondrá a los imputados, será superior a cuatro atlOS de pena privativa de la libertad, y que no se ha considerado que en el caso del imputado Víctor Chávez León este uo cuenta con DNI, pues nunca se ha inscrito en el registro nacional de identidad, pese a sus 30 años de edad, siendo esta conducta propia de sujetos que viven al margen de la ley, con la finalidad de evitar ser identificados y ubicados. A ello se agrega que tiene antecedentes y no cuenta con trabajo conocido, conforme lo ha indicado en su declaración en presencia de su abogado defensor, sin embargo, el Juez considera que el imputado por ser adicto a las drogas y por tener incapacidad fisica para movilizarse hace improbable que intente evadir la acción de la Justicia, pero no toma en cuenta que es una persona acostumbrada a participar en estos 109 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL actos delincucnciales, que así mismo. en cuanto al imputado Castillo Ramírez, no se ha tomado en consideración que dicha persona no ha acreditado trahajo conocido en la actualidad, pues él mismo en su declaración manifestó que se dedica a conducir vehículos alquilados por su padre, pese a no tener licencia y no se ha tomado en cuenta la gravedad de los hechos. solicitado contra los !mputados Jordán Walter, Castillo Ramírez y Víctor Chávez León, con las reglas deconducta senala~as en ella; AGREGANDOSE además la siguiente regla de conducta: 5) Que, los Imputado: deberan concur;lr cuantas veces sea citados ante el Despacho Fiscal o Judicial, prmclpalmente al JUlCJO Oral; y aSI mIsmo, se Impone a cada imputado la CAUCIÓN ECONÓMICA de QUINIEN1.'0S NUEVOS SOLES que deberán depositar a nomhre del Juzgado correspondIente. NOTIFICANDOSE. SEGUNDO: Fundamentos del Colegiado para confirmar la resolución materia de grado: ss. Que, conforme lo señala el artículo 253°,2 del Código Procesal Penal, "las restricciones de un derecho fundamental solo tendrán lugar cuando fuere indispensablc, en la medida y por el tiempo estrictamente necesario, para prevenir, según los casos, los riesgos de fuga, de ocultamiento de bienes y de insoivencia sobrevenida, así como impedir la obstaculización de la averiguación de la verdad y evitar el peligro de reiteración delictiva", en ese orden de ideas el artículo 268 0 del Código acotado, precisa los supuestos en los cuales se debe dictar procedente la prisión preventiva, así tenemos: REYES ALVARADO CABALLERO GARCÍA a) Que, existan fundados y graves elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión del delito que vincule al imputado como autor o participe del mismo.- Que, como ha referido la representante del Ministerio Público si bien es cierto Jordán Walter Castillo Ramírez y Víctor Chávez León fueron encontrados dentro del vehículo que fue capturado por la policía, no es menos cierto que al momento de la captura, no fueron encontrados ninguno de los objetos materia de sustracción de los enseres que eran de propiedad del agraviado, y si bien es cierto ambos admiten haber estado cuando ocurrieron los hechos, Jordán Walter Castillo Ramírez refiere que estuvo como conductor del vehículo y que tuvo conocimiento cuando conducía en el vehículo que iban a asaltar una combi; sin embargo elles dijo "yo los dejo porque no quiero problemas"; Que, en cuanto a la participación de Víctor Chávez León, hasta el momento no se ha determinado en si cual habría sido su participación, porque desde el momento que fue detenido niega los hechos, haciendo referencia que el se subió al vehículo porque quería ir a un lugar apartado para consumir droga, la que habria comprado, este hecho tampoco está debidamente acreditado, no obstante como se hace referencia y como han declarado los agraviados ellos estuvieron en el lugar de los hechos, si bien no participaron directamente, estuvieron dentro del vehículo por lo que su participación se encuentra acreditada mas no así, el grado de responsabilidad que estos habrían tenido, toda vez, que no se ha determinado efectivamente si es en calidad de autores o cómplices, lo que en todo caso será materia de investigación. b) Que, la sanción a imponer sea superior a cuatro años de pena privativa de la Iibertad.Que, en este extremo si bien la pena mínima a imponer sería superior a diez años conforme lo dispone el artículo 189 del Código Penal, no se ha determinado su grado de participación en los hechos materia de investigación. c) Que, el imputado en razón de sus antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permitan colegir razonablemente que tratará de eludir la acción de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar las investigaciones de la verdad (peligro de obstaculización).- Que, si bien la persona de Víctor Chávez León, conforme el mismo lo ha dicho estuvo recluido en el Penal de Carquín por el delito de robo agravado, este hecho no puede ser suficiente para que exista el peligro de fuga, toda vez, que no se ha determinado cual ha sido su participación, y del mismo modo en cuanto al imputado Jordán Walter Castillo Ramírez, pese a que era conductor del vehículo y no portaba licencia de conducir, tampoco pueden ser elementos suficientes para determinar el peligro de fuga o entorpecimiento de la actividad probatoria, máxime cuando ha acreditado tener trabajo y domicilio conocido, en todo caso será en la secuela de las investigaciones donde se determinará su real participación. Fundamentos por los cuales la Sala Penal Permanente, resuelve en MAYORÍA: CONFIRl\:IAR la resolución que declara IMPROCEDENTE el Requerimiento Fiscal de Prisión Preventiva VOTO SINGULAR DEL VOCAL VíCTOR RAÚL REYES ALVARADO Emito el presente voto singular en mérito a los siguientes fundamentos: 01,' Que de acuerdo a los antecedentes y a lo expuesto por la Fiscal Superior en la audiencia, se habnan configurado los presupuestos materiales establecidos en el artículo 268 0 del Código Procesal Penal, respecto de la existencia de graves y fundados elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión de un delito que vincula a los imputados como autores o partícipes del mismo; y la prognosIs de pena supeflor a los cuatro años. Sin embargo coincidimos con la fundamentación del Juez de que no habría peligro procesal, teniendo en cuenta que el imputado Víctor Chávez León, se encuentra con doble fractura en la pierna izquierda, por lo que corporalmente se encuentra débil a co~secuencJa de su drogadicción: y en cuanto a Jordán Walter Castillo Ramírez, por ser un joven mecamco, con trabajO fiJO, domlclho conOCIdo en la casa paterna, quien contaría con el respaldo de sus veCInOS, como se aprecia a folios 10 Y 103. 02. En consecuencia al no cumplirse los tres requisitos para dictar prisión preventiva el auto vemdo en grado debe confirmarse, máxime aun cuando en la audiencia de primera instancia se han encontrado fíSIcamente presente los dos imputados, por lo que el Juez a diferencia de los Jueces de segunda instancia, han podido .~preciar directamente el estado en que se encontraban los imputados, y observar mcluso su dlSposlclon a someterse al procedimiento penal. 03. De. otro lado de acuerdo al artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Penal, la pnvaclOn de la lIbertad, que es una medida limitativa del derecho fundamental debe sustentarse con sufiCIentes elementos de convicció~ en at~nción a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de hmltaClOn. As! como respetar el principio de proporcionalidad, el que se reitera en el artículo 253° numeral 2, además el mismo dispositivo en el numeral 3 ha estableCIdo que solo se restringirá un derecho fundamental cuando fuere indispensable, en e;te caso conSIderamos que no es indispensable porque en el proceso ya se viene limitando la libertad con la comparecencia restrictiva dictada contra los imputados, así mismo confoflnc lo ha señalado el tratadIsta español Ascencio Mellado, aun cuando se cumplan todos los presupuestos materiales 0 estableCIdos en el artículo 268 del CPP, la prisión provisional debe ser absolutamente necesaria para conjurar tajes riesgos, siendo así, que si lo mismo puede alcanzarse mediante otras medidas meno~ gravosas para los derechos del imputado, a ellas habrá que acudir prescindiendo de la restncclOn de la libertad(46 1. Huacho, 30 de mayo del 2007 s. REYES ALVARADO (46) ASENCIO MELLADO, José Maria. La regulación de la prisión preventiva en el CPP. Academia de la Magistratura, 7mo. curso para el ascenso en la carrera judicial y fiscal, modulo 4. Derecho Procesal Penal. p. 311. 111 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL VOTO DISCORDANTE DEL VOCAL LUIS ALBERTO VÁSQUEZ SILVA Emito el presente voto en discordia con la resolución en mayoría, bajo los siguientes fundamentos: PRIMERO.- Que, de los antecedentes que se tienen a la vista y 10 expuesto por la Representante del Ministerio Público se advierte que el día veinte de abril del año dos mil siete, aproximadamente a las veinte horas con cuarenta minutos, a la altura de la curva a la carretera carrozable Barranca - Chiu Chiu, se verificó un atentado patrimonial sumamcntc grave en el que participaron entre cuatro y seis sujetos premunidos de armas de fuego, interceptando a la persona de Guillermo Elías Márquez Aliaga cuando se encontraba a la altura del lugar ya mencionado, siendo interceptado por el vehículo de placa de rodaje SQU - ochocientos ochenta y siete conducido por el imputado Jordán Walter Castillo Ramírez y además se encontraba al interior de este vehículo su coimputado Víctor Chávez León, SEGlJNDO.- Que, dada la forma, modo y circunstancias como se ha verificado el atentado patrimonial, resulta grave y existen o se presentan elementos de convicción fundados que conllevan a detemünar la vinculación de estos con el evento delictivo, y si bien es cierto alegan en su participación uno de ellos, que ha sido el conductor y el otro que se ha encontrado acompañándolo presumiblemente conocedor del lugar para prestar el apoyo en ese sentido, sin embargo, no se ha determinado que esto;; no hayan participado de una sola voluntad criminal, no solamente en la planificación sino en la ejecución de este atentado, dado a que aún es incipiente la investigación efectuada por la Fiscalía, TERCERO.- Que, respecto de la prognosis de pena, es también evidente que será superior a los cuatro años, en tanto y en cuanto el baremo punitivo oscila en no menor de diez ni mayor de veinte años, no presentándose por ahora circunstancias atenuantes que impliquen la rebaj a prudencial de la pena por debajo del mínimo legal e inclusive por debajo de cuatro años de pena privativa de libertad, Que respecto al peligro procesal, la norma prevista en el artículo doscientos sesenta y ocho tercer párrafo del Código Procesal Penal, no establece forma alguna que por las circunstancias de que el imputado Víctor Chávez León, tenga alguna lesión o presente alguna fractura u otra circunstancia similar, no pueda sustraerse de la actividad persecutoria penal, estando a la vinculación ya la gravedad de pena que ya se ha indicado, ya que, la medida restrictiva de comparecencia que se le ha dictado no conjura el peligro de que este pueda sustraerse, pndiendo tener la posibilidad de que pueda ser ayudado por terceros o por familiares para este fin, e inclusive se aprecia que no tiene DNI, se trata de un imputado que no tiene trabajo estable o conocido, e incluso que es adicto a la drogas como el mismo lo refiere, Que, respecto al otro imputado si bien alega tener domicilio y trabajo conocido, sin embargo estando a la gravedad de pena y a la vinculación que existe de haber sido el conductor del vehículo en el que se trasladaba los participes del atentado patrimonial, resnlta un despropósito que su aseguramiento a los Enes del proceso y dentro de ello a la imposición de pena que potencialmente por ahora se aprecia, se le haya concedido la medida coercitiva de carácter personal ya señalada, Razones por las que mi voto es por que se REVOQUE la resolución venida en grado qne declara improcedente el requerimiento de prisión preventiva solicita contra los imputados Jordán Walter Castillo Ramírez y Víctor Chávez León; y reformándola la DECLARA PROCEDENTE dicha solicitud; Disponi6ndosc su ubicación y captura e internamiento en el establecimiento penal de la Jurisdicción. s. VÁSQUEZ SILVA . , ~i eljuez de la investigaciónpreparatoria declara infundado el requerimiento de pnsIOn preventIva, conforme lo dispone en el art~culo 271 °.4(471 optará por imponerle alrmputado la medida de comparecencIa restnctIva o simple. . , Si esta ~ecisión ~s impugnada, como no se trata de la apelación de un auto de pris;on preventIva, el tramIte a segUIr no le corresponde enunciarlo al artículo 2780 2(48) SInO más bien el a~ículo 420°(49). Esto da lugar a que hasta que la Sala realice I~ au~ dIenc,Ia de ape~acIOn transcurran, desde la impugnación, varias semanas; y durante este tIempo el ID?-putado está en libertad cumpliendo reglas de conducta del mandato ~e comparecenCIa restnctIva que le dictaron. Como en el nuevo modelo la regla es la lIbertad, en estos casos el fiscal debe controlar que el .imputado cumpla con la reglas de conducta del mandato, para que ante su mcumphmJento solicite su revocatoria como lo prevé el artículo 287°.3(50). . ,Asimis~o, ?~ acuerdo con la experiencia generalmente los imputados evaden la accIO~ de laJuStICIa cuando cono¡;en que están requisitoriados para ser internados en una carcel,pu?hca, no cuando Se les Impone el mandato de comparecencia restrictiva que ademas tIene CO!?? presupuesto.la inexistencia del peligro procesal de fuga. Por lo que el mo~elo pnv¡]egIa qu~ la ;mposici~n de. la prisión preventiva tiene lugar cuando es ~stnctamente necesano; ~I no es aSI los Imputados deben llegar a la cárcel para cumphr con la pena que se les Imponga en una sentencia. . pebe ten~rse siempre presente que la :nedida de prisión preventiva no puede SIgl11~Car ?e nIngur:a manera un .adela~ta:l11ento de la pena a imponerse, porque si es aSI, es InnecesarIO que se reahce el JUICIO oral respectivo, al que debe llegar en Igualdad de condiCIOnes. ARTíCULO 268°.- Presupuestos materiales ~a ca~ific~~ión jur~dica realizada por e/fiscal, en la disposición de formalización de la mvestzgaclOn, no Vincula aljuzgador para que determine la prognosis de pena. ArUculo 271°.' Audiencia. y resolución. 4. El Juez de la Investigación Preparatoria, si no considera fundado el requenmlento de pnslon preventiva optará por la medida de comparecencia restrictiva o simple según el =~ (48) . Artí~Ulo 278°._ Apelación.' 2. La Sala Penal se pronunciará preVía vista de la causa, que tendrá lugar. dentro de las setentay dos horas de reCibido el expediente: ~on citación del Fiscal Superior y del defensor del imputado. La declslo~, debidamente motivada, se expedlra e¡ día de la vista de la causa o dentro de las cuarenta y ocho horas, baJO responsabilidad. (49) Articulo 420°:- Trámite.- 1. Recibidos los autos, salvo los casos expresamente previstos en este Código la Sala .confenra traslado del escnto de fundamentación del recurso de apelación al Ministerio Público y a 'los demas sUjetos procesales por el lazo de cinco días. (50) ArtículQ 287°_ La comparecencia restrictiva.- 3. Si el imputado no cumple con las restricciones impuestas prevIo requen~l~nto realizado por el Fiscal o por el Juzgador en su caso, se revocará la medida y se d"ct ré mandato de pnslon preventiva (... ). I a 113 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA FUNDAMENTO 02 DEL VOTO SINGULAR.- Si bien del contenido del requerimiento Fiscal, aparece que los hechos no han sido calificados en elnrtkulo 1890 segundo párrafo numeral 1 del Código Penal, que establece que la pena no será menor de 20 ni mnyor de 25 años, cuando se causen lesiones a la integridad física o mental de la víctima, por tanto considero que nos encontramos, ante un hecho que reviste gravedad, que se verifica de los antecedentes que el Juzgador no está prohibido o limitado de mencionar, independientemente a que finalmente el delito sea consumado o en grado de tentativa, o que el Fiscal en uso de sus atribuciones y como director de la investigación los califique de acuerdo a su posición y criterio que no necesariamente puede ser compartido por el juzgador, dado que incluso en la etapa respectiva, se faculta al ,Juez o Jueces de Juzgamiento la posibilidad de adwrtir a las partes, la calificación jurídica de los hechos no considerados por el Ministerio Público. lm SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 2007-00136 Resolución N° 02 Huacho, treinta y uno de mayo del dos mil siete. que determinan su participación directa y efectiva en el atentado patrimonial y que la pena probable va a ser evidentemente superior a los cuatro años, hechos éstos que llevan o generan convicción en este Colegiado de que existe la alta probabilidad o el peligro potencial de que el imputado recurrente se sustraiga de la persecución penal, debiendo anotar además que, existen indicadores que hacen prever que este en todo momento ha tratado de cometer el atentado patrimonial y de ponerse a buen recaudo o dc tratar de ocultar su participación al punto de haber utilizado pasamontañas en el mismo. Por estas consideraciones los integrantes de la Sala Superior Penal Permanente resuelven CONFIRMAR la resolución número dos, de fecha veintiuno de mayo del dos mil siete, en el extremo que declara procedente el requerimiento fiscal de prisión preventiva contra el investigado Alexander Ángel Quinteros Neira y su aclaratoria dictada mediante resolución número tres, DEVOLVIÉNDOSE los autos. SS. VÁSQUEZ SILVA REYES ALVARADO CABALLERO GARCÍA VOTO SINGULAR DEL VOCAL VíCTOR RAÚL REYES ALVARADO VISTOS y OÍDOS: Al abogado defensor y al representante del Ministerio Público e interviniendo como Vocal Ponente el Señor Vocal Luis Alberto V ásquez Silva y CONSIDERANDO: Emito el presente voto, en mérito a los siguientes fundamentos: PRIM.ERO.- Que, el Código Procesal Penal conforme a los estándares de justicia penal internacional ha determinado que la regla general es que el imputado debe afrontar una investigación en libertad, constituyendo la excepción quc se dicte en su contra algún tipo de medida coercitiva, siempre y cuando se presenten supuestos que establece el artículo doscientos sesenta y ocho del Código Procesal Penal. 01. Coincido con la defensa que de haberse recuperado todos los bienes materia del ilícito y verificado que los imputados no tuvieron la oportunidad de disponer los mismos, nos encontraríamos ante un robo agravado sin consumarse, que ha quedado en grado de tentativa, por tanto podría haber una reducción de pena, sin embargo, de acuerdo a los resultados de los certificados médicos legales practicado a las víctimas, estas aparecen con lesiones fisicas, ocasionadas a uno de ellos, por un agente contundente. SEGUNDO.- El artículo doscientos sesenta y ocho del Código Procesal Penal, establece tres supuestos que de manera conjunta se deben presentar para que prospere una medida de dicha naturaleza; así tenemos que, respecto a la vinculación existente entre el imputado y el evento delictivo sub materia, se tiene que, de los actos de investigación realizados bajo dirección fiscal y que obran en los antecedentes que se tiene a la vista, así como, por lo expresado por la defensa del imputado, se concluye que, en efecto existe una vinculación directa del imputado recurrente con el evento delictivo, no solo por haberlo aceptado este en su declaración voluntaria, sino además, principalmente por haber sido detenido en flagrancia delictiva, siendo que, de manera coincidente las personas que fueron reducidas y amarradas para que puedan impedir la sustracción del objeto material del delito - ají panca - , han indicado la forma, modo y circunstancias en que se verificó el atcntado patrimonial. 02. En el requerimiento el Fiscal no califica los hechos como los previstos en el artículo 1890 segundo párrafo numeral 1 del Código Penal, que establece que la pena no será menor de 20 ni mayor de 25 años, cuando se ocasionen lesiones a la integridad fisica o mental de la víctima. Por lo que considero que nos encontramos ante un hecho que reviste gravedad, lo qne se verifica de los antecedentes y el Juez de la Investigación Preparatoria puede calificar la conducta de esta forma, atendiendo a los hechos descritos por el Fiscal, porque no tiene por qué compartir la calificación jurídica que hace el Fiscal; tanto más si se toma en cuenta que se trata de la imposición de una medida cautelar; situación que se puede producir también en la etapa de juzgamiento donde los Jueces pueden advertir a las partes, una calificación jurídica de los hechos distinta a la del Ministerio Público (374.1). TERCERO.- Que, respecto a la prognosis de la pena, el hecho delictivo imputado ha sido calificado por el titular de la acción penal como un atentado patrimonial (robo agravado) que, aun cuando el Fiscal indique que se ha utilizado armas y no exista elemento de convicción que consolide dicha tesis, resulta intrascendente para la calificación del evento delictivo en su forma cualificada, toda vez que, existe la alta probabilidad por ahora que la sanción punitiva sea superior a los cuatro años de pena privativa de libertad; si bien es cierto, también cabe la posibilidad que el imputado se someta a un proceso especial de terminación anticipada que implique una rebaja sustancial de la pena, ello es una circunstancia o contingencia que deberá merituarse en su oportunidad, toda vez que es una posibilidad de este y el Representante del Ministerio Público. CUARTO.- Que, respecto al peligro de fuga, aun cuando existen en autos instmmcntales que acreditan que el imputado tiene residencia en la localidad y que trabaja como peón o agricultor en una zona agrícola, y por tal condición de trabajadores agrícolas informales, no se le puede ser exigir un documento formal (boleta de pago) que acredite dedicarse a dichas labores, sin embargo, debe tenerse en cuenta de lo esbozado anteriormente que existen suficientes elementos de convicción 114 LA ACTIVIDAD PROCESAL Huacho, 31 de mayo del 2007. S. REYES ALVARADO Se puede no coincidir con el fundamento número 2 del voto singular, sin embargo, no existe ninguna nonna procesal que le prohíba al juez efectuar una distinta calificación para realizar la prognosis de la pena, teniendo en cuenta los hechos señalados por el fiscal, más aún cuando el artículo 374°.1 (51) pennite que el juez de conocimiento (51) Artículo 374°.- Poder del Tribunal y Facultad del Fiscal.- 1. Si en el curso del juicio, antes de la culminación de la actividad probatoria, el Juez Pena! observa la posibilidad de una calificación jurídica de los hechos objeto 115 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA advierta a las partes la posibilidad de una calificación jurídica de los hechos, distinta a la realizada por el fiscal. Lo que no puede hacer el juez, es introducir hechos distintos a los imputados por el órgano persecutor del delito. ARTíCULO 269°.- Peligro de fuga La .reincidencia en la prognosis de la pena y el peligro de fuga, para determinar la procedencia de la prisión preventiva. FUNDAMENTO TERCERO: "Sobre la prognosis de la pena y el peligro procesal de fnga el defensor no ha desarrollado ningún elemento relacionado con el tema, ni ha cnestionado lo qne ha sustentado la Fiscal sobre la reincidencia de su patrocinado, que por lo demás ha aceptado en esta audiencia; que el artículo 46° -B del Código Penal establece los presupuestos cuando se trata de situaciones de reincidencia que son las que tenemos que valorar en esta audiencia para determinar la prognosis que por lo previsto en ese articulo, hace prever que será mayor a cuatro años de pena privativa de la libertad, y la situación de ausencia de domicilio y trabajo conocido del imputado, hacen prever que este evadirá la acción de la justicia". g PRIMER JUZGADO DE LA INVESTIGACiÓN PREPARATORIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 662-200 7 Resolución N° 02 Huacho, quince de mayo del año dos mil siete. VISTOS y OÍDOS: En Audiencia Pública, la Fiscal que sustenta su requerimiento para determinar la procedencia de la prisión preventiva contra Mario Fidel Bazalar Bulnes, en el proceso que se le sigue por el delito Contra el Patrimonio -Hurto Agravado- en agravio de Jesús Manuel Díaz Escobar; y oído el defensor y el imputado; y, CONSIDERA.NDO: Primero.- Se imputa a la persona de Mario Fidel Bazalar Bulnes como quien el día trece de mayo del año en curso a las 13:40 de la tarde aproximadamente, ingresó al inmueble de propiedad del agraviado ubicado en Avenida Atahualpa 259 esta cuidad con otros tres sujetos desconocidos, sustrayendo bienes del mencionado inmueble como un DVD, una maleta con objetos y regalos y joyas, y cuando el imputado se encontraba al interior del inmueble fue visto por un transeúnte quien procedió a llamar a la policía y los intervinieron, que la chapa de la puerta de la casa estaba fracturada y había sido manipulada para que puedan ingresar los sujetos. La conducta descrita se encuentra prevista y penada en el artículo J86°.1.3 y 6 del Código Penal; Segundo.- La Fiscal en la audiencia a sustentado que existen graves y fundados elementos de convicción que haeen estimar razonablemente que el imputado está vinculado como autor del delito, y son los siguientes: 1) La declaración del agraviado, 2) Acta de registro personal practicado al imputado que dicta que se le encontró un reloj, 3) Acta de hallazgo de una pata de cabra, y 4) La declaración del investigado. Sobre la prognosis de la pena y el peligro procesal de fuga, indica con respecto al primer punto, que el imputado es reincidente que tiene cuatro procesos sentenciados, en trámite varios y dos investigaciones en la Fiscalí~ que no tiene domicilio conocido por lo que esta situación de reincidencia hace prever que la pena será mayor de cuatro años de del debate que no ha sido considerada por el Ministerio Público, debe advertir al Fiscal y al imputado sobre esa posibilidad (... ). LA ACTIVIDAD PROCESAL pena privativa de la libertad, así como que además hace constatar el peligro procesal de fuga. En el traslado el defensor sustentó que su patrocinado sostiene que es inocente, que la Fiscal sustenta que se hut1aron varias cosas pero en el acta de registro personal solo se constata la presencia de un reloj y que además no hay elementos de convicción que sustenten que se encontraban otros sujetos junto a su patrocinado, que el acta de hallazgo de la pata de cabra fue levantada a las seis y cuarenta de la tarde sin la presencia del Ministerio Público cuando ya habían trascurrido mas de cuatro horas de cometido los hechos, el imputado dijo que estuvo sentado en la vereda y encontró un reloj de plástico y que C0l110 la puerta de la casa estaba abierta entonces intentó ingresar para avisar de esta situación cuando la policia 10 encañonó y lo introdujeron al inmueble, no existiendo declaraciones de testigos que señalen que actuó en confabulación con otros sujetos. El defensor sostuvo qne la prisión preventiva es la última ratio, por lo que sostiene que debe imponerse la medida de comparecencia restrictiva; Tercero.- Del debate realizado en esta audiencia concluyo en que existen graves y fundados elementos de convicción para estimar razonablemente que el imputado está vinculado a la comisión del delito como autor y que son los que a descrito la Fiscal y han sido desarrollados en el anterior considerando, que el defensor ha intentado cuestionar los elementos de convicción ha desarrollado una hipótesis que no se encuentra corroborada por ningún elemento de convicción siendo una simple hipótesis, y que si bien sustenta que la pata de cabra fue encontrada cuatro horas después de la comisión de los hechos, la persona que a declarado por la Fiscalía, señora Feliciana Petronila Haro de Aponte a sostenido que efectivamcntc esa pata de cabra fue encontrada cuando la familia ingresó al domicilio y movió los muebles, situación que justifica el porque el acta de hallazgo de la pata de cabra fue posterior al momento en que sucedieron los hechos, por lo que sigue subsistente la gravedad de los elementos de convicción que a sustentado la Fiscal; sobre la prognosis de la pena y el peligro procesal de fuga el defensor no ha desalTollado ningún elemento relacionado con el tema, ni ha cuestionado lo que ha sustentado la Fiscal sobre la reincidencia de su patrocinado, que por lo demás ha aceptado en esta audiencia; que el artículo 46°-B del Código Penal establece los presupuestos cuando se trata de situaciones de reincidencia que son las que tenemos que valorar en esta audiencia para deternlÍnar la prognosis que por lo previsto en ese artículo, hace prever que será mayor a cuatro años de pena privativa de la libertad, y la situación de ausencia de domicilio y trabajo conocido del imputado, hacen prever que este evadirá la acción de la justicia; por estas consideraciones y en aplicación de los artículo 46°-B, 186°.1.3.6 del Código Penal, en concordancia con los artículos 268°, 269°.4 del Código Procesal Penal Resuelvo: declarando FUNDADO el requerimiento fiscal de prisión preventiva en contra el imputado Mario Fidel Bazalar Bulnes, en el proceso que se le sigue por el delito Contra el Patrimonio ~Hurto Agravado- en agravio de Jesús Manuel Díaz Escobar; y consecuentemente ORDENO su ingreso al Establecimiento Penitenciario de Cm'quía; OFICLÁNDOSE a la Policía Judicial y al director del mencionado establccimiénto para los fines pertinentes, DÁNDOSE por notificados con lo resuelto los presentes. En esta resolución, al evaluar el juez la prognosis de la pena, sustenta que habrá de ser superior a cuatro años de pena privativa de la libertad, porque el imputado es reincidente, o sea que ha "experimentado, previamente una sanción por la comisión de un delito anterior"(52J. Como observamos, del debate realizado en la audiencia el fiscal ha sustentado que el imputado ha sido condenado en varios procesos y que tiene varios procesos en trámite y esta afirmación no ha sido rebatida o contradicha por el (52) Sentencia del Tribunal Constitucional N° 00014-2006-PI/TC. 117 116 1 I I EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL defensor del imputado ni por el imputado, por lo que el juez la tiene por cierta. Esta posición es adoptada por el juez que privilegia la oralidad. de diciembre de dos mil seis, declaró improcedente el requerimiento fiscal de prisión preventiva, mtervlene como ponente el señor San Martín Castro. Como sabemos. la reiteración delictiva es un sustento para la imposición de las medidas coerciti~as, como lo expresa el artículo 253°.3(53). En materia penal la reincidencia se distingue de la reiteración, pues la primera "significa la situación del individuo que después de haber sido juzgado y definitivamente condenado por un delito, comete otro u otros, en determinadas condiciones". La reiterancia, a diferencia de la reincidencia, se da cuando el sujeto comete varios hechos delictivos sin tener la condición de condenado. ( ... ) ARTíCULO 271°.- Audiencia Y resolución La po.~jbilidad de que la audiencia de prisión preventiva se realice sin la presencia del imputado. FUNDAMENTO SÉPTIMO: "( ... ) Lo expuesto permite entender en su justo alcance (i) la situación del imputado previa al pedido de prisión preventiva -puede estar o no detenido-, (H) los presupuestos para la expedición de la resolución de citación para la realización de la audiencia respectiva -el jnicio de admisibilidad está condicionado a la existencia de un imputado en estricto sentido, que contra él se haya dictado una Disposición de Continuación y Formalización de la Investigación Preparatoria-, y (iii) las exigencias para la propia instalación y desarrollo de la audiencia -citación debida, presencia obligatoria del Fiscal y del abogado defensor v en su caso de ausencia del imputado, constatación previa de una situación de inasistenci~ ~~luntaria por razones derivadas de su actitud anterior a la convocatoria a la audiencia (ausencia, contumacia, fuga o no presencia pese a su emplazamiento a los actos de investigación) o como consecuencia de una decisión, intencional o negligente, de inconcurren- PRIMERO.- El señor Fiscal Proyincial de Huaura mediante requerimiento de fojas ochenta y seIS, del vemte de dlClCmbre de dos mil seis, cursado al señor Juez de la Investigación Preparatoria de Huaura, so[¡cJto se dIcte la medida de coerción personal de prisión prevcntiya contra Jimmv Edinho Cavero Ramírez, Margarita Ramírez Ramos y Anyela Cinthia Cavero Ramírez, al ampar~ de los artJCulos dOSCIentos sesenta y ocho y doscientos setenta y uno del Nuevo Código Procesal Penal,. qUIenes tIenen formalizada investigación preparatoria, el primero. por delitos de secuestro y vlOlaclOn en agravlO de la menor R.K.R.O.; y, las dos restantes, por delito de falsedad en juicio en agravio del estado. SEGUNDO.-. El señor Juez de la Investigación Preparatoria mediante decreto de fojas noventa y seIS, del vemtnmo de dICIembre de dos mil seis señaló fecha para la audiencia de prisión preventiva. La audIencia se realizó al día siguiente sin la concurrencia de los imputados, pero con la asistenCIa de sus abogados defensores de confianza. Intervino en la audiencia el señor Fiscal Provincial requirente. El debate se concretó en la posibilidad de realizar la audiencia dc prisión prcventin sin la concurrencia de los imputados y sin antes haberse dictado o en su caso efeetivizado mandato de detención preliminar. Contra el imputado Cavero Ramírez, previamente se había dictado mandato de detenei?n preliminar -sin que haya podido concretarse-·. Las encausadas Ramírez Ramos y Cavero Ramlrez no han SIdo pasl bles de tal medida provisionalísima porque el correspondiente requerimiento fiscal fue rechazado por el Juez de la causa. TERCERO.- El señor Juez de la Investigación Preparatoria, en ese acto, dictó el auto corriente a fojas ciento tres que declaró infundado el pedido de la Fiscalía Provincial de realización de la audiencia de requerimiento de prisión preventiva, sin presencia de los imputados. Contra esa reso!uciónrecurrió la citada Fiscalía Provincial por escrito de fojas ciento seis y el actor cm! por escnto de fOjas CIento trece. Amhas impugnaciones fueron concedidas. II. Del trámite recursal en segunda instancia. cia ante la citación judicial-". B FUNDAME1\TOS DE HECHO 1. Del itinerario del incidente en primera instancia. SALA PENAL PERMANENTE CASACiÓN N° 01-2007 HUAURA SENTENCIA DE CASACiÓN Lima. veintiséis de julio de dos mil siete. VISTOS: en audiencia pública; el recurso de casadón por inobservancia de norma procesal interpuesto por la señora Fiscal Adjunta Superior de Huaura contra el auto de vista de fojas ciento cuarenta y ocho, del veintiséis de enero de dos mil siete -y no de dos mil seis como erróneamente se ha consignado-, que revocando el auto de primera instancia de fojas ciento tres, del veintidós Artículo 253°.- Principios y finalidad - 3. La restricción de un derecho fundamental solo tendrá lugar cuando (53) fuere indispensable. en la medida y por el tiempo estrictamente necesario, para prevenir. según los casos. los riegos de fuga, de ocultamiento de bienes o de insolvencia sobrevenida, así como para impedir la obstaculización de la averiguación de la verdad y evitar el peligro de reiteración delictiva. CUARTO.- El Superior Tribunal por resolución de fojas ciento treinta y cuatro, de! quince de enero de dos m!l SIete, señaló fecha para la audiencia de apelación. Ésta se realizó conforme al acta de fojas ciento cuarenta y cinco, del veintiséis de enero de dos mil siete, con la i~tervención del Fiscal Superior, el abogado defensor de oficio del imputado, la defensora de coufianza de las encausadas, y la aSIstenCia de estas últimas: Margarita Ramírez Ramos y Anyela Cinthia Cavero Ramírez. En la audiencia se expidió tanto el auto de fojas ciento cuarenta y siete, del veintiséis de enero de dos mil siete, que declaró inadmisible la apelación del actor civil, cuanto el auto de vista de fojas ciento cuarenta y ocho, de la misma fecha, que absolvió el grado. QUINTO.- El auto de vista recurrido en casación, por mayoria, revocó la resolución del Juez de la Investigación Preparatoria que declaró infundado el pedido del Fiscal para la realización de la au~iencia de prisión preventiva; y, reformándola, lo declaró improcedente. Precisó, a su vez. que el Senor FIscal puede mstar la pnslón preventiva en su debida oportunidad con arreglo a ley. El voto singular estimó, en principio la procedencia del pedido del Ministerio Público, pero como no se había notificado a las partes en forma oportuna, debía anularse la resolución de primera instanCIa y dIsponerse que el Juez de la Investigación Preparatoria realice nueva audiencia de prisión preventiva con el emplazamiento oportuno a las partes. ' 119 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA m. Del trámite del recurso de casación de la señora Fiscal Adjunta Superior. SEXTO.-1\otificado el auto de vista. la señora Fiscal Adjunta Superior interpuso recurso de casación mediante escrito de fojas ciento setenta. introdujo dos motivos de casación: errónea interpretación de la ley penal y defecto de logicidad. Concedido el recurso por auto de fojas ciento setenta y ocho, del quince de febrero de dos mil siete, y presentado argumentos adicionales por escrito de fojas ciento noventa y tres, aceptados por resolución de fojas doscientos uno, del veintiuno de febrero de dos mil siete. se elevó el cuademo a este Supremo Tribunal con fecha siete de marzo de dos mil siete. SÉI'TI:\10.- Cumplido el trámite de traslados a las partes recurridas, esta Suprema Sala mediante Ejecutoria del diecisiete de mayo de dos mil siete, en uso de su facultad de corrección, solo admitió a trámite el recurso de casación por el motivo de inobservancia de norma procesal -previsto en el inciso dos del artículo cuatrocientos veintinueve del Nuevo Código Procesal Penal-, así como declaró inadmisible el citado recurso por el motivo de defecto de logicidad. OCTAYO.- Instruido el expedicnte en Secretaría, señalada fecha para la audiencia de casación el día de la fecha, instalada la audiencia y realizados los pasos que corresponden confonne al acta que antecede, con intervención del ser10r Fiscal Supremo Adjunto, el estado de la causa es la de expedir sentencia. NOVENO.- Deliberada la causa en secreto y votada el mismo día, esta Suprema Sala cumplió con pronunciar la presente sentencia de casación, cuya lectura en audiencia pública --con las partes que asistan- se realizará por la Secretaria de la Sala el día seis de agosto próximo a horas nueve de la mañana. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- Conforme ha sido establecido por la Ejecutoria Suprema de fojas catorce, del cuademo de casación, del diecisiete de mayo de dos mil siete, el único motivo de casación admitido es el de inobservancia de norma procesal. Al respecto la señora Fiscal Adjunta Snperior sostiene en sus recursos formalizados de fojas ciento setenta y ciento noventa y tres -más allá de su confusa argumentación- qne no es necesario para requerir prisión preventiva que antes se haya solicitado y obtenido mandato de detención preliminar; que los presupuestos materiales del pedido de prisión preventiva no incorporan la necesidad de que el imputado esté presente o haya sido previamente detenido; y, que lo único sustancial a la audiencia de prisión preventiva es que se garantice el den;cho de defensa. SEGUNDO.- El auto de vista impugnado en casación precisa 10 siguiente: A. Qne el Fiscal Provincial requirió la medida de detención preliminar contra el imputado Jimmy Edinho Cayero Ramírez el dieciocho de noviembre de dos mil seis, la cual fue concedida ese mismo día por el Juez de la Investigación Preparatoria. Con fecha catorce de diciembre de dos mil seis el Fiscal Provincial dictó la Disposición de Formalización y Continuación de la Investigación Preparatoria contra el citado imputado Jimmy Edinho Cavero Ramírez por delitos de secuestro y violación en agravio de la menor R.K.R.O. y contra Margarita Ramírez Ramos y Anyela Cinthia Cavero Ramírez por delito de falsedad enjuicio en agravio del Estado, no obstante que el día anterior había requerido contra las dos últimas mandato de detención preliminar y que había sido rechazado. El veinte de diciembre de dos mil seis el Fiscal Provincial solicitó al Juez de la Investigación Preparatoria mandato de prisión preventiva para los tres imputados -que no fue aceptado-, y con fecha nueve de enero de dos mil siete formuló acusación contra los tres encausados, sin que al dictar la primera Disposición haya ordenado la realización de diligencias de investigación. LA ACTIVIDAD PROCESAL B. Que, ahora bien, conforme al artículo doscientos sesenta y cuatro aparatado uno del Nuevo Código Procesal Penal, para que el Fiscal requiera prisión préventiva el imputado debe encontrarse detenido -en flagrancia por la Policía, arresto ciudadano o preliminarmente por orden judicial-o e. Que, contra el imputado Jimmy Edinho Ca\ero Ramírez el Juez de la Investigación Preparatoria, a instancia del Fiscal Provincial, dictó mandato de detención preliminar, pero no se efectivizó, al punto que el citado encausado se fugó al extranjero. Contra las encausadas Anyela Cinthia Cavero Ramírez y Margarita Ramírez Ramos el Fiscal también solicitó mandato de detención preliminar, pero fue rechazado por el Juez de la Investigación Preparatoria, mediante resolución que no fue impugnada por el Fiscal requirente. D. Que para que se requiera prisión preventiva por primera vez es necesario que el imputado esté detenido por la Policía mediando flagrancia o por orden detención preliminar del Juez. Además, la audiencia de prisión preventiva se debe celebrar con la concurrencia obligatoria del Fiscal, del imputado y de su defensor. Si bien el artículo doscientos setenta y uno apartado dos del Nuevo Código Procesal Penal establece que cuando el imputado se niega a estar presente en la audiencia será representado por su abogado defensor o el de oficio, debe entenderse que tiene que encontrarse detenido y en esa condición negarse a concurrir a la audiencia. Distinta es la situación -insiste el Tribunal de Apelaeión- cuando ya existe formalización de la investigación preparatoria y al imputado se le ha impuesto medida de comparecencia, en cuyo caso se podrá solicitar la diligencia de variación de dicha medida por la de prisión preventiva. Además -entiende el Tribunal Superior-, si se rechazó la medida de detención preliminar o no se solicitó medida algwla contra un imputado ya no se puede requerir mandato de prisión preventiva al no tener la condición de detenido, solo puede instarse la medida de companx:encia restrictiva o impedimento de salida del país. TERCERO.- La situación de hecho, objeto de subsunción jurídica, está claramente definida; y, por lo demás, no corresponde a este Tribunal de Casación examinarla o, en su caso, variarla, por expreso mandato del artículo cuatrocientos treinta y dos aparatado dos del Nuevo Código Procesal Penal. Es de puntualizar, al respecto, que el recurso de casación por su propia naturaleza no constituye una nueva instancia y es de cognición limitada, concentrado en la questio iuris. Por lo demás, la denominada "casación formal o por quebrantamiento de forma" está centrada en revisar si el órgano jurisdiccional cumplió o no con las normas jurídicas que rigen el procedimiento, o la estructura y ámbito de las resoluciones que emitan en función a la pretensión y resistencia de las partes. Por consiguiente, para el análisis del recurso se tiene lo siguiente: A. Que el Fiscal Provincial había iniciado diligencias preliminares a raíz de un secuestro y ulterior abuso sexual viólellto que sufrió la menor R.K.R.O., de dieciséis años de edad, en la que comprendió tanto a Jimmy Edinho Cavero Ramírez, sindicado como el secuestrador y agresor sexual, cuanto a Margarita Ramírez Ramos y Anyela Cinthia Cavero Ramírez, por proporcionar a sabiendas versiones falsas para confundir a la justicia acerca del paradero del imputado Jimmy Edinho Cavero Ramírez. B. Qne, en sede de diligencias preliminares, el Fiscal solicitó la medida de detención preliminar contra los tres imputados, pero el Juez de la In vestigación Preparatoria solo aceptó dictarla contra Jimmy Edinho Cavero Ramírez, orden que finalmente no se efectivizó, al punto que el citado encausado pudo huir hacia la Argentina. e. Que, posteriormente, el Fiscal Provincial dictó la Disposición de Formalización y Continuación de la Investigación Preparatoria contra los tres inculpados, luego requirió mandato de prisión preventiva -objeto de recurso de casación-~ y, finalmente, fOIDlUló acusación contra los tres. D. Que a la audiencia de prisión preventiva, en primera instancia, no asistieron los encausados -imposible de parte del imputado Jimmy Edinho Cavero Ramírez por haber huido a la Argentina- pero sí sus abogados de confianza. En la audiencia de apelación asistieron las encausadas por delito de 120 121 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL falsedad en juicio, el abogado defensor de oficio del imputado Jimmy Edinho Cavero Ramírez y la ahogada de confianza de las otras dos inculpadas. En amhas audiencias el dehate se circunscribió a la posibilidad legal de solicitar la prisión preventiva y al debido u oportuno emplazamiento de las dos encausadas. notorios de evidencia delictiva, tales como la flagrancia, o, según el caso, razones plausibles de comisión delictiva (sospechas o indicios concretos y dctenninados que una persona ha cometido un delito); no es, en principio, una medida necesaria o imprescindible para que se dicte, ulteriormente, mandato de prisión preventiva. CUARTO.- La medida de coerción personal de prisión preventiva está regulada en el Título III de La prisión preventiva, como fluye de las normas antes citadas, es una medida coercitiva personal, estrictamente jurisdiccional, que se adopta a instancia del Ministerio Púhlico y en el seno de un proceso penal dehidamente incoado, siempre que resulte ahsolutamente imprescindihle, que persigue conjugar un peligro de fuga o un riesgo de ocultación o destnlcció¡i de las fi.Jentes de pn¡eba (no se le puede atribuir el papel de instnlmento de la investigación penal ni tiene un fin punitivo). Está sometida, en comparación con la detención, y prevista para un periodo de tiempo más lato, a requisitos más exigentes -cuyo eje es la prohabilidad positiva de la responsabilidad del imputado, la comisión del delito por él-, tanto desde la intensidad de la imputación necesaria para dictarla cuanto desde la propia configuración y valoración de los peligros que la justifican -sometida con más rigurosidad formal y material a los principios de necesidad y de motivación-o la Sección III del Libro Segundo del Nuevo Código Procesal Penal. Concretamente, los presupuestos materiales y formales, que determinaron su imposición, a la vez que el trámite para dictarla, están previstos en el Capítulo I del referido Título, que consta de cuatro artículos: del doscientos sesenta y ocho al doscientos setenta y uno. No constituye presupuesto material de dicha medida personal, como claramente fluye del artículo doscientos sesenta y ocho del Nuevo Código Procesal Penal, que el imputado se encuentre sujeto a la medida provisionalísima de detención, en cualquiera de sus modalidades. La Ley solo exige implícitamente, por la propia naturaleza de una medida de coerción procesal de intensa limitación de derechos fundamentales, de presupuestos materiales más rigurosos, y de efectos temporales más intensos, como es la prisión preventiva, que solo pueden tener lugar en los ámhitos de una investigación preparatoria formal, vale decir, que se haya dictado la Disposición de Formalización y Continuación de la Investigación Preparatoria a que hace referencia el artículo trescientos treinta y seis del Nuevo Código Procesal Penal (solo por esa circunstancia es lógico que el artículo doscientos sesenta y cuatro, aparatado uno, del Nuevo Código Procesal Penal, insista que luego de la detención policial de oficio o preliminarmente judicial el pedido de prisión preventiva está condicionada a la "( ... ) continuación de las investigaciones ( ... )", esto es, como no puede ser de otra forma, a la mencionada Disposición Fiscal); y, además, para que el Fiscal pueda ohteneruna decisión favorable del Juez de la Investigación Preparatoria, se debe prohar la concurrencia de los prcsupuestos cstablecidos en el apartado uno, y en su caso el dos, del artículo doscientos sesenta y ocho del Nuevo Código Procesal Penal. No existe, ni puede configurarse pretoriana o judicialmente, presupuesto adicional, al que dicha norma prevé. Por consigniente, el imputado contra quien se solicita mandato de prisión preventiva puede encontrarse en muy diversas situaciones procesales. Así, puede estar detenido policialmente en los supuestos de flagrancia delictiva o por previo arresto ciudadano o detenido preliminarmente por orden judicial, conforme a los artículos doscientos cincuenta y nueve, doscientos sesenta y doscientos sesenta y uno del Nuevo Código Procesal Penal. Asimismo, puede encontrarse, de facto, en la condición de no habido -sea que se huhiera fugado antes de ser capturado en flagrancia por la policía o que esta, pese al mandato judicial de detención preliminar, no haya podido capturarlo- o sin medida coercitiva personal alguna porque el Fiscal no la solicitó ante el Juez de la Investigación Preparatoria, sea por la razón que fuere. QUINTO.- El Tribunal de Alzada, como fluye del auto recurrido, traza una vinculación estricta entre detención y prisión preventiva, y a partir de ese entendimiento estima que es imprescindible a la prisión preventiva -y condición para su imposición~ la medida de detención, de suerte que si esta no tiene lugar, porque no se efeetivizó o se desestimó, no es posible solicitar aquélla y menos concederla. Ese entendimiento no es correcto. La detención, si bien es una privación de libertad provisionalísima -caracterizada por su brevedad y su limitación temporal- de naturaleza estrictamente cautelar -evitar la posibilidad de fuga o elusión de los efectos de la justicia- y dispuesta por la Policía o por el Juez de la Investigación Preparatoria, cuya función es tanto asegurar a la persona del imputado cuanto garantizar la futura aplicación del ius puniendi mediante la realización inmediata de actos de investigación urgentes o inaplazables -por ejemplo, y en la perspectiva de individualizar a los responsables del hecho delictivo e impedir además el ocultamiento y destmcción de huellas o pmebas del delito: interrogatorio, reconocimientos, pericias forcnses-, amén de sustcntada en supuestos 122 Siendo así, tal y como está prevista la detención en el Título Il de la Sección III "Las medidas de coerción procesal", responde tanto a la necesidad imperiosa de poner fin a la ejecución de un delito o hacer cesar sus efectos lesivos inmediatos, como a la urgencia de garantizar la presencia judicial del imputado -evitando su fuga- y de realizar con el concurso de aquél actos de investigación y de aseguramiento inaplazables -carácter adicional de erigirse en un acto de investigación indirecto-o En consecuencia, esta medida cautelar personal y provisionalísima será o no necesaria según las características y entidad del caso concreto, y su pedido judicial-detención preliminar y, de ser el caso, ulterior convalidación extensiva, a que hace referencia el artículo doscientos sesenta y seis dcl Nuevo Código Procesal Penal- corresponderá exclusivamente a la estrategia y planteamiento de la investigación que autónomamente, y bajo su responsabilidad, decida el Fiscal Provincial. SEXTO.- Es cierto, desde luego, que una vez que se detenga policialmente a una persona -ver artículos doscientos cincuenta y nueve y doscientos sesenta apartados dos del Nuevo Código Procesal Penal- o cuando el Juez de la Investigación Preparatoria, a instancia del Fiscal, dicte y se ejecute una medida de detención preliminar -ver artículo doscientos sesenta y uno del Nuevo Código Procesal Penal-, el régimen legal o situación juridica del imputado y de las diligencias preliminares -dado la limitación del derecho fundamental a la libertad personal- están severamente circunscriptas y sometidas a reglas de procedimiento específicas, a tenor de los artículos doscientos sesenta y cuatro y signientes del Nuevo Código Procesal Penal -{jue incluso puede dar lugar a un pedido de convalidación de la detención, a su extensión temporal, conformc al artículo doscientos sesenta y seis-o Sin emhargo, ello no da pie a inferir que siempre es del caso pedir detención preliminar en aras, luego, de instar la prisión preventiva; y, menos, que si se intenta esa medida provisionalísima y el Juez no la acepta, está vedado requerir la medida de prisión preventiva en una oportunidad posterior de incorporarse -claro está- más elementos de investigación o de pmeha en orden a los presupuestos que la condicionan -artículo doscientos cincuenta y cinco apartado dos del "Iuevo Código Procesal Penal-o Como se ha indicado, el artículo doscientos sesenta y ocho del Nuevo Código Procesal Penal, que regula los presupuestos materiales para dictar medida provisional personal, no lo impone, ni por su propia lógica institucional podía hacerlo. SÉPTIMO.- La audiencia de prisión preventiva, regulada por los apartados uno y dos del artículo doscientos setenta y uno del Nuevo Código Procesal Penal, prevé varias exigencias para que pueda emitirse válidamente una mandato de prisión preventiva o, altemati\'amente, una medida de comparecencia restrictiva o simple -ver apartado cuatro-. Son: a) requerimiento o solicitud del Ministerio Público; b) realización de la audiencia de prisión preventiva dentro del plazo legal de las cuarenta y ocho horas siguientes a su requerimiento; y, c) concurrencia a la audiencia del Fiscal requirente, del imputado y de su defensor -si no asiste el defensor de confianza o el imputado no lo tiene se le reemplaza en el acto o interviene el defensor de oficio--. 123 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL Es particularmente importante, a todos los efectos, la regla incorporada en el penúltimo extremo del ap:lltado dos del examinado aJtículo doscientos setenta y uno del Nuevo Código Procesal Penal: "( ... ) Si el imputado se niega por cualquier motivo a estar presente en la audiencia, será representado por su abogado o el defensor de oficio, según sea el caso". No es, pues, ab,oluta la necesidad de presencia del imputado en la audiencia de prisión preventiva; es sí, necesaria, su debida citación en su domicilio real o procesal-si lo hubiere señalado-, o su conducción al Juzgado cuando esté efeclivaJnente detenido (con ello se cumple el principio de contradicción, se hace efectiva la gar:llltía de tutela jurisdiccional-en cuanto acceso al proceso- y se afirma, a su vez, la garantía de defensa procesal). Si el imputado se niega a asistir, sea porque huyó, porque no es habido ·-10 que denota imposibilidad material del Juez para emplaz:ll'lo- o porque, senciliamente, no quiere hacerlo -en ejercicio de su derecho material de defensa, o su propia estrategia procesal o por simple ánimo de sustracción o entorpecimiento procesal-, la audiencia se lleva a cabo con la representación técnica del abogado defensor, de confianza o de oficio. iii. DISPL'SIERON que la presente sentencia casaloria se lea en audiencia pública por la Secretaria Lo expuesto permite entender en su justo alcance (i) la situación del imputado previa al pedido de prisión preventiva -puede estar o no detenido-, (ii) los presupuestos para la expedición de la resolución de citación Dara la realización de la audiencia respectiva -el juicio de admisibilidad está condicionado a la existencia de un imputado en estricto sentido, que contra él se haya dictado una Disposición de Continuación y Formalización de la Investigación Preparatoria-, y (iii) las exigencias para la propia instalación y desarrollo de la audiencia -citación debida, presencia obligatoria del Fiscal y del abogado defensor, y, en sn caso de ausencia del imputado, constatadón previa de una situación de inasistencia voluntaria por razones derivadas de su actitud anterior a la convocatoria a la audiencia (ausencia, contumacia, fuga o no presencia pese a su emplazamiento a los actos de investigación) o como consecuencia de una decisión, intencional o negligente, de inconcurrencia ante la citación judicial-o OCTAVO.- En virtud a lo precedentemente expuesto, es de concluir que el Tribunal de Alzada, al igual que el Juez de la Investigación Preparatoria, inobservaron las exigencias establecidas por el artíeulo doscientos seselita y ocho del Nuevo Código Procesal Penal y tergiversaron los alcances de los artículos doscientos sesenta y uno y doscientos sesenta y cuatro del mismo Código en relación con la norma anteriormente citada (el Tribunal de Apelación, incluso, asumió la existencia de un presupuesto formal del pedido de prisión preventiva; el previo mandato ejecutado de detención preliminar, sin base legal que lo ampare). Sobre esa consideración, el Juez de la Investigación Preparatoria limitó indebidaJllcnte el ámbito de la audiencia de prisión preventiva y no decidió sobre el fondo del asunto, sin dar pie además, pese a ser el objeto central de la misma, a un debate oral sobre el mérito del requerimiento fiscal. Por ello, y como hace falta realizar en forma la audiencia de prisión preventiva con las citaciones correspondientes, la estimación del recurso de casación solo trae consigo lllljuicio rescindente -artículo cuatrocientos treinta y tres apartado uno del Nuevo Código Procesal Penal-o DECISIÓN Por estos fundamentos: i. Declararon FUNDADO el recurso de casación por inobservancia de norma procesal -artículo cuatrocientos veintinueve, inciso dos, del Nuevo Código Procesal Penal- interpuesto por la señora FiscalAdjunta Superior de Huaura contra el auto de vista que revocando el auto de primera instancia declaró improcedente el requerimiento fiscal de prisión preventiva. En consecuencia: NULO el auto de vista de fojas ciento cuarenta y ocho, del veintiséis de enero de dos mil siete, e INSUBSISTENTE el auto de primera instancia de fojas ciento tres, del veintidós de diciembre de dos mil seis. ii. ORDENARON que el Juez de la Investigación Preparatoria realice la audiencia de prisión preventiva y, cumplidas las formalidades correspondientes, dicte una resolución sobre el fondo del asunto. 124 de esta Suprema Sala Penal; y, aelo seguido, se notifique a ladas las partes apersonada:, a la instancia, incluso a las no recurrentes. ¡v. MANDARON que cumplidos estos trámites se dévuelva el proceso al órgano jurisdiccional de origen, y se archive el cuaderno de casación en esta Corte suprema. SS. SALAS GAMBOA SAN MARTÍN CASTRO PRÍNCIPE TRUJJLLO CALDERÓN CASTILLO URBINA GANVINJ La casación de este proceso fue admitida con la finalidad de desarrollar la doctrina ju?sprudencial, pero, finalmente, no. fue declarada aSÍ, lo que no impide que en casos slmJlares se la observe con el obJetIVO de unifonnizar criterios en el trámite a nivel nacional. Para su aplicación el juez debe cautelar que no se vulnere el derecho fundamental del imputado a su defensa material, asegurando debidamente que este conozca personalmente la citación a la audiencia de prisión preventiva de fonna tal que su ausencia en la audiencia pueda interpretarse como una negativa. Confonne al derecho internacional de los derechos humanos(54) y la legislación comparada(55), debe considerarse obligatoria la presencia del imputado en la audiencia para detenninar la procedencia de la prisión preventiva en su contra y para lograr este fin el juez debe agotar todos los apremios, porque de esta manera garantiza su derecho a ser oído antes de ser internado en una cárcel pública en mérito a una medida cautelar y no por una condena impuesta como consecuencia de un juicio oral. Por lo que por el sustento de la resolución en comento, existirán gran cantidad de casos en los que se dicten prisiones preventivas contra personas ausentes o no habidas. La excepción aludida en el numeral 2 del artículo 271°, en el extremo que indica que si el imputado se niega por cualquier motivo a estar presente en la audiencia será representado por su abogado o el defensor de oficio, según sea el caso, ha sido i~~erpretada por el Supremo Tribunal como una regla general y no como una excepClOn a l~ regl~ estableCIda en el numeral 1 donde se consigna la obligatoriedad de la presencIa del Imputado en la audiencia de prisión preventiva. Sin embargo, para que el imputado se niegue a estar presente en la audiencia de prisión preventiva, tiene que conocer sobre la realización de la misma, y además la norma procesal ha establecido que en este supuesto debe ser notificado con la resolución (54) Artículo 8° de la Convención Americana de Derechos Hurnanos.- 1. Toda persona tiene derecho a ser oída.2. d) Toda persona tiene derecho a defenderse personalmente ( ... ). (55) El artículo 142' del Código Procesal Penal de Chile establece lo siguiente: Tramitación de la solicitud de prisión preventiva. 3er. párrafo: La presencia del imputado y su defensor constituye un requisito de validez de la audiencia en la que se resolverá la solicitud de prisión preventiva. 125 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL que se expida dentro de los 48 horas siguientes a la conclusión de la audiencia. Por lo que no se puede cumplir con esta norma si el imputado es no habido. su brevedad y limitaci~n temporal, sin negar todas las posibilidades y funciones antes enumeraaas, tamblCn SIrve, claro est,á, de acuerdo con la estrategia que adopte el fiscal para que en su oportul11dad, cuanao se ejecute la detención preliminar judicial prevIamente ordenada por el juez, requiera la aplicación de la medida de prisión preventJva. De no ente~derse así, entonces, no existe ninguna explicación por qué el NCPP solo ha estableCIdo las reqUlSltonas en el caso de detención preliminar judicial que no caducan en algunos supuestos, TID, Terrorismo, Espionaje, etc., y tienen que ser renovadas cada seIs meses en otros supuestos, lo que obviamente significa que dIcha medIda perdura en el tIempo cuando todavía no se ejecuta, pudiendo llegar el caso que 111cluso el proceso se encuentre en la etapa de juzgamiento y el imputado se encuentre con mandato de detención preliminar judicial. Con el razonamiento seguido en la resolución en comento, también se podría interpretar, extensivamente, que se cumple con la notificación para la audiencia y con la resolución que se expida, a través del abogado del imputado, de sus familiares o tal vez mediante edicto. Situación que conculca aún más los derechos fundamentales del imputado. En este sentido, la negativa del imputado a estar presente en la audiencia de procedencia de la prisión preventiva se presenta cuando el imputado detenido en flagrancia o por detención preliminar judicial, realiza el acto positivo y constatable de negarse, por el motivo que fuere a estar presente en la audiencia. Por otro lado, no existe ninguna norma procesal que impida que el fiscal requiera la realización de la audiencia de prisión preventiva, en cualquier estado del proceso y para esto no tiene que encontrarse detenido el imputado y no tiene que tener ninguna otra medida coercitiva en su contra. Pero para esto, el trámite a seguir es el general establecido en el artículo 254°.1.(56) que nos remite al artíeulo 203°.2.4(57) y no el trámite especial que es para los imputados que se encuentran detenidos y por ese motivo se justifica la urgencia y rapidez en los plazos establecidos en el artículo 271°, como las 48 horas para realizar la audiencia de prisión preventiva, que se entienden porque el imputado está detenido, urgencia que no se observa si el imputado está libre. Sobre la detención preliminar judicial, en el segundo párrafo del quinto considerando el Tribunal Supremo señala específicamente en qué consiste el mandato de detención y la considera una medida provisionalísima "caracterizada por su brevedad y su limitación temporal" de naturaleza estrictamente cautelar "evitar la posibilidad de fuga o elusión de los efectos de la justicia ( ... )", cuya función es tanto asegurar a la persona del imputado cuanto garantizar la futura aplicación del ius puniendi mediante la realización inmediata de actos de investigación urgentes o inaplazables -por ejemplo, y en la perspectiva de individualizar a los responsables del hecho delictivo e impedir además el ocultamiento y destrucción de huellas o pruebas del delito: interrogatorio, reconocimientos, pericias forenses-, amén de sustentada en supuestos notorios de evidencia delictiva, tales como la flagrancia, o según el caso, razones plausibles de comisión delictiva (sospechas o indicios concretos y determinados que una persona ha cometido un delito). Si la medida de detención preliminar judicial, asimilándola a la medida de detención policial en flagrancia, es una de carácter provisionalísima, caracterizada por (56) Articulo 254'.- Requisitos y trámite del auto judicial.- 1. Las medidas que el Juez de la Investigación Preparatoria imponga en esos casos requ'leren reso!ución judicial especialmente motivada, previa solicitud del sujeto procesal legitimado. A los efectos del trámite rigen los numerales 2) y 4) del articulo 203'. (57) Artículo 203".2.- Presupuestos.- ( ... ). El Juez de la investigación Preliminar, salvo norma específir-..a, decidirá inmediatamente. sin trámite alguno. Si no existiere riesgo fundado de pérdida de finalidad de la medida, el Juez de la Investigación Preliminar deberá correr traslado previamente a Jos sujetos procesales y, en especial al afectado. Asimismo, para resolver, podrá disponer mediante resolución in impugnable la realización de una audiencia con intervención del Ministerio Público y de los demás sujetos procesales, que se realizará con los asistentes. 4. Respecto de la realización de la audiencia, rige en Jo pertinente el articulo 8. . Salvo que el fiscal haya solicitado dejar sin efecto la medida de detención prelimm~r JudICIal S111 que tod~vía ~e ?aya ejecutado, con la finalidad de requerir la apli- caClOn del requenmlento ae pnslOn preventIva. Lo que no ha sucedido en la casación en co.mento, donde el imputado tiene registrada una medida de detención preliminar JUdlc,lal, y a su vez, debIdo al mandato del Sl~premo Tribunal, el juez ha ordenado su pnSlOn preventIva, es deCIr, regIstra dos medIdas cautelares de la misma naturaleza. " En el tercer párrafo del séptil1;o considerando ,el Tribunal ,Supremo señala que: los pres~pu~stos paraJa expedlclOn de la resoluclOn de cltaclOn para la realización de la aUdIenCIa respectIva -el juicio de admisibilidad cstá condicionado a la existencia ~e u~ imp~!ado en estri~to s~;ntido, que contra él se haya dictado una Disposición de ~ontll1UaClOn y Forma]¡zaclOn de la Investigación Preparatoria-". Al respecto, no SIempre se cumple esta regla, y existen excepciones tales como cuando el fiscal de a~uerdo con su estrategia no formaliza la investigación y acusa dircctamente o reqUIere la aplicación del proceso inmediato. Lo que de ninguna manera puede significar que esté impedido de requerir la realización de una audiencia para determinar la procedencia de la prisión preventiva. • ARTíCULO 271°._ Audiencia y resolución La ausencia del imputado en la audiencia, como signo de responsabilidad. FUNDAMENTO ,CUARTO.- "( ... ) máxime que se debe tener presente su conducta procesal, toda vez que tratandose de un caso de dominio nacioual y en el cual estuvieron involucradas su hermana y su progenitora resulta absurdo pensar que no tiene conocimiento de este proceso ni de esta audiencia, que solo ilusamente se podría creer que no está informado, y ahora el Derecho Procesal Penal también es razonabilidad y no solamente formalismo instrumental, por lo que su ausencia ante el proceso también es un signo de responsabilidad, por lo menos a la vista del Juez que resuelve en este acto", 126 127 1 LA ACTIVIDAD PROCESAL EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA ~ SEGUNDO JUZGADO DE LA INVESTIGACiÓN PREPARATORIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 2006-1456 Resolución N° 14 AUTO DE PRISiÓN PREVENTIVA Huacho, veinticualro de agosto del dos mil siete. VISTOS y OÍDOS, los oujetos procesales y CONSIDERANDO; Primero.- Que, se sigue proceso penal a Jimmy Edihno Cavero Ramírez, por los presuntos delitos de Secuestro, previsto en el artículo cicnto cincuenta y dos del Código Penal y Violación Sexual de Menor de Edad, seguido de Lesión Grave, previsto en el artículo ciento setenta y tres - A del mismo cuerpo de leyes, en agravio de la menor de iniciales R.K.R.O.,dc igual manera se siguió proceso penal contra Margarita Ramírez Ramos y Anyela Cinthia Cavero Ramírez, por el delito de Falsedad en Juicio, previsto en el arlículo cuatrocientos nueve del Código Penal, en agravio del Estado, en este extremo el Ministerio Público ha requerido el sobreseimiento de la causa a pedido de la defensa se sobreseyó, resolución que según informan las partes ha quedado firme, por 10 que a este respecto carece de objeto pronunciarse. Segundo.- Que, se atribuye al imputado Jimmy Edinho Cavero Ramírez, haber violado sexualmente a la agraviada el día quince de noviembre del año dos mil seis, aproximadamente a las nueve y treinta de la noche en el interior del vehiculo de placa de rodaje SQY- 418, marca HONDA, Station Wagon, color rojo, mientras se encontraba en la Calle Industrial, en cuyas circunstancias el imputado estaba bajo los efectos de bebidas alcohólicas y de igual manera se le atribuye luego haber pretendido quitarle la vida por ahorcamiento, y al creerla muerta arrojarla por la periferia del Distrito de Carquín. Tercero.- Qne, son requisitos de la Prisión Preventiva que existan elemcntos de convicción suficientes, graves y contwldcntes que vinculen al imputado como probable autor del hecho delictivo, de igual manera que haciendo Wla prognosis de pena se advierta que en caso de condena la sanción ha de ser superior a cuatro años dc privación de libertad y por último que de las primeras diligencias se pueda colegir que exista peligro procesal, esto es la posibilidad de perturbación de la actividad probatoria y/o la fuga del imputado, presupuestos normativos que debemos desarrollar en los siguientes considerandos. Cuarto.- Que, existen fundados y graves elementos de convicción con los cnales se pueden sostener verosímihnente que, en efecto, la agraviada ha snfrido agresión sexual así como un atentado a su integridad fisica, tal como se advierte de la Pericia Biológica donde aparece haberse encontrado espermatozoides en las partes íntimas de la víctima, asimismo la pericia a través de la cual se infonna del hallazgo de cabellos y espenna en el vehículo de placa de rodaje SQY- 418, marca HONDA, modelo Station Wagon, la Copia de la Historia Clínica por el tratamiento que se siguiera a la agraviada, la Partida de Nacimiento de la víctima con la cual se advierte que esta tenía dieciséis años de edad al momento de los hechos y los demás elementos de convicción con los cuales no existe duda razonable sobre la comisión de los delitos en agravio de la menor, tanto es así que ya se ha emitido acusación fiscal, estos hechos se encuentran vinculados con el procesado Jirnmy Edinho Cavero Ramírez a través de la declaración de la propia agraviada, de Luis Alberto Díaz Lindo, y de los parientes del sujeto pasivo del delito, que si bien es cierto no satisfacen la totalidad de la prueba de cargo también es cierto que un mandato de prisión preventiva se sustenta en el Principio de Probabilidad y en todo caso la certeza solamente se puede obtener con la emisión de la sentencia respectiva yen el momento que corresponde, por lo que de acuerdo al estadío del proceso y de lo actuado en este cuaderno existen suficientes elementos de convicción vinculando a Jimmy Edinho Cavero Ramírez como autor del delito por el cual está siendo procesado, máxime que se debe tener presente su conducta procesal, toda vez que tratándose de un caso de dominio nacional y en el cual estuvieron involucradas su hennana y su progenitora resulta absurdo pensar que no tiene conocimiento de este proceso ni de esta audiencia, que solo ilusamente se podría creer de que no está infonnado, y ahora el Derecho Procesal Penal también es razonabilidad y no solamente formalismo instrumental, por lo que su ausencia ante el proceso también es liIl signo de responsabilidad, por lo menos a la vista del Juez que resuelve en este acio. Quinto.- Que, en caso de condena la pena ha de ser superior a cuatro años, toda vez que el tipo 128 penal aplicado en violación sexnal importa una pena de cadena perpetua, de lo que no es necesario hacer mucha argumentación como para poder proyectarse hacia un futuro condenatorio, en cuyo caso resulta mobJetable que la sanción será por encima de los cuatro años de privación de libertad: y tratándose del peligro procesal que más muestras de este peligro que la fuga del presunto auto; del delito más allá de las fronteras del país, tal como se encuentra acreditado en autos con sn movimiento migratorio, en razón de lo .cual el requerimiento del señor Fiscal Provincial es procedente; por estas cOllSlderaclOnes y en aphcación del artÍCulo doscientos sesenta y ocho del CódiGO Procesal Penal, se RESUELVE: declar:mdo PROCEDENTE el requerimiento fiscal, en con:ecuencia se dIcta MANDATO DE PRISION PREVENTIVA contra el procesado Jimmy Edinho Cavero Ramírez, disponiéndose que se emitan las requisitorias correspondientes para sn ubicación, captura e llltemalluento en el Estableclllliento Penal de esta ciudad, cursándose ofIcios a la Policía Local. a la Policía Nacional del Perú y a la INTERPOL con los fines consiguicntcs. . Declarando carente de objeto pronunciarse por el requerimiento escrito de prisión preventiva respecto a los demás citados. Quedando notificadas las partes en este acto. JUEZ CASTAÑEDA DÍAZ ~ste auto que declara fundada la prisión preventiva en ausencia del imputado, fue dIctado confonue a lo resuelto en la primera sentencia de Casación N° 01-2007Huaura que dictó el Tribunal Supremo, donde establece que sí es posible realizar la audiencia de prisión preventiva en ausencia del imputado. . En esta resolución, el juez se equivoca cuando considera que la ausencia del I~putado en la a~~iencia también es un signo de responsabilidad, porque en princi- PI?,. la responsabll.ldad o no de un imputado se verifica después de que se realiza el JUICIO oral respectIvo y se acredita en mérito a la producción de la prueba de cargo que presente el fiscal, para que los jueces después de ver y escuchar la valoren y decidan sobre el particular. Por otro lado, como lo detenuina el apartado 3 del artículo 9° del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, toda persona detenida o presa a causa de una infracción penal será llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley a ejercer funciones judiciales para ser oído; situación que tiene relación ad~más, .con .l~ función de ~tela de los derechos fundamentales, que tiene el juez d~ la lllvestlgaclOn preparatona; qUIen en esa función debe escuchar al imputado para confinuar o revocar su mandato. Por lo que el juez debió disponer la inmediata puesta a disposición de su Despac~o del i:npu~do detenido por su mandato de prisión preventiva, para además venficar su Ident~dad y garantizar el respeto a sus derechos fundamentales tal y como lo hace cuando dIcta un mandato de detención preliminar 58 ). (58) Articulo 2630.- Deberes de la Policía.- 2. ( ... ) El Juez. tratandose de los literales a) y b) del numeral 1 del artículo 261°, inmediatamente examinará al imputado, con la asistencia de su Defensor o el de oficio a fin de verificar su identidad y garantizar el cumplimiento de sus derechos fundamentales (. .. ). ' 129 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL ( ...) prolongación de la prisión preventiva, el Juez previa audiencia con fecha 15 del mismo mes y año, declaro ha lugar el citado requerimiento y prolongo hasta por dieciocho meses computados desde su detención policial, la defensa del citado imputado interpuso recurso de apelación a esta decisión. OAPITULO 11 LA DURACiÓN DE LA PRISiÓN PREVENTIVA (... ) ARTíCULO 272°.2.- Duración Tratándose de procesos complejos el plazo de la duración preventiva es de 18 meses, la complejidad del proceso puede ser dispuesta por el Fiscal en la etapa de la Investigación Preparatoria o por el Juez en la etapa intermedia. FUNDAMENTO 7: "( .•. ) por lo que cabe la posibilidad de que se debata en la audiencia respectiva, si de acuerdo a lo que aparece en los actuados, el proceso es complejo o no, por que si se encuentra dentro de los supuestos b), c) y d) del numeral 3 del artículo 342°, el proceso debe declararse complejo, por lo que debe decidirse en ese supuesto si es necesario el pronunciamiento judicial sobre el requerimiento de prolongación de la prisión preventiva, porque puede resultar innecesario, toda vez que todo dependerá de la complejidad o no del proceso". mi SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA CUADERNO N° 46-08 Resolución N° 02 Veintinueve de enero del año dos mil ocho. VISTA y OÍDA: La audiencia de apelación de auto por la Sala Penal de Apelaciones, integrada por los Magistrados Juan de Dios León, Víctor Raúl Reyes Alvarado, Vocal y Director de Debates, y Juana Mercedes Caballero García, en la que intervino la defeusa del imputado Christian Jesús Mendoza Sarmiento y la Fiscal Adjunta Superior. l. ANTECEDENTES: 1. Con fecha 10 de mayo de 2007, la Segunda Fiscalía Corporativa de Barranca, dispuso la formalización dc la investigación preparatoria contra Víctor Chávez León por el delito Contra la vida, el cuerpo y la salud, en la modalidad de homicidio calificado en agravio de Juliana Cochachin Quispe, por el delito contra el Patrimonio en la modalidad de robo agravado en agravio de Jorge Ernesto Vizurraga Lizzetti y de la Empresa de Transportes Huaraz Bus y por el delito contra la vida el cuerpo y la salud, en la modalidad de lesiones graves en agravio del ciudadano Martín Toribio Camones Tuya, y con fecha 15 de mayo dispuso ampliar la formalización de la investigación preparatoria Contra los imputados Angello Jesús Acuña Gómez, Christian Jaks Acuña Gomez y Cristian Jesús Mendoza Sarmiento, por delito contra la vida el cuerpo y la salud, en la modalidad de homicidio calificado, en agravio de Juliana Cochachin Quispe, y por delito contra el patrimonio, en la modalidad de robo agravado, en agravio de Jorge Ernesto Vizurraga Lizzetti y la empresa de trasportes Huaraz Bus. 2. De acuerdo a lo señalado en el punto precedente, la investigación comprendió tres delitos, e involucró a cuatro imputados y cuatro agraviados. 3. Con fecha 21 de junio de 2007, el Juez del Primer Juzgado de la Investigación Preparatoria de Barranca, declaro procedente el requerimiento Fiscal de prisión preventiva contra el imputado Christian Jesús Mendoza Sarmiento, con fecha 11 de enero de 2008, la Fiscal requirió la 4. Los actuados fueron recihidos en esta instancia con fecha 23 de enero de 2008, por lo que se dispuso programar la audiencia de apelación para el día de la fecha, a cuyo término después de la deliberación se dicto el pronunciamiento respectivo. n. FUNDAMENTOS: PremÍsa normativa 5. El artículo 274°.1 del NCPP, establece que cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la investigación, y que el imputado pudiera sustraerse a la acción de la justicia, la prisión preventiva podrá prolongarse por un plazo no mayor al fijado en el numeral 2 del artículo 272°. Siendo que ese último dispositivo fija un plazo de 18 meses para el caso de procesos complejos, lo que significa que la prisión preventiva se puede prolongar hasta 18 meses más. Si es un proceso no complejo en el que la prisión no durara mas de 09 meses, entonces es posible prolongar la prisión hasta 18 meses mas, es decir hasta 27 meses, y en los procesos complejos cuya duración es de 18 meses se puede prolongar hasta 18 meses mas, es decir hasta 36 meses. En todos los supuestos el Juez debe justificar la cantidad de meses que prolonga que no puede ser superior al límite permitido por la ley procesal. 6. El numcral 3 del artÍCulo 342° del NCPP, estahlece que se considera proceso complejo cuando: a) requiera la actuación de una cantidad significativa de actos de investigación; b) comprenda la investigación de numerosos delitos; e) involucra una cantidad importante de imputados o agraviados; d) investiga delitos perpetrados por imputados integrantes o colaboradores de handas u organizaciones delictivas; e) demanda la realización de pericias que comportan la revisión de una nutrida documentación o de complicados análisis técnicos; t) necesita realizar gestiones de carácter procesal tÍlera del país; o, g) deba revisar la gestión de personas jurídicas o entidadcs del Estado. Premisa fáctica: 7. Conforme a la premisas normativas antes descritas en primer lugar se tendría que verificar si el presente caso es un proceso complejo o no, si se concluye que es compJ~jo, el requerimiento de prolongación no tendría sentido porque el plazo de la prisión prewntiva en esc supuesto es de 18 meses, y si no es complejo corno pareciera entiende la Fiscal, por ese motivo señala que los investigados se encuentran a portas de cumplir 09 meses, siendo necesario su prolongación ante la inactividad procesal. Sin embargo de los actuados se advierte que existen cuatro imputados, cuatro agraviados y tres delitos, asimismo todos los investigados según la Fiscalía se encuentran con beneficios penitenciarios, por lo que cabe la posibilidad de que se debata en la audiencia respectiva, si de acuerdo a lo que aparece en los actuados, el proceso es complejo o no, por que si se encuentra dentro de los supuestos b), c) y d) del numeral 3 del artículo 342°, el proceso debe declararse complejo, por lo que debe decidirse en ese supuesto si es necesario el pronunciamiento judicial sobre el requerimiento de prolongación de la prisión preventiva, porque puede resultar innecesario, toda vez que todo dependerá de la complejidad o no dcl proceso. Sobre el particular esta instancia no puede dictar pronunciamiento, al no haber sido materia de apelación, hacerlo significaría vulnerar la garantía constitucional de pluralidad de la instancia. 8. Después de verificar si el proceso es o no complejo previo debatc, que es imprescindible se realice por tener relación con el plazo limite de la prisión preventiva, acto seguido en caso se llegue a la conclusión que el proceso no es complejo, se tiene que verificar si existen o ha existido 130 131 1 LA ACTIVIDAD PROCESAL EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la prisión preventiva. En el presente caso se observa que no se ha efectuado el análisis respectivo sobre el partlcular. Por estos flrndamentos, la Sala Penal de Apelaciones ha resuelto: 9. La Fiscalía requiere la prolongación de la prisión preventiva debido a la inactividad procesal, por dificultad en la notificación a los agraviados, el que considera una especlUl dlüc~}tad en el tramite de la investigación, el Juez agrega otro supuesto no menclOnado por el FIscal: la huelga judicial", y haciendo una proyección en eljuzgamicnto entiende que las mismas dificultades se presentaran para las notificaciones de los agraviados, por lo que considera que eXlste dIflcultades especiales en el proceso, sin embargo no explIca y JustJfica debIdamente porque aSlllula la frase: "especial diücultad de la investigación" con "especial diücultad en el proceso". 01. DECLARt\.RON: NULA la resolución numero 05, de fecha 15 de enero de 2008, en el extremo que declara ha lugar el requerimiento de prolongación de prisión preventiva solicitado por el Ministerio Público, y prorroga el plazo de la prisión preventiva del citado investigado, hasta por dieciocho meses computados desde su detención policial. Quedando consentida la citada resolución en el extremo de la prolongación de la prisión preventiva de los demás investigados Víctor Chávez León, Angello Jesús Acuña Gómez y Christian Jacks Acuña Gómez, al no haber sido impugnado. 10. De otro lado de los actuados no aparece que el Juez se haya pronunciado previamente con respecto al requerimiento del imputado M~ndoza Sarmiento, el mismo que c,on fecha 23 de OClllbre de 2007, requirió el cese de la pnslOn preventJva, omlslon que segun afirma en el flll1damento cuarto de su escrito de apelación no ha sido resuelto, que obviamente reqmere el pronlll1ciamiento respectivo que debe verificarse como se reitera previo al requerimieuto de prolongación de prisión preventiva. 02. DISPONEMOS: Que el mismo juez en forma inmediata realice nneva audiencia para resolver el requerimiento fiscal de prolongación prisión preventiva en el extremo del investigado Christian Jesús Mendoza Sarmiento, teniendo en cuenta para este efecto los fundamentos indicados en la presente resolución. 11. Asimismo el Juez no justifica porque motivo la dificultad en la;, notificaciones que corresponde a la etapa intermedia y no a la etapa de investigación preparatoria, así como la huelga JudICIal tendría que ser atribuido al apelante Mendoza Sarmiento, como si este seria el respollsable de los mismos, peor alll1no ha explicado cual seria la necesidad de notIficar a los agraVIados con el requerimiento de la acusación Fiscal, y para que asistan a la audIenCIa prelImmar, cuando no se han constituido en actor civil, dado que el artículo 11 ° del NCPP, establece que el eJercIcIO de la acción civil derivada del hecho punible corresponde al Ministerio Público, y solamente cesa dicha lcoitimidad cuando el perjudicado se constituye en actor civil, asimismo el artículo 95°. La., del ~ódigo acotado establece que el agraviado tiene derecho a ser informado de los resultados de la actuación en que haya intervenido, así como del resultado del procedllluento, aWl cuando no haya intervenido en el, siempre que lo solicite, y por ultimo el artículo l04°, establece que solo el actor civil esta facultado para decidir la nulidad de los actuados, ofrecer medios de investigación y de prueba. 12. Por lo que en atención a los fundamentos precedentes, es fundado el cuestÍonamicnto efectuado por el apelante, y de conformidad a lo dispuesto en el artículo 154°.2. del NCPP, procede disponer en este extremo se renueve la audiencia correspondiente, a fin de que el Juez subsane los errores antes indicados cumpliendo debidamente los actos omitidos; Y al no haber SIdo cuestionado la decisión por los demás investigados, la misma ha quedado convalidado en este extremo de conformidad a lo dispuesto en el artículo 152° del código mencionado. 13. El Juez de la Investioación Preparatoria, debe tener en cuenta que en su condición de Director de la Etapa Intermedia, debe tomar las medidas del caso para dar el impulso debido e inmediato del proceso en dicha etapa, principalmente en los procesos con reos en cárcel, realizando para este efecto la audiencia de control con el carácter de urgente, siendo injustificable para este Superior Tribunal que existiendo un requerimiento FiscaJ de acusación de fecha 17 de setiembre de 2007, hasta la fecha no se hayan derivado los actuados al Juzgado ColegIado competente para que realice el juicio oral correspondiente, por lo que la realización de una nueva aUdI~llCIa para dictar un nuevo pronlll1ciamicnto con respecto al reqllenmlento fiscal de prolongaclOn de prisión preventiva en el extremo del investigado Mendoza SarmIento, no slgmficara de mnguna manera la suspensión del tran1Íte del principal, el que deberá contllluar en el estado que se encuentra, llamándose severan1ente la atención por esta única vez al Juez de la causa, para que en lo sucesivo realice y efectúe un control permanente de las carpetas Fiscales que se encuentran en la etapa illlennedia cuya situación jurídica de los investigados es de reos en cárcel, 132 III. DECISIÓN: ( ... ) 04. DISPONEMOS: Devolver en el día el presente cuaderno quedando notificado en el acto los sujetos procesales, confonne a lo establecido en el artículo 16° del Reglamento de citaciones, notiücaciones y comunicaciones en el NCPP. SS. JUAN DE DIOS LEÓN REYES ALVARADO CABALLERO GARCÍA Para computar el plazo de la prisión preventiva, es de vital importancia que se detennine si el proceso es complejo o no; para este efecto el fiscal, en su disposición de fonnalización y continuación de la investigación preparatoria, debe declarar la complejidad del proceso, si considera que cumple con los presupuestos para que así lo declare, lo que evidentemente es de mucha importancia, en primer lugar para establecer el plazo de duración de la prisión preventiva, y en segundo lugar, para detenninar la duración del plazo de la investigación ya fonnalizada, que en procesos complejos, es de ocho meses prorrogables por el juez a pedido del fiscal por ocho meses más; asimismo la duración de la prisión preventiva será de dieciocho meses y no de nueve meses que es el plazo cuando el proceso no es complejo. En la práctica observamos que el fiscal generalmente no declara el proceso complejo en esa disposición, pese a la existencia de los presupuestos para este efecto, entonces, una vez remitida la carpeta fiscal al juez de la investigación preparatoria, surge la siguiente pregunta: ¿puede eljuez declarar el proceso complejo en su condición de director de la etapa intennedia, aunque el fiscal no lo haya declarado así, en la etapa de la investigación preparatoria? . La respuesta no es simple, puesto que desde nuestro punto de vista, la nonna no precisa si corresponde al fiscal o aljuez declarar la complejidad del proceso y la etapa en que debe realizarse este acto procesal. Por lo que puede interpretarse, en primer ténnino, como regla general que, atendiendo a que la nonna procesal que regula la complejidad de proceso, está ubicada en el título referido a la conclusión de la investigación preparatoria; solo puede hacerse 133 T EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA esta declaración en esa etapa; porque además los presupuestos de complejidad tienen relación con los actos de investigación que son actnados en la etapa de investigación. Sin embargo, al referirse el numeral 3 del artÍCulo 342 del NCPP con el término "proceso" y no "investigación", podría por excepción, como se consigna en la jurisprudencia en comento, verificarse esta situación en la etapa intermedia, principalmente si el proceso involucra a una cantidad importante de imputados o agraVIados, y en este supuesto el juez de la investigación preparatoria, como director de esa etapa, puede declarar el proceso complejo, siempre a requerimiento del fiscal, para lo que debe convocar a una audiencia en la que las partes debaten sobre el particular y finalmente dicte la resolución que corresponda. Si bien es cierto que en la jurisprudencia en comento se indica que eljuez puede convocar a las partes para debatir sobre la complejidad o no del proceso, al respecto sostenemos que por tener relación la citada declaración de complejidad con el plazo de duración de la medida cautelar de prisión preventiva, es necesario que la audiencia se realice por excepción, única y exclusivamente a requerimiento del fiscal y solamente en los supuestos de complejidad que son fácilmente verificables, como cuando se trata de pluralidad de imputados o agraviados. Asimismo, no se descarta que alguno de los presupuestos para declarar la investigación compleja, tales como la actuación de una cantidad significativa de actos de investigación, tenga relación con uno de los presupuestos para prolongar la prisión preventiva, como cuando el art.ícul~ 274.1 hace referenci~ a que concu~ren circunstancias que importen una espeCIal dIficultad o prolongaClon de la mvestlgación, porque es evidente que la actuación de una can~idad significativa de. ~ctos de investigación, puede desencadenar en una espeCial dificultad o prolongaclOn de la investigación, que a la postre puede significar que el plazo de duración de la prisión preventiva deba prolongarse, aunque la investigación ya no pueda ser declarada compleja porque el plazo ha precluido. • ARTíCULO 273°.- libertad del imputado Excarcelación de reo por vencimiento del plazo de prisión preventiva. FUNDAMENTO TERCERO.- "( ... ) es necesario resaltar que aparece del cuaderno de etapa intermedia que el señor Fiscal Provincial ha emitido pronnnciamiento con fecha 30 de mayo del dos mil siete, sin embargo dicbo requerimiento ha sido ingresado al Juzgado el diecinueve de julio del mismo año, esto es a un mes y diecinueve días sin que ello tenga explieaciónlógica alguna, tiempo suficiente en el cual se ha podido terminar el proceso sin necesidad de disponer la libertad del imputado por exceso de carcelería ( ... )". Ba SEGUNDO JUZGADO DE LA INVESTIGACIÓN PREPARATORIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 2006-01417 Resolución N° 03 134 LA ACTIVIDAD PROCESAL Huacho, dieciséis de agosto del dos mil sietc. A UTOS y VISTOS; dado cuenta con el cuaderno de prisión prcvcntiva. la razón que antecede y teniendo a la vista el cuaderno de ctaro intcrmcdi¡¡ y CO:\'SIDERA,'1DO: Primero.- Que, el artículo 272° del Código Procesal Penal prevé en su numeral uno quc la prisión preventiva no durará más de nueve meses y, en todo caso dicho pl¡¡zo puede prorrogarse, a pedido del Ministerio Púhlico, hasta por nueve meses n¡¡¡ndo hay una especial dificultad para inycstigar y el imputado podría cyadir la acción de la justicia, siempre y cuando se lo solicite hasta antes del vencimiento dcl plazo originario, tal como lo prevé el artículo 274°,1 del Código referido, en su defecto vencido que sea el plazo dehe ordenarse la lihertad del preso preventivo, si es que aún no se ha dictado sentencia en primera instancia, tomando las previsiones que amerite las circunstancias para asegurar la concurrencia del procesado a las difcrentes diligencias. Segnndo.- Que, con fecha quince de noviemhre del dos mil seis se dictó prisión preventiva contra el imputado Walter Ricardo Cajas BellTludez, con motivo del proceso que se le sigue por el presunto delito de Violación Sexual en agravio de la menor de inicialcs M. L. C. B., confollTle aparece de la Resolución N° Dos, de fecha 15 de noviembre de 2006, habiendo transcurrido hasta la fecha nueve meses y un día, sin emhargo confollTlc aparece del cuaderno de etapa intellTledia aún no se ha expedido sentencia en primera instancia, toda vez que el cuaderno se encuentra rccién par¡¡ señalamiento de fecha de audiencia y tampoco el representante del Ministerio Público ha solicitado la prórroga de la prisión imputado, por lo que corresponde dictar la inmediata lihertad del preso preventivo, con las medidas respectivas que ascgurc su concurrencia a las diligencias en las cuales se requiera su presencia. Tercero.- Que, de igual manera es necesario resaltar que aparece del cuaderno de etapa intcTIl1edia que el señor Fiscal Provincial ha cmitido pronunci¡¡micnto COI1 fecha 30 de mayo del dos mil siete, sin emhargo dicho requerimiento ha sido ingresado al Juzgado el diccinueve de julio dcl mismo año, esto es a un mes y diccinucvc días sin que cllo tenga explicación lógica alguna, tiempo suficiente en el cual se ha por exceso de carpodido tCllTlinar el proceso sin necesidad de disponer la libertad del celería, responsabilidad que debe dilucidar el órgano competente del Público, por estas consideraciones SE RESUELVE: DISPONER LA ["'MEDIATA LIBERTAD DEL IMPUTADO Walter Ricardo Cajas Bennudez, siempre y cuando no pese en su contra otro mandato de prisión emanado de autoridad competente, debiendo cursarsc en el día el oficio correspondiente para su excarcelación, el imputado hábil de cada sesujeto a las siguientes REGLAS DE CONDUCTA: a) Concurrir el último mana a la Fiscalía Provincial del caso, a fin de infollTlar y justificar sus activid¡¡des, b) No salir del distrito de su domicilio, salvo para las diligencias que sea citado, ni variarlo sin autorización del Ministerio Púhlico hajo apercibimiento de revocar su libertad y ordenar nuevamente su prisión al primer incumplimiento, cúrsese oficio al señor fiscal Superior Decano de este distrito judicial. con copia de esta resolución y de los actuados pcrtinentes para que actúe con arreglo a sus atribuciones y se deslinden las responsabilidades que huhiere. NOTIFÍQUESE. JUEZ CASTAÑEDA DÍAZ El juez ordena de oficio la excarcelación de un imputado con la sola lectnra de los actuados porque tiene nueve meses y un día como preso preventivo sin que se haya dictado sentencia. Sus argumentos se refieren a que 1) el plazo de nueve meses ha vencido sin que el fiscal solicite su prolongación y 2) que el fiscal ha ingresado su acusación con fecha posterior a cuando la dictó y que en ese intervalo (un mes y 10 días) podía haberse acabado el proceso; y obvia analizar el tiempo que ha transcurrido desde que ingresó la acusación a sede judicial hasta que dictó esa resolución (27 135 LA ACTIVIDAD PROCESAL EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA días) sin que haya llevado a cabo la audiencia de control de la acusación que es su exclusiva responsabiiidad. Por otro lado ha resuelto de oficio la excarcelación sin citar a audiencia para que pueda determinarse la complejidad o no del proces~, que tiene rela~!ón con el plazo de la prisión preventiva, sobre lo que no se pronunCia en su resoluclon y .que en todo caso le tocaba sustentar al fiscal en la audiencia; así como tampoco ha temdo en cuenta si la causa ha sufrido dilaciones maliciosas atribuibles al imputado o a su defensa, como lo prevé el artÍCulo 275°.1 (59), que le tocaba justificar al imputado, en la audiencia, si fuera el caso. Estos factores para sustentar el plazo razonable estan expresados por el Tribunal Constitucional en el Expediente N" l257-2005-PHC/TC. Si bien la norma no expresa que tiene que citarse a audiencia, sino que habla de que en esos casos el juez de oficio decretará la libertad !nmediata d~l imputado, nunca es un exceso citar a audiencia, salvo que con esto se pIerda la finalidad de la medida, que no es el caso, porque las audiencias permiten que el juez resuelva luego de escuchar un conjunto de opiniones que siempre van a enriquecer la suya y, por otro lado, permiten que se constaten los factore~ problel:na de los.que hemos hab~ado; de forma tal que siempre se cumple con la orahdad, la mmedJaclOn y la contradlcclOn. • PRIMERO: Fundamentos del Juez para prolongar la prisión preventiva: El Juez decide prolongar la prisión preventiva del recurrente Miguel Antonio Ramírez Tolentino, fundamentando su decisión, entre otros, porque es notorio el peligro de fuga y de obstaculización a la averiguación de la verdad, dada la gravedad del delito, así como la magnitud de la pena, circunstancias aunadas a la huelga nacional indefinida que han sostenido los trabajadores del Poder Judicial, han creado una dificult;d especial que justifican la prolongación de la medida coercitiva que se ha dictado contra el imputado recurrente. SEGUNDO: }<'undamentos del recurrente: La defensa mediante escrito de fecha 07 de febrero del 2008, plantea un recurso de apelación contra la resolución 04, de fecha 29 de enero último, que resuelve declarando procedente el requerimiento de prolongación de la prisión preventiva, bajo los fundamentos, que el señor Fiscal requiere la prolongación de la prisión preventiva, sin tener en cuenta que la investigación ya ha concluido, no exislÍ@doningún tipo de prolongación de la investigación al haber concluido; el Ministerio Público no ha acreditado cual es la especial dificultad para requerir la prolongación de la prisión preventiva; que su defendido nunca ha demostrado evadir a la justicia, ni mucho menos obstaculizar la acción de la justicia, que es una persona de bien, nunca ha salido de la provincia de Barranca, se dedica a labores agrícolas; y en cuanto a la gravedad de la pena, el Ministerio Público no ha demostrado fehacientemente la responsabilidad de su defendido. TERCERO: ARTíCULO 274°.- Prolongación de la prisión preventiva Fundamentos del Colegiado Superior para resolver la venida en grado: Las circunstancias que importan una especial dificultad de la investigación o prolongación de la investigación y la posibilidad de sustraerse a la acción de la justicia. Si bien es cierto, el numeral 1 del artículo 274° del Código Procesal Penal, señala que el Fiscal podrá solicitar la prolongación de la prisión preventiva, cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la investigación, este mismo articulado señala -también- que se peticiona la prolongación cuando el imputado pudiera sustraerse a la acción de la justicia. 0 FUNDAMENTO TERCERO: "Si bien es cierto, el numeral 1 del artículo 274 del Código Procesal Penal, señala que el Fiscal podrá solicitar la prolongación de la prisión preventiva, cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la investigación, este mismo articulado señala -también- que se peticiona la prolongación cuando el imputado pudiera sustraerse a la acción de la justicia". rm SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 2008-00120 Resolución N° 02 Huacho, doce de marzo del año dos mil ocho. VISTOS y OÍDOS: En audiencia pública la apelación a la resolución número cuatro, su fecha veintinueve de enero del dos mil ocho, que declara fundado el requerimiento fiscal de prolongación de la prisión preventiva dictada contra el imputado Miguel Antonio Ramírez Tolentino, por el plazo de cinco meses; y escuchada la defensa del procesado así como a la Fiscal Superior; Vocal Ponente Mercedes Caballero García. y CONSIDERAJ'I<'DO: (59) Artículo 275°._ Cómputo del plazo de la prisión preventiva. 1) No se tendrá en cuenta para el cómputo de los plazos de la prisión preventiva, el tiempo en que la causa sufriere dilaciones maliciosas atribuibles al imputado o a su defensa. 136 a) El Tribunal Constitucional en el HC/Te 7624-2005 caso Cartel de Tijuana ha precisado que la determinación del plazo razonable de detención no puede tomar en consideración únicamente la presunción de inocencia y el derecho a la libertad del procesado, sino que la constitucionalidad de la prisión provisional encierra el deber estatal de perseguir eficazmente el delito, como una manifestación negativa del derecho a la libertad personal, como ha señalado el tribunal ningún derecho fundamental es ilimitado, por cuanto ningún derecho fundamental tiene capacidad de subordinar en toda circunstancia el resto de derechos, principios o valores a los que la Constitución también concede protección. b) Para determinar la razonabilidad del plazo de detención entre otros criterios es de tomar en cuenta la complejidad del asunto y para valorar dicha complejidad deben tenerse en cuenta factores tales como la naturaleza y gravedad del delito. c) en el presente caso los hechos materia de investigación imputables al proceso son graves, ya que se trata de la comisión de un delito contra la libertad sexual en agravio de un menor de edad, por lo que atendiendo a los indicios racionales como son la propia sindicación del menor agraviado, corroborado con el certificado médico legal que certifica el acto sexual, el protocolo de pericia psicológica forense practicada al menor que concluye que existe abuso sexual por sujeto conocido, el acta de nacimiento que acredita la minoría de edad del agraviado por lo cual la pena solicitada por el Ministerio Público en su acusación es de veinticinco años de pena privativa de la libertad. 137 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL d) Que, estando a la pena solicitada dada la magnitud de los hechos al tratarse de un delito de violación sexual en agravio de un menor de edad y la gravedad de la sanción que corno resultado del juicio oral se pueda imponer, existe el peligro latente de que el imputado se pueda sustraer de la justicia, por lo que se hace indispensable asegurar la presencia del imputado al juicio oral. Por estas consideraciones, MI VOTO es por que se REVOQUE la resolución venida en grado y reformándola se declare infundado el requerimiento de prolongación de la prisión preventiva contra el citado recurrente. s. REYESALVARADO CUARTO: Por otro lado, en el presente proceso, conforme aparece de autos, se dictó prisión preventiva en el mes de junio del dos mil siete; la Fiscalía con fecha diecinucve de octubre del dos mil siete formula la acusación respectiva, sin embargo, el Juzgado ha dictado recién con fecha treinta de enero de! dos mil ocho la audiencia de control de acusación. Por lo que es de advcrtirse que ha existido dilación por parte del Juez de la Investigación Preparatoria, toda vez que, desde que se presentó la acusación respectiva ha habido inactividad del trámite del proceso, más aún cuando el Juez señala que dicha dilación se ha debido a la huelga nacional indefinida de los trahajadores del Poder Judicial, sin tener en cuenta que tratándose de procesos con reos en cárcel, se han estado desarrollando en el tiempo oportuno durante dicho periodo, dejando de esta manera de ejercer su función de Juez de garantía, por cuanto debió de procurar que el proceso se desarrolle y celebre en un plazo que pueda considerarse razonable y confonne a las nonnas del nuevo modelo procesal y la constitución política del Estado; en conscc.uencia, es pasible de sanción de conformidad con el arto 2060 y 2090 del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial. Por estos fundamentos, los integrantes de la Superior Sala Penal Pennanente, resuelven: 01.- En mayoría: CONFIRMAR la resolución venida en grado, que declara fundado el requerimiento fiscal de prolongación de la prisión preventiva dictada contra el imputado Miguel Antonio Ramírez Tolentino, en la investigación que se le sigue por el delito Contra la Libertad Sexual, en la modalidad de violación sexual de mcnor, en agravio del menor de iniciales O.P.C.P. 02.- En unanimidad: IMPONER la multa del cinco por ciento del sueldo que percibe el señor Juez Diodoro César Huerta Rodríguez por la dilatación en la tramitación del presente proceso. 03.- DEVOLVER los autos al Juzgado de origen. Conforme lo establece el artículo 274 0 .1 (60) para prolongar la prisión preventiva tienen que cumplirse dos presupuestos en forma concurrente, en primer lugar, que existan circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la investigación, con lo que se refiere a circunstancias que se presentan en la etapa de la investigación preparatoria, que en el caso de la jurispmdencia en comento no se aprecia que existan. Por lo que es innecesario analizar el segundo presupuesto sobre la posibilidad de sustracción a la justicia por parte del imputado que solo debe ser analizado si se ha llegado a la conclusión de que el primer presupuesto se cumple, todo esto en razón de que en la mencionada norma aparece el término copulativo "y" mas no el disyuntivo "o". y si esto es así, no basta que se cumpla uno de los citados presupuestos para que el juez ordene la prolongación de la prisión preventiva como erradamente lo sustenta la resolución dictada en mayoría que también equivocadamente establece la complejidad del proceso por la gravedad del delito, sin tener en cuenta que existen supuestos específicos que determinan cuándo un proceso debe ser considerado complejo como lo dispone el artículo 342°.3(61). Y si el proceso ha sido calificado como complejo por el fiscal en la inicial disposición de formalización de la investigación preparatoria o en una posterior, carece de objeto prolongar la prisión preventiva, porque en este supuesto la prisión preventiva tiene un plazo de vencimiento de 18 meses(62). • ss. v ÁSQUEZ SILVA REYES ALVARADO CABALLERO GARCÍA VOTO DISCORDANTE DEL VOCAL VíCTOR RAÚL REYES ALVARADO Emito el presente voto discordante, bajo los siguientes fundamentos: ARTíCULO 274°.- Prolongación de la prisión preventiva La prolongación de la prisión preventiva y la complejidad de la investigación. FUNDAMENTO TERCERO.- "Del debate realizado en esta audiencia, considero que efectivamente han existido dificultades que ameritan la prolongación de la prisión preventiva que sufre el imputado Julio César Espinoza Reymundo, atendiendo a todos los elementos 1.- De acuerdo al diseño del Nuevo Código Procesal Penal se ha establecido que el plazo de la prisión preventiva en el caso de los procesos que no son complejos es de nueve meses; y, en el caso de los procesos complejos es de dieciocho meses. 2.- En el presente caso se trata de un proceso que no es complejo, por tanto, a los nueve meses se debe proceder a su excarcelación, salvo que exista dilación imputada a la defensa o al imputado, lo que en este caso no ha sido argumentado, ante el cumplimiento de los nueve meses de la prisión preventiva, en aplicación del artículo 274 0 numeral 1 del Código Procesal Penal, que prevé que solo puede prolongarse la prisión preventiva cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación dc la investigación, que en este caso no se aprecia que exista, porque la dilación no se ha debido a la defensa o al imputado sino por la ncgligencia del Juez, por lo que, en unanimidad se le está sancionando disciplinariamcnte. 138 (60) Articulo 274°._ Prolongación de la prisión preventiva.-1. Cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la investigación. y que el imputado pudiera sustraerse a la acción de la justicia, la prisión preventiva podrá prolongarse por un plazo no mayor al fijado en el numeral 2 del articulo 272°. El Fiscal debe de solícrtarla al Juez antes de su vencimiento (61) Articulo 342°._ Plazo.- 3. Se considera proceso complejo cuando: a) requiera la actuación de una cantidad significativa de actos de investjgación; b) comprenda la investigación de numerosos delitos; e) involucra una cantidad importante de imputados o agraviados; d) investiga deiitos perpetrados por imputados integrantes o colaboradores de bandas u organizaciones delictivas; e) demanda la realización de pericias que comportan la revisión de una nutrida documentación o de complicados análisis técnicos; f) necesita realizar gestiones de carácter procesal fuera del país; o g) deba revisar la gestión de personas jurídicas o entidades del Estado. (62) Articulo 272'._ Duración - 2. Tratándose de procesos complejos. el plazo limite de la prisión preventiva no durará más de dieciocho meses. 139 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL descritos por el Fiscal, tratándose de una investigación preparatoria de un delito complejo como es el de tráfico ilícito de drogas que ba requerido que se realicen una serie de actos de investigación destinados a que se compruebe la comisión del delito de tráfico de drogas y a los involucrados en el mismo ( ... )". no se opone al requerimiento Fiscal, ya que lo que se quiere es que se resuelva el fondo del proceso; Tercero.- Del debate realizado en esta audiencia, considero qne efectivamente han existido dificultades que ameritan la prolongación de que la prisión preventiva que sufre ei imputado Jnlio César Espinoza Reymundo, atendiendo a todos los elementos descritos por el Fiscal, tratándose de una inwstigación preparatoria de un delito complejo como es el de tráfico ilícito de drogas que ha reqnerido que se realicen una serie de actos de investigación destinados a que se compruebe la comisión del delito de tráfico de drogas y a los involucrados en el mismo, que por lo demás también se debe de prever que el imputado evada la acción de la justicia por la gravedad de la pena que tienen estos procesos, por estas consideraciones y en aplicación de lo previsto en el artículo 296" del Código Penal y del artículo 2640 del Código Procesal Penal: RESUELVO ordenando PROLÓNGUESE por el plazo de TRES MESES la prisión preventiva contra el imputado Julio César Espinoza Reymundo, en el proceso qne se le sigue por el delito Contra la Salud Pública - Tráfico Ilícito de Drogas- en agravio de la Sociedad; OFÍCIESE al Director del Establecimiento Penitenciario de Carquín para los fines pertinentes. mD PRIMER JUZGADO DE LA INVESTIGACiÓN PREPARATORIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 538-2006 Resolución W 02 Huacho, veinlÍséis de marzo del dos mil siete. VISTOS y OÍDOS: En Audiencia Pública el Fiscal que sustenta su requerimiento para resolver la procedencia de la prolongación de la prisión preventiva dictada contra el imputado Espinoza Reymundo Julio César, en el proceso que se le sigue por el delito Contra la Salud Pública- Tráfico Ilícito de Drooas -en agravio de la Sociedad v OÍDA la defensora del imputado y CONSIDER;\NDO: Prime;o.- Se imputa a la persona de J~Úo César Espinoza Reymundo como quien promueve o facilita el consumo ilegal de drogas toxicas mediante actos de tráfico por las siguientes circunstancias: el día veintisiete de junio del año dos mil seis a las cinco de la tarde, aproximadamente, en un operativo realizado por la policía antidrogas denominado "Cordillera Blanca", fue intervenido cuando se encontraba por las inmediaciones de la Plazuela Mandamiento de esta ciudad y al practicársele el registro en los bolsillos de la casaca que llevaba puesta le incautaron tres bolsas plásticas conteniendo ciento cuarenta y dos gramos de pasta básica de cocaína así como una bolsa plástica conteniendo cincuenta y siete gramos de clorhidrato de cocaína, el imputado para explicar la procedencia de la droga indicó que su co-imputado Ramiro Aliaga Orcón le había entregado. Qne la conducta descrita se encuentra prevista y penada en e! artículo en el primer párrafo del artículo 296° del Código Pena!. Segundo.- En esta audiencia pública el Fiscal sustentó su requerimiento declarando que el imputado fue detenido el27 de junio de! año 2006, y que ellO de julio del mencionado año dispuso la formalización ji continuación de la investigación; que el12 de julio del año 2006, pidió la prisión preventiva que fue declarada fundada y que el 03 de febrero del presente año ha formulado la acusación Fiscal. Sostuvo además qne esta requiriendo la prolongación de la prisión preventiva del imputado, atendiendo a que según lo previsto en el artículo 264°. 1 de! Código Procesal Penal concurren circunstancias que han importado una especial dificultad en la investigación y que el imputado puede sustraerse a la acción de la justicia, señalando que estas circwlstancias son las siguientes: En primer lugar la penalidad prevista en el artículo 296 0 del Código Penal no menor de ocho años y no mayor de quince años de pena privativa de la libertad, esta situación puede generar que por ser una penalidad grave el imputado evadirá la acción de jnsticia si es que es puesto en libertad. Así mismo, que esta investigación ha tenido como objetivo encontrar las fuentes de prueba de donde provenía la droga por lo que se amplió la investigación en contra del co-imputado Ramiro Aliaga Orcón realizándose actos de investigación que han tenido que ser coordinados con la Fiscalía de Huaral, para lograr por ejemplo, el allanamiento del domicilio del imputado Ayala Orcón, que también se ha requerido cllevantamicnto del secreto de las comunicaciones, que ha transcurrido un tiempo para que se pueda acopiar estos elementos de convicción. Que efectivanlente logró la respuesta de la Compañía Telefónica luego de un mes y medio de espera. Con lo que sostuvo el Fiscal que requería que se prolongue la prisión preventiva del imputado Julio César Espinoza Reymundo por tres meses a partir de la fecha para que pueda culminar con lo objetivos planteados por el Ministerio Público. Por su parte la defenoora del imputado planteó que gracias a la confesión de su patrocinado se había recabado información sobre la participación de las personas de Augusto MartÍnez Tinoca y Ramiro Ayala Orcón, y que efectivamente el Fiscal ha tenido un papel pro activo puesto que han existido ciertas dificultades para lograr las respuestas de los medios de telefonía para que así se pueda corroborar las versión de su defendido, que además por estas circwlstancias y atendiendo a que en la investigación se encuentra con fecha señalada para la audiencia preliminar de la acusación Fiscal, 140 JUEZA VILLAVICENCIO RÍos La prolongación de la prisión preventiva es una medida que tiene que solicitarse al juez de la investigación preparatoria(63) que dictó el mandato de prisión preventiva y es una medida excepcional cn tanto que se prevé que la prisión preventiva del imputado tiene como plazo máximo 9 meses(64). En la práctica, en muchos procesos el plazo de duración del proceso común excede al de la prisión preventiva y cuando tiene que fijarse fecha para juicio aralIas fiscales requieren la prolongación de esta. Sin embargo, en muchos de estos casos puede evitarse este requerimiento si inicialmente en la disposición de formalización y continuación de la investigación preparatoria se califica como compleja la investigación, previendo que por tanto el plazo máximo de duración de la prisión preventiva sea de 18 meses. Pero también la misma práctica detennina que en el camino de la investigación preparatoria la investigación se vuelva compleja, lo que inicialmente no pareció, por lo que el fiscal requiere la prolongación de la prisión preventiva. En este sentido, en esta resolución el juez prolonga la prisión preventiva tomando en cuenta el sustento del fiscal que sostuvo que la complejidad de la investigación se debe a que ha realizado detenninados actos de investigación, como un allanamiento y el levantamiento del secreto de las comunicaciones y que fue indispensable un tiempo de espera para lograr esos resultados. Esta situación no analiza el juez a las luces de lo previsto en el artículo 342°.3, pero podría sustentarse en lo que prevé la letra a) es decir, que la investigación ha requerido la actuación de una significativa cantidad de actos de investigación; sin embargo, no se han sustentado cantidad de actos de investigación sino la complejidad (63) Artículo 274'.' Prolongacíón de la prísión preventíva.· 2. El Juez de la Investigación Preparatoría se pronunciará previa realización de una audiencia, dentro del tercer día de presentado el requerimiento ( ... ). (64) Artículo 272'.- Duración.-1. La prisión preventiva no durará más de nueve meses: 2. Tratándose de procesos complejos, el plazo límite de la prisión preventiva no durará más de dieciocho meses. 141 El NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL o demora para lograr dos actos de investigación; pero ya existe la pluralidad. Sin embargo, el fiscal podía prever esta situación inicialmente al disponer la formalización de la investigación y pudo calificar a la investigación como compleja. En todo caso, el juez debe valorar cada caso específico según sus características para ponderar. el trámite qu~ corresponda y se pronuncie respecto de lo solicitndo por el Señor Representante de] MIllIsteno Publico. ss. REYES ALVARADO CABALLERO GARCíA La norma faculta al juez a resolver dentro del tercer día de presentado el requerimiento, sin embargo, la práctica está determinando que en el sistema oral el juez debe resolver inmediatamente en la audiencia de su propósito y como consecuencia del debate, de forma tal que se resuelve el conflicto de intereses oportunamente, con celeridad, economía procesal y transparencia. PRlMERO.- Que, es materia de pronunciamiento por esta Sala Pena! Superior Permanente, el pedIdo del Señor Fiscal Adjunto Provincial Penal del Tercer Despacho de lnvc:,¡igación de Huaura respecto a la prorroga de la prisión preventiva del imputado José Luis Justo Liberato. ' ARTíCULO 274°.- Prolongación de la prisión preventiva La competencia para resolver el requerimiento jiscal de prolongación de la prisión preventiva, euando el proceso principal se eneuentra en la fase de ju-;.gamiento de primera o segunda instancia. SEGUNDO.- Que el suscrito, en anteriores oportunidades, en voto discordante con los dos otros colegas integrantes de la Sala Penal Pennancntc, ha sido de la decisión que las articulaciones que sepromuevan en el curso del proceso deberán ser resueltas por el órgano jurisdiccional a cargo del mIsmo; en el nuevo modelo procesal los órganos jurisdiccionales a cargo del mismo son: el Juez de la Investigación Preparatoria a cargo de la fase quc lleva el mismo 110mbre y además de la fase llltennedIa, el Juez unipersonal o Colegiado --según sea el caso- a cargo del juzgamiento y esta Sala SuperIor Penal a cargo del juzgamiento de segunda instancia. FU;\TDAME;\TTO SEGU.'\DO: "( ... ) siendo esta una función exclusiva del Juez de la Investigación Preparatoria, porque está facultado para ello y una de sus funciones es la de realizar el control respectivo de los plazos procesales, y además debe tener acceso a la carpeta fiscal y demás cuadernos para determinar si hubieron o no dilaciones maliciosas. Funciones que no le corresponden a la Sala, cuya función exclusiva es realizar el juicio oral de Segunda Instancia y dictar la sentencia qne corresponda". B SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 2007-00530 Resolución N° 01 VOTO DISCORDANTE DEL VOCAL LUIS A. VÁSQUEZ SILVA TERCERO.- Que, es del caso señalar que el que ha presentado la solicitud de prolToga de la prisión preventIva ante est~ mstanCla es el Fiscal Adjunto Provincial Penal Ramiro Calicnes Silcs. Sujeto procesal que no esta facultado para actuar como tal cn segunda instancia, dentro de cuyo ámbito se el1c,uentr~ el conocImIento del presente proceso, siendo de precisar quc es el Fiscal Superior Doctor Raul Solorzano Casar y su adjunta, los que se encuentran habilitados en esta instancia como sujetos procesales, razones por las que carece de legitimidad para interponer el reenrso antes citado. Bajo tales consideraciones, MI VOTO es por que se declarc INADMISIBLE la solicih¡d de prorroga dc. pnsIOn preventIva del Imputado José Luis Justo Liberato, interpuesto por el Fiscal Adjunto Provmctal- RamIro Ca]¡enes S¡]es, dejando a salvo su derecho para que lo haga valer en la instancia correspondiente. s. VÁSQUEZ SILVA Huacho, nueve de abril del dos mil ocho. AUTOS y VISTOS: y, ATENDIENDO: PRIMERO.- que, es materia de pronunciamiento por esta Sala Penal Superior Permanente, el pedido del Señor Fiscal Adjunto Provincial Penal del Tercer Despacho de Im·cstigación de Huaura, respecto a la prorroga de la prisión prcventiva del imputado José Luis Justo Liberato. SEGUNDO: Que, el pedido de prolongación de la prisión preventiva se efectuará "cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la investigación y que el imputado pucda sustraerse a la acción de la justicia. La solicitud deberá de ser formulada por el Fiscal al Juez de la Investigación Preparatoria, antes de su vencimiento", confonne textualmente indica el inciso 1) del arto 274° del NCPP, siendo esta una función exclusiva del Juez de la Investigación Preparatoria, porque está facultado para ello y una de sus funciones es la de realizar el control respectivo de los plazos proccsales, y además debe tener acceso a la carpeta fiscal y demás cuadernos para determinar si huhieron o no dilaciones maliciosas. Fundones que no le corresponden a la Sala, cuya función exclusiva es realizar el juicio oral de Segunda Instancia y dictar la sentencia que corresponda. Por estos fimdamentos, la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Huaura, por mayoria RESUELVE: RE.i\fiTIR los actuados al Juez de la Investigación Preparatoria a fin de que realice 142 . De acuerdo con el ?iseño del nuevo sistema procesal penal, la competencia funCIOnal se encuentra debIdamente delimitada en las distintas fases del proceso común, Yen lo qu~ respecta ~ !~s medidas cautelares y específicamente al requerimiento de pr:)longaclOn de la.pnslOn ~reventlva le corresponde conocer al juez de la investigaClOn preparatorIa; l11depe~dlentemente de donde se encuentre el cuaderno principal, SIendo que el expediente JudiCIal solo se forma con determinadas piezas procesales solamente para la realización del juicio oral, por lo que la carpeta fiscal y los demá~ cuadernos SIempre se encuentran en poder del fisca¡<651, para que realice los requerimientos a que haya lugar ante el Juez de la investigación preparatoria. ----- . (65) Artículo 137°.- Traslados. remisión y resolución sobre la formación del trámite, las actuaciones diversas de las previstas en el artículo 1360 serán judicial.- 3. Vencido este al Min¡sterio PCJbltco. 143 LA ACTIVIDAD PROCESAL EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA otros criterios a tomar en cuenta.- se cncuentra además la complejidad del asunto y para valorar dicha complejidad debe tenerse en cuenta factores tales como la naturaleza y gravedad del delito. ( ... ) ARTíCULO 274°.4.- Prolongación de la prisión preventiva Cómputo del plazo de prisión pre~entiva, cuan~o la sentencia condenatoria con pena efectiva ha sido anulada por el Tnbunal SuperIOr. FUNDAMENTO SEGUNDO: "( ... ) sin embargo, la norma ~revé .l~ p.osi~Ji~idad de. prolongar la prisión preventiva en tanto y en cuanto no se resuelva su sltuaclOn jUndlCa, hablCndo establecido que será por la mitad de la pena impuesta". ~ SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 2007-00557 Resolución N° 11 Huacho, dieciocho de marzo del dos mil ocho. VISTOS y OÍDOS: Al abogado defensor del imputado y a la representante del Ministe~o, ~ inte~­ viniendo como Vocal Ponente el Doctor Luis Alberto Vásquez SIlva; y, CONSIDERANDO. PRiMERO.- Que, conoce este Colegiado del presente cuaderno, a ménto de~ Recurso de ApelaclOn interpuesto contra la resolución número seis, su fccha, diez de marzo del ano en curso, que declara fundada la solicitud de prolongación de la pnslOn preventIva, contra el Imputado Marco Antolllo Gonzáles García, en el proceso penal que, se le sigue por el delito Contra la LIbertad en la modal!dad de Violación Sexual de menor, en agravio de la menor de Imclales J.A.E.G. SEGUNDO.- En el presente caso se tiene que, a requerimiento del Representante del Mi,nisterio Público, el Juez de la Investigación Preparatoria, resolvió declarar .fundada l~ pr~longaclO~ de la Prisión Preventiva promovida por el representante del Mmlsteno Pub~lco; el fundamento leDal del A-quo radica en la disposición prevista en el artículo 274 0 mc. 4 del Codlgo Procesal. Penal -v~gen­ te en este Distrito Judicial- qne, establece una vez condenado el Imputado en pnmera mstan~Jael alazo de la prisión preventiva podrá prolongarse hasta la mitad de la pena Impuesta en la sentcnc:a, >ue si bien. no se solicitó en anterior oportunidad, se debe a que la sentenCIa de pnmera mstancla dictada' cuando aún no se había vencido el plazo legal de la prisión preventiva e mcluso cuando impugnaron dicha sentencia, aún no se había vencido el plazo; SI bien, es cIerto >~on postenondad pudo el Ministerio Público -a fin de prever s¡[uaclOnes como la alegada en el presente-;- SOltCllar la prolongación en esa instancia -sobre la base de la condena y s?bre la base de que habla SIdo recu~ rrida la sentencia-, sin embargo, esta no se ha efectuado, hablendose venficado con postenondad, que dicha atingencia en el caso concreto resulta razonable y atendible, toda vez ~ue, este Tnbunal declaró nula la sentencia con mucha posterioridad, sin embargo, la norma pr~ve la, pOSlblhdad de prolongar la prisión preventiva en tanto y en cuanto no se resuelva su sltuaclonJundlca, habiendo establecido que será por la mitad de la pena Impuesta. iue TERCERO.- El Tribunal Constitucional en la ejecutoria recaída en el expcdicnte 7624-2005- H,C! TC --caso Cartel de Tijuana- ha precisado que, la determinación del plazo razonable de detenclon, no puede tomar en consideración únicamente la presunció~ de inocenCia y el derecho a la hbertad del procesado, sino que, la constitucionalidad de la pnslOn provISIonal encIerra el deber estata~ -dentro de ello los órganos jurisdiccionales- de persegUlr eficazmente el dehto, como ull,a manlfes tación negativa del derecho a la libertad personal, --como ha señalado el tnbunal- nmgun derecho fundamental es ilimitado, por cuanto ningún derecho fundamental tIene capaCIdad .de subord;nar en toda circunstancia el resto de derechos, principios o valores a los que la ConslItuClon tam~len concede protección; que para efectos de tomar en cuenta la razonabilidad del plazo de detenclOn -entre 144 CUARTO.- En el presente caso, los hechos materia de investigación resultan ser graves, ya que, se trata de la comisión de un delito contra la libertad sexual en agravio de un menor de edad, y se cuenta con una acusación fiscal que solicita una pena bastante severa; por consiguiente existe el peligro latente de que el imputado se pueda sustraer de la justicia, por lo que se hace indispensable asegurar la presencia del imputado al juicio oral. Por estos fundamentos, este Colegiado, por unanimidad, resuelve por unanimidad CONFIRMAR la resolución venida en grado que declara fundada la solicitud de prolongación de la Prisión Preventiva contra el imputado Marco Antonio Gonzáles García, en el proceso penal que, se le sigue por el delito Contra la Libertad en la modalidad de Violación Sexual de menor, en agravio de la menor de iniciales J.A.E.G.; QUEDANDO notificada todos los partes procesales según lo dispuesto en el artículo 16° del Reglamento de citaciones, notificaciones y comunicaciones del NCPP; DEVOLVIÉNDOSE los autos del Juzgado de origen. ss. VÁSQUEZSILVA REYES ALVARA.DO CABALLERO GARCÍA VOTO SINGULAR DEL VOCAL VíCTOR RAÚL REYES ALVARADO El suscrito emite el presente voto én mérito a los siguientes fundamentos: 01. De los actuados se verifica que con fecha 26 de abril del 2007, la Juez de Investigación preparatoria, declara fundado el rcquerimicnto fiscal de prisión preventiva contra el imputado Marco Antonio González García, por el delito contra la libertad sexual en agravio de menor de edad; asimismo con fecha 25 de septiembre del 2007, el Juzgado Penal Colegiado de esta Sede condena al citado imputado por el delito indicado a treinta años de pena privativa de la libertad, sentencia que al ser impugnada fue declarada nula por este Superior Penal Colegiado mediante resolución número 04 de fecha 15 de febrero del 2008. 02. Cuando ya se había declarado la nulidad de la sentencia condenatoria, la defensa del imputado Marco Antonio González García, con fecha 28 de febrero del año 2008 presenta un escrito ante el Primer Juzgado Penal Colegiado de Huaura, solicitando la inmediata libertad de su patrocinado por exceso de carcelería; asimismo con fecha veintinueve del mismo mes y año, la Fiscalía Provincial a cargo del caso, solicita al Juzgado Colegiado la prorroga de la prisión preventiva, sustentando su petición en el artículo 274°.4 del CPP, que establece que una vez condenado el imputado, la prisión preventiva podrá prolongarse hasta la mitad de la pena impuesta cuando esta hubiera sido recurrida. 03. El presente caso, se trata de un proceso que no ha sido considerado complejo por el Fiscal en su condición de director de la investigación, tampoco lo ha declarado así, el Juez de Investigación Preparatoria en su condición de director de la Etapa Intelmedia, por lo que al amparo del artículo 272° nwneral 01, la prisión preventiva no debe durar más de nueve meses; el investigado al encontrarse pri vado de su libertad desde el día 22 de abril del 2007 como se aprecia del docUlnento obrante a folios 27, los nueve meses de prisión preventiva habrían vencido el día veintiwlo de enero del 2008. Sin embargo, al haberse dictado la sentencia condenatoria con fecha 25 de septiembre del 2007, que le impuso al imputado 30 años de pena privativa de libertad, se entiende, que a partir de esa fecha estuvo privado de su libertad en razón de esa la condena y no por el mandato de prisión preventiva, conforme así lo dispone el artículo 402°.1 del Código Procesal Penal, que establece que la sentencia condenatoria en su extremo penal, se cumplirá provisionalmente aunque se interponga recurso contra ella, norma que debe ser concordada con el artículo 418°.2 del mismo código, que estipula que 145 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL cuando se trata de una sentencia condenatoria que imponga pena privativa de la libertad efectiva, este extremo se ejecutará provisionalmente, en consecuencia desdc la fecha de la condena (25-092007) hasta la fecha en que fue anulada la sentencia por la instancia superior (15-02-2008),el C1t~do imputado se encontraba privado de su libertad cumpllcndo pro\'lslOnalmente la pena de tremta anos que se le había impuesto, por lo que el tiempo de encarcelamiento no puede ser contah1l1zado como parte del plazo de la prisión preventiva. ya se ha vencido el plazo de nueve meses y como ya no existe la sentencia que lo condenaba a pena efectiva y el fiscal tampoco solicitó la prórroga de la prisión preventiva, se tiene que detenuinar si se debe disponer la libertad del investicrado por exceso de carceleria. " El fiscal, como lo prevé el artículo 274°,4(661, en los casos en los que logra que el Juzgado Penal imponga una condena con pena efectiva al imputado y este recurre de la sentencia, debe solicitar al juez de la investigación preparatoria, la prórroga de la prisión preventiva hasta la mitad de la pena impuesta, lo que debe hacer inmediatamente después del concesorio de la apelación. Esto permite el aseguramiento del imputado, para la realización de nuevos juicios orales cuando la sentencia condenatoria es anulada, ya sea por la Sala Penal de Apelaciones o por la Sala Penal de la Corte Suprema. 04. Al haberse anulado la sentencia condenatoria, se entiende que el investigado debe continuar privado de su libertad por el mandato de prisión preventiva dictado contra su persona, que en el presente caso, desde la fecha en que fue privado de su libertad (22-04-2007) hasta la fecha en que fue condenado (25-09-2007) había transcurrido 5 meses y 4 días, por lo que no se habla vencIdo el plazo de nueve meses de prisión preventiva, que estipula la norma para ser excarcelado cuando no existe sentencia, faltando un promedio de cuatro meses, por lo tanto su petlCJOn de hbertad debe ser rechazada. No es posible, que el recurrente pretenda tener el mismo tratamient~, del resto de imputados que no han sido condenados, por 10 que el cómputo del plazo de la pnslOn preventIva, cuando ya existe sentencia condenatoria que posteriormente es anulada, a mI cnteno, se debe realizar conforme a los fundamentos expuestos en el presente voto. 05. En atención a los fundamentos indicados, resulta claro que la prorroga de la prisión preventiva solicitada por el Fiscal, se ha efeetivizado antes del vencimiento de los nueve meses d~l plazo de la prisión preventiva, aunque considero que no es posible que la prolongacIón de la pnSlOl1 preventlva pueda realizarsc teniendo en cuenta la condena impucsta al investigado, t?da vez que e~ta ya ha SIdo anulada. Salvo claro está, que el Fiscal hubIese sohcllado la prolongaclOn de la pnslOn preventIva antes de la anulación de la sentencia condenatoria, previendo la nuhdad de la mIsma, que no se aprecia que haya ocurrido así, en el presente caso en el que el Fiscal solicitó la prorroga de la prisión preventiva cuando la sentencia condenatoria ya había sido anulada. 06. El Juez de la Investigación Preparatoria siempre, ante un pedido de prolongación de prisión preventiva y antes de ordenar la libertad de oficio por exceso de carcelería de un imputado, deberá determinar si la causa ha sufrido dilaciones maliciosas atribuibles al Imputado a su defensa, conforme así lo dispone el artículo 275° numeral I del CPP. Siendo esta función exclusiva del Juez de la Investigación Preparatoria y no del Juzgado Penal, por cuanto el primero se encuentr~ facultado y una de sus nmciones es realizar el control respectivo de los plazos procesales, y ademas debe tener acceso a la carpeta fiscal y demás cuadernos para determinar si hubo o nodilaciones maliciosas, y no corresponde que lo haga al Juez de conocimiento, cuya función exclUSlva es realIzar el jUlCIO oral y dictar la sentencia que corresponda. Pueden existir casos en los que faltan pocos días para que se cumpla el plazo de nueve meses de prisión preventiva y el imputado es condenado con pena efectiva, lo que puede dar lugar a que si es anulada la sentencia, el acusado inmediatamente solicite su libertad por exceso de carceleria. Puede inclusive suceder, que la sentencia condenatoria sea anulada y se disponga que se realice un nuevo juicio oral, en el que nuevamente puede ser condenado el imputado y, al ser recurrida la sentencia, que nuevamente pueda ser anulada, Por lo que el Ministerio Público previendo esta situación, ante una condena con pena efectiva en primera instancia y una apelación, debe solicitar la prórroga de la prisión preventiva hasta el máximo que penuite el artículo 274°,4 del Código Procesal Penal. (".) ARTíCULO 276°,- Revocatoria de la libertad No es posible que se revoque la libertad otorgada al imputado, por exceso de carcelería, porque ya se cumplió la totalidad del plazo de duración de la prisión preventiva, sin que se dicte sentencia. s. REYES ALVARADO En los procesos que no son complejos, el plazo de la prisión preventiva es de nueve meses, a cuyo vencimiento, si todavía no se ha dictado sentencIa; se t¡ene que ordenar la libertad del imputado. Previamente el Juez de la mve~t1g~c!On prejJaratoria, claro está, tendrá que verificar que la causa no ha sufndo dIlaclOnes malIclOsas atribuibles al imputado o a su abogado defensor. Sin embargo, existe un supuesto no desarrollado ni especificado por el códig~, que se presenta cuando antes de los nueve meses de vencimiento del plazo dela pnslOn preventiva, se dicta una sentencIa condenatona con pena efectIVa contra el Imputado, que al ser recurrida por este, la Sala Penal de ApelacIOnes en su oportumdad declara la nulidad de la sentencia, y dado el tIempo transcurndo, cuando se anula la sentencIa, FUNDAMENTO 06: " Por lo tanto, estando a que el investigado ha sido liberado por haberse encontrado 09 meses en prisión sin que exista sentencia, resolucióu que ha dejado cousentir el Fiscal, por lo tanto se entiende que no ha habido dilación maliciosa atribuible al imputado o a su defensa, que haga posible no tomar en cnenta dicho tiempo para el computo respectivo, sino que por el contrario se advierte que ha sido por desidia y negligencia del órgano persecutor del delito, al no actuar con la urgencia que el caso ameritaba (... ) En consecuencia, al no estar conforme la resolución venida en grado, con las normas proceslIles lIntes dcscdtas que son, de obligatorio cumplimiento, debe ser revocada". (66) Artículo 274°.- Prolongación de la prisión preventiva.- 4. Una vez condenado el imputado. la prisión preventiva podrá prolongarse hasta la mitad de la pena impuesta, cuando esta hubiera sido recurrida. 147 LA ACTIVIDAD PROCESAL EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA [;ID SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA EXPEDIENTE W 2006-1417 Resolución N° 02 Huacho, treinta y uno de octubre del año dos mil siete. AUTOS, VISTOS Y OÍDOS: La apelación de la resolución número siete, de fecha primero de octubre del año en curso, que revoca la libertad imnediata dictada a favor de Walter Ricardo Cajas Bennúdcz, por el delito contra la Libertad Sexual en la modalidad de Violación Sexual de menor de catorce años de edad, en agravio de la menor de iniciales M.L.C.B.; Con el voto del señor Víctor Raúl Reyes Alvarado, a cuya decisión se adhiere el señor Luis Alberto Vásquez Silva; y CONSIDERANDO: 01. Con fecha 15 de nO\icmbre del año 2006, se declaro fundado el requerimiento Fiscal de prisión preventiva, contra Walter Ricardo Cajas Bennúdcz, por el periodo de 09 meses, con fecha 16 de agosto del presente año, se dispuso su ilm1cdiata libertad por exceso de carceleria, al haber cumplido nueve meses sin que se haya dictado sentencia. 02. Existe una regla general establecida en el artículo 272°.1 del NCPP, para detenninar la duración de la prisión preventiva, en la citada norma se consigna expresamente que la prisión preventiva no podrá exceder de 09 meses, no se ha determmado que la duración sea superior teniendo en cuenta la pena supuestamente aplicable al presunto delito cometido. Al respecto Ascencio Mellado opina "( ... ) que pnede considerarse, como un acierto, al no tomar como referencia, para detenninar el plazo de la duración de la medida, la gravedad de la pena asignada al presunto delito ... "(671. 03. Resulta sumamente preocupante y debería llamar a la reflexión a la Fiscalia, por cuanto en la audiencia de prisión preventiva, el abogado defensor del investigado manifestó que su patrocinado se encnentra convicto y confeso en los hechos, mclnso dice que la defensa solicitará la terminación anticipada en su oportunidad. Sin embargo pese a ser confeso, la Fiscalia deja pasar el tiempo, sin ntilizar en caso no prospere la salida alternativa de terminación anticipada, que el propio abogado defensor del imputado había propuesto, requiriendo en su caso la aplicación del proceso inmediato, o formulando acusación directa, o en el peor de los casos dando por concluida la investigación preparatoria si había formalizado para recabar algnna infonnación de importancia e inmediatamente emitir el requerimiento de acusación, al no haber obrado de dicha manera ha conllevado para que al vencimiento de los 09 meses de carceleria, el investigado sea liberado, por cuyo motivo el Juez a fin de establecer la responsabilidad funcional del caso, remitió copias al Fiscal Superior Decano del Distrito Judicial de Huaura. 04. El artículo 276 0 del NPPC, establece que la libertad será revocada, inmediatamente, si el impntado no cumple con asistir, sin motivo legítimo, a la primera citación que se le fonnule cuando se considere necesaria su concurrencia, en el presente caso el investigado concurrió a la audiencia programada para revocar la inmediata libertad que se le había concedido, por tanto no se puede afirmar que el imputado ha vulnerado la citada norma procesal, porqne este si cumplió con asistir a la primera citación que se le formuló. De otro lado, no se le puede aplicar el apercibimiento decretado por el Juez por cuanto el Código adjetivo no ha previsto dichos presupuestos para revocar una libertad por exceso de carcelaria, máxime aun cuando el Fiscal (67) ASENCIO MELLADO, José Maria. La regulación de la prisión preventiva en el Código Procesal del Perú. Séptimo curso de preparación para el ascenso en la carrera judicial y fiscal, primer y segundo nivel de la Magistratura, Modulo 4. Derecho Procesal Penal. p. 322. en ningún momento requirió _al investigado cumpla con las reglas de conducta que le impuso el Juez, en su donllClllO real senalado en autos, Slllü en un domicilio distinto. 05. Al respecto José María Aseencio Mellado, ha señalado que el artículo 276 0 del NCPP, establece que la falta de cor~parecencla a los llamamientos que se hagan al imputado, una vez este en lrbertad, s,lgl1lfi,cara la revocación de esta situación. Una lectura precipitada del precepto puede conduclr a com:ter el error de conSiderar que esta autonzando el nuevo ingreso del preso prev?nltvo en pnslon provlSlonaL No es esta la interpretación adecuada, ya qne, de admitirse. habna que preguntarse por el régimen de la nueva privación de libertad, su duración máxima, sus re.~ulSltos etc P?r el contrario, cuando aquellos plazos se hayan culminado (se refiere a la d~aclOIl de la pnslOn preventiva), solo podrá el Juez ordenar, a instancia del Fiscal, la adop~lOn de otras medidas cautelares, nunca la prisión preventiva(68J• Que, por ejemplo, puede ser comparecenCIa COl; restriCCIOnes que contenga el pago de una considerable suma de dinero por concepto de caUClOn, el lmpedlmento de salida del país, etc., que el Fiscal en el presente caso no lo na requendo. 06. Por 1? tanto, estando a que el investigado ha sido liberado por haberse encontl'ado 09 meses en pnslOn Slll que eXlsta sentencia, resolución que ha dejado consentir el Fiscal, por lo tanto se entIende que no ha habido dilación maliciosa atribuible al imputado o a su defensa, que haga posrble no tomar en cuenta dlcho trempo para el computo respectivo, sino qne por el contrario se adVierte que ha Sido por deSidia y negligencia del órgano persecutor del delito, al no actuar con la urgencia que el caso ameritaba. Por lo tanto compartimos la opinión de Ascencio Mellado, wan~o dice6~ '.:Si el Estado no cumple con su deber de celeridad, solo el debe ser responsable de los m¡smos( ) . En consecuenCla, al no estar confonne la resolución venida en grado, con las nor:~as procesales antes descritas que son, de obligatorio cumplimiento, debe ser revocada, dlspol11endose la lluuediata libertad del investigado, quien deberá cumplir con presentarse al JUiCiO oral en fecha ya programada. 07. De o~o lado a fin de verificar la responsabilidad funcional a que haya Ingar, por la excesiva dllacioll pnnclpalmente para realizar el juicio oral, que no se ha verificado hasta la fecha, pese al lJempo transcurndo, Slll tener en cuenta que se trata de un reo en cárcel, qne había reingresado al establecllmcnto penitenciario por exceso de carceleria, por lo que ameritaba realizar el jUlcJO oral a la mayor brevedad posible que no se ha producido, por tanto debe remitirse copias cerllficadas perlmentes al órgano de control del Poder judiciaL Por dichos fundamentos la Sala Penal de la Corte Superior de Jnsticia de Huaura, EN MAYORÍA resnelve: REVOCAR la resolución n° 7, de fecha OI de octubre del 2007, que RESUELVE revocar la hbertad mmedlata dlctada a favor de Walter Ricardo Cajas Bermúdez y en consecuencia ordena su mmedlat? mtemall1lento en el Penal de Carquin, REFORMÁNDOLA se declara INFUNDADA e~ requcrumento fiscal de revocatoria de libertad por exceso de carceleria, ordenando su inmediata lt~ertad, debiendo continuar el imputado baj<: las reglas de conducta impuestas en la resolución N 03, de fecha 16 de agosto del 2007; OFICIA.NDOSE al Establecimiento Penal de Carquín a fin de que se de ltbertad al lmputado antes indicado, siempre y cuando no exista orden de detención diferente de autoridad competente; asimismo, REMÍTASE copias certificadas pertinentes al Órcrano de Control Intemo del Poder Judicial para los efectos indicados en el fundamento N0 07. b SS. VÁSQUEZ SILVA REYES ALVARADO (68) Ob. cit., p. 325. (69) Ob. cit., p. 324. 149 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA VOTO SINGULAR DEL VOCAL LUIS ALBERTO VÁSQUEZ SILVA El suscrito emite el presente voto singular, hajo los siguientes fundamentos: VISTOS; En audiencia púhlica la apelación de la resolución número siete, de fecha primero de octuhre del año en curso, que revoca la lihertad inmediata dictada a favor de Waltcr Ricardo Cajas Bermúdez, por el delito contra la Libertad Sexual en la modalidad de Violación Sexual de menor de catorce años de edad, en agravio de la menor de iniciales M.L.C.B.; y CONSIDERANDO: PRIMERO.- Que, uno de los fundamentos de la resolución reeunida radica cn que el imputado no justificó dehidamente su inasistencia a cumplir con las reglas de conducta de informar y justificar sus actividades de manera personal yen periodos semanales, conforme se encuentra ordenado en la resolución número trcs, su fecha dieciséis de agosto dcl año en cnrso; adicionalmente, el Ad qua consigna en la resolución recurrida que al imputado no se le ha podido uhicar en su domicilio señalado en la hoja de Registro Nacional de Identificación y estado Civil- RENIEC. SEGUNDO.- Cabe señalar que el imputado Walter Ricardo Cajas Bermúdez tanto en la audiencia de prisión preventiva, obrante a fojas seis, como en la audiencia de control de revocatoria de libertad de fojas treinta y uno, ha referido como domicilio real el sito en Jr. Bolgnesi 379 -Sayán, provincia de Huaura; sin emhargo, en el acta de diligencia fiscal, que obra a fojas dieciocho, se consigna que dicha autoridad fiscal se constituyó al pasflje Sánchez Camón sin numero distrito de Sayán y no al que se ha hecho referencia, porque como menciona el mismo aparece en su hoja de datos del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil; por consiguiente, dicho nmdamcnto adolece de la consistencia necesaria por esa circullstancia; que, respecto al certificado médico que obra a fojas veinticinco con el que se pretende acreditar ~~por parte de la defcnsa del imputado-- que el mismo se encontmría con un diagnóstico de tuherculosis pulmonar más hemotesis desde el dieciséis de julio por el lapso de dos meses, que vence el dicciséis de septiemhre, si hien, se trata de un documento sin mayor otro sustento, sin emhargo, dehe señalarse que el mismo se encuentra sucrito por el doctor Juan Torres Giraldo -Jefe del Servicio de Emergencia del Hospital General de Huaura-, lo que no se puede desconocer cn fonna alguna; dehe resaltarse que el imputado recurrente se ha presentado a la audiencia -según todo hace prever de manera voluntaria a la misma-, siendo esta última circunstancia lo que genera convicción que dicho imputado no pretende Sllstraerse de la actividad persccutoria pcna 1, aun cuando resulta cvidente que existe un requerimiento de acusación fiscal que solicita la cadena perpetua -según lo refiere la Vocal Ponente-, por lo que considero que no existe motivo legítimo que determine la aplicación de lo previsto en el artículo 276 0 del Código Procesal Penal. Por estas considcracicmcs, MI VOTO es por que se REVOQUE la resolución venida en grado. s~ VÁSQUEZ SILVA PONENCIA DE LA SEÑORA J. MERCEDES CABALLERO GARCíA Que, la suscrita emite su ponencia hajo los siguientes fundamentos: VISTOS y OÍDOS: En audiencia pública la apelación de la resolución número siete, de fecha primero de octubre del año en curso, que revoca la libertad inmediata dictada a favor de Walter Ricardo Cajas Bermúdez, por el delito contra la Libertad Sexual en la modalidad de Violación Sexual de menor de catorce años de edad, en agravio de la menor de iniciales M.L.C.B.; y CONSIDERANDO: 01.- Que confonne corre de autos, el procesado venía sufriendo prisión preventiva en el proceso que se le sigue por el delito de violación de la lihcrtad sexual hnhiéndosele dispuesto postcrionnente que al cumplir nueve meses de detención se disponc la inmediata lihertad del imputado Waltcr Ricardo Cajas BeD11Údez, estahleciéndosc como regla de conducta a) concurrir el ultimo día hi1hido de cada semana a la fiscalía proyincial del caso, a fin de infonnar y justificar sus actividades, b) no 150 LA ACTIVIDAD PROCESAL salir del distrito de su domicilio, hajo apercihimiento de rewcar su ¡ibenad y OrdeJJJT Due"i1mcntc su pnslon. 02.- Que, .con fecha .?5 de setiembre del año 2007, el Fiscal Provincial Otto Vcrapinto Márqllcz se cons;1tuyo al domlclllo del lmplltado, siendo la conviviente dc este Angélica Quinteros quien le habna mdlcado que el lmputando nunca ha vi"ido en ese domicilio. 03.- Que con fecha 06 de setiemhre del año 2007, el Fiscal a cargo de la investigación solicita al Juez de la lnvcstlgacJOn Preparatoria la revocatoria de la libertad del imputado precisando que dd 20 al 24 de agosto del presente año el imputado Waller Ricardo Cajas BeD11Údez no se ha apersonado para mformar sus actividades y asimismo del 27 al 29 de agosto del presente tampoco a mformado sus actiVidades pese a que se le pretendió requerir para el cumplimiento de las reglas de conducta lo cual no se ha podido efectuar toda vcz que no domicilia en la dirección que aparece en laRENIEC. 04.~ Asimismo con fccha 05 de setiemhre dc! año 2007 Walter Ricardo Cajas Bennúdez, solicita se jusl1fique su mconcurrencia a firmar toda vez que se encuentra con descaso médico desdc el 16 de juho al 16 de setiembre del 2007, presentando para tal efecto un certificado médico de fecha 16 de agosto del 2007, asimismo un certificado médico de fecha 05 de setiembre del año 2007. certificado e? el cual se indica que requiere descanso médico del 16 de julio al 16 de setiemhre del presente ano. 0:.- Que efectuada la audiencia de control de revocatoria de libertad el Ad quo mediante resolución N 07 del pnmero de octuhre del presente año, revoca la lihertad inmediata dictada a favor de Walter Ricardo Cajas Bermúdez, disponiendo su illtemamiento, fundamentando en que el proccsado no fue uhlcado en su domicilio y que la defensa no ha acreditado con ningún elemento de convicción que el meumphmJento de las reglas de conducta se haya producido por razón de enfemledad máximesi el certificado médico es de fecha 05 de setiembrc del año 2007, y asimismo que el iJ11~)utado ha mfonnado que circula diariamente en su chacra, la casa de su hermana y otros lugares, y esto contradIce la descnpclOn del descanso emitido por el médico. 06.- Que al interponer recurso de apelación la defensa técnica ha indicado que ha cumplido con presentar el certificado médico visado por el Hospital Regional de Huacho, que asimismo su patrocmado ha cumplIdo con presentarse a todas las diligencias programadas por el Juzgado posterior a su hberlad no ohstante que ha estado finnando los demás fines de semanas por haberse recuperado en algo de su saluel. 0.7.- Que conforme lo señala el artículo 273 0 del Código Procesal Penal, al vencimiento del plazo sm haherse dictado sentencia de primera instancia, el Juez decretará la inmediata libertad del imputado, sin perjuicio de dictar concurrentemente las medidas necesarias para asegurar su presencia en las dllIgencJas. Dicha ~ormativjdad precisa las restricciones que podrá imponerse al imputado y 0 que se e~cuentra en el artJculo 288 numeral 2 y 4 del c.P.P.; estas restricciones cstán rcfcridas a la obhgacton a no ausentarse de la localidad en quc reside, de no concurrir a detenllinados lugares y de presentarse ante las autoridades el día que se fije, así como al pago de una caución económica. 0 08.- ?ue asimismo el artículo 276 del mismo cuerpo de leyes precisa quc la libertad scní revocada SI el Imputado no cumple con asistir sin motivo legítimo a la primera citación que se formule cuando se considere necesario su concurrencia. 09:- Que la normatividad indicada ha precisado que la libenad inmcdiata será revocada si es que el Imputado sm motivo legitimo no asiste a la primera citación que se formule cuando se considere necesarIa su concurrencia; que COnf0D11e se tiene de lo expuesto por el Fiscal Provincial cl imputado no se apersono al Ministerio Púhlico a controlar su asistencia, por lo que el día 05 de setiemhre se proecdlO a realJzar la notificación personal estando a la disposición numero sicte de fecha 03 de setJembre del presente año, a fin de requerirlo y exhortarlo a cumplir con las reglas de conducta, /151 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA LA ACTIVIDAD PROCESAL acto que no se pudo realizar debido a que el imputado no se encontraba en el domicilio señalado en su ficha de RENIEC conforme se ticne del acta de diligencia fiscal a fojas 18 y 19, sobre este extremo en el contradictorio la defensa técnica no ha cuestionado este hecho, ni menos ha fundamentado porque es que el imputado señaló domicilio en Jirón Bolognesi 379 distrito de Sayá!1 de la provincia de Huaura, conforme corre a fojas 06 y a fojas 31 en la audiencia de control de revocatoria de la libntad, ni menos el no habérsele notificado en este domicilio limitándose la defensa a justificar la inasistencia de su patrocinado por haberse encontrado delicado de salud; que siendo así conforme lo dispone el artículo 276 0 del Código Procesal Penal, no se pude dar cumplimiento a esta disposición toda vez que no se encontró al imputado en su domicilio indicado; el certificado médico presentado por el imputado no ha gencrado convicción en el Juzgador, por cuanto -como indica e! Ad qua- e! imputado le habría indicado sus actividades diarias en la misma audiencia, no apreciándose que se encucntre limitado para concurrir a registrar su firma ante el órgano respectivo; que asimismo debe tenersc en cuenta que a la fecha el imputado se encuentra con acusación fiscal habiéndose solicitado CADENA PEJU'ETLA e incluso se ha señalado fecha para el juicio oral debiendo por tanto asegurarse la presencia del imputado para tal acto, toda vez que incluso existe riesgo de su inconcurrencia al no haberse esclarecido cual es el domicilio donde habita el imputado. Sin embargo, si el imputado transgrede las reglas de conducta, no debe ordenarse su reingreso al penal porque la duración del mandato de prisión preventiva que se dictó en su contra ya ha vencido y precisamente porque no se dictó sentencia en ese plazo es que fue encarcelado. Por lo que de reingresar al penal tendría que establecerse un nuevo plazo o aumentarse el que ya venció, lo que no es posible. 10.- Que el presente proceso se inicio en el mes de noviembre del año dos mil seis, no obstante pese a encontrarse con prisión preventiva el imputado, el proceso ha sufrido dilaciones innecesarias así tenemos que conforme hace ver el Juez de Investigación Preparatoria a fojas 13 a 14, el Ministerio Público ha emitido pronunciamiento el 30 de mayo de! 2007, sin embargo esta es ingresada al Juzgado recién el 19 de Julio del mismo año, lo que ha merituado a que con fecha 17 de agosto del año 2007, se haya ordcnado su libertad inmediata por exceso de detención; asimismo se desconoce como es que recién con fecha 15 de octubre del año 2007, se emíte el auto de citación a juicio oral, debiéndose por tanto remitir copias tanto al Órgano de Control Interno del Ministello Público y del Poder Judicial, a fin de que determine responsabilidades por la dilatación del proceso. 11.- Asimismo es de conocimiento público la creación del nuevo colegiado penal de Huaura -Segundo Juzgado Penal Colegiado-, por 10 que se deberá remitir copias a la Presidencia de esta Corte Superior, a fin de que se disponga de ser el caso la reprogramación de la audiencia de juicio oral, toda vez que se trata de nn reo en cárcel. Por dichos fundamentos MI VOTO es por que se CONFIRME la resolución N° 07 de fecha de primero de octubre del año 2007, que REVOCA la libertad inmediata dictada a favor de Walter Ricardo Cajas Bermúdez, por el delito contra La Libertad Sexual en la modalidad de Violación Sexual de Menor de Catorce Años de Edad, en agravio de la menor de iniciales M.L.CE.; SE DISPONGA remitir copias tanto al Ministerio Público como al Poder Judicial en cuanto a lo expuesto en el punto diez. SE ORDENE oficiar a la Presidencia de esta Corte Superior para los efectos de lo expuesto cn el pwllo once. NOTIFICÁNDOSE. S. CABALLERO GARCÍA Vencido el plazo de la prisión preventiva del imputado sin que exista sentencia, después de que se realicen las verificaciones del caso en el proceso -respecto de la complejidad de la investigación, la conducta del imputado en el proceso y la responsabilidad de las autoridades judiciales y fiscales en el mismo-, verificaciones que deben realizarse en una audiencia con la presencia de las partes procesales, quienes sustentarán lo que les corresponde en cada supuesto, es posible que se ordene la libertad del imputado por exceso de carcelería, imponiéndole reglas de conducta. 152 ( ... ) ··ºA~TlJ~ºI~t. LA REVOCATORIA DE LA COMPARECENCIA POR PRISiÓN PREVENTIVA ( ...) ARTíCULO 279°.- Cambio de comparecencia por prisión preventiva El requerimiento fiscal para cambiar la medida de comparecencia con restricciones, por prisión preventiva. FUNDAMENTO QUINTO: "(...) no concurren los tres presupuestos materiales establecidos en el artículo 268 0 del NCPP, para dictar prisióu preventiva, en consecuencia se debe mantener vigente la comparecencia con restricciones dictada contra la imputada. Dando cumplimiento con lo establecido en el artículo VI del Título Preliminar del NCPP, que establece que la orden judicial que limite derechos fundamentales como es la libertad, debe sustentarse en atención a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de limitación, así como respetar el principio de proporcionalidad". B APELACiÓN DE RESOLUCiÓN QUE DECLARA IMPROCEDENTE LA SOLICITUD FISCAL DE VARIACiÓN DE LA MEDIDA DE COMPARECENCIA POR LA DE PRISiÓN PREVENTIVA (procede del 2do. Juzgado de la Investigación Preparatoria de Huaral) CARPETAJUDICIALW 2007-00118 Resolución N° 03 Huacho, quince de junio del año dos mil siete. I.ASUNTO Realizada en la fecha la audiencia de apelación de la resolución de fecha 13 de abril del 2007 que resolvió declarar improcedente la solicitud fiscal para variar la medida de comparecencia por la de prisión preventiva contra la acusada Josefina Elsie Poma García de Mejía, con el sustento oral realizado por el abogado defensor y la representante del Ministerio Público, interviniendo como Vocal ponente y director de debates, el Magistrado Víctor Raúl Reyes Alvarado. II. ANTECEDENTES 1. Resolución de primer grado En el considerando tercero de la resolución impugnada obrante a folios 58, se advierte que si bien en cierto que existen elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión de un delito que vincula a la imputada como autora del mismo; asimismo que la sanción a imponerse sea superior a los cuatro años; sin embargo se debe tener en consideración que la inculpada ha participado 153 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA en las manifestaciones, así mismo ha solicitado confrontaciones y testimoniales, se ha presentado a la audiencia, siendo esta la primera que se señala y en la que ha participado presentando en fortua oportuna sus escritos, por todo ello se concluye que no probable y razonable que eluda la acción de la justicia u obstaculice la averiguación de la verdad. 2. Sustento del recurso impugna torio La representante del Ministerio Público en la audiencia señaló que estando a la pena que se ha solicitado, ocho años de pena privativa de la libertad, se puede considerar la probabilidad de fuga por la pena que pueda imponén'ele, por lo que existe concurrencia de los presupuestos del artículo 268° del NCPP. IlI. FUNDAMENTOS Hechos materia de imputación 1. Se imputa que el día 12 de octubre del 2005, la persona de la agraviada se encontraba regando la chacra y en ese momento apareció la acusada, señalando que a ella le correspondía el tumo del agua, lo que motivó que ambas forcejearan y la acusada empujo a la agraviada a un precipicio de no menos de cinco metros de altura, ocasionándole lesiones de gravedad en diferentes partes del cuerpo. Presupuestos materiales para variar la medida de coerción procesal de comparecencia con restricciones a prisión preventiva 2. El artículo 279°.1 del NCPP, establece que si durante la investigación resultaren indicios delictivos fundados de que el imputado en situación de comparecencia esta incurso en los supuestos del artículo 268°, el Juez a petición del Fiscal, podrá dictar auto de prisión preventiva. Este ultimo dispositivo señala que ante la concurrencia de los presupuestos que a continuación se detalla puede dictar prisión preventiva: a) Que existan fundados y graves elementos de convicción para estimar razonabIcmente la comisión de un delito que vincule al imputado como autor o participe del mismo, b) Que la sanción a imponerse sea superior a cuatro años de pena privativa de la libertad; y e) Que el imputado, en razón a sus antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permita colegir razonablemente que tratara de eludir la acción de la jnsticia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización). LA ACTIVIDAD PROCESAL programadas por la autoridad así mismo ha solicitado confrontaciones, testimoniales. Ha asistido a la audiencia preliminar dcl control de acusación, ha participado prescntando eL forma oportuna sus escritos según corre en autos, por lo que se concluye que no existe peligro procesal de fuga. Yen lo que respecta al peligro de obstaculización de la actividad probatoria, tampoco concurre por cuanto ya existe requerimiento de acusación fiscaL 5. Por lo que se concluye, que no concurren los tres presupuestos materiales establecidos en el artÍCulo 268° del NCPP, para dictar prisión preventiva, en consecuencia se debe mantener vigente la comparecencia con restricciones dictada contra la imputada. Dando cumplimiento con lo establecido en el artículo VI del Título Preliminar del NCPP, que establece que la orden judicial que limite derechos fundamentales como es la libertad, debe sustentarse en atención a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de limitación, así como respetar el principio de proporcionalidad. 6. La defensa de la imputada alega que existe vicio procesal porque el Fiscal Provincial ha variado la calificación de los hechos en el requerimiento de acusación que es distinto al auto apertorio de instmcción. Sobre el particular se debe tener prcsente que confomle al artículo 349°. 2 del NCPP, el Fiscal está autorizado a realizar dicha variación. Por estos fundamentos los integrantes de la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Huaura RESOLVEMOS: 01.- CONFIRMAR la resolución de fecha 13 de abril del 2007 que resolvió declarar improcedcnte la solicitud Fiscal de variación de la medida de comparecencia con restricciones, por la de prisión preventiva contra la aC)Jsada Josefina Elsie Poma Garda de Mejía, con Jo dcmás que para los efectos contiene. 02.- DEVOLVER los actuados al Juzgado de origen y notifíquese el contenido de la presente resolución a las partes procesales cuyos argumentos en resumen y decisión ya fue emitida oralmentc al finalizar la audiencia. SS. VÁSQUEZ SILVA REYES ALVARADO PESTANA URIBE a) Comisión del delito y su vinenlación con la imputada 3. Según el requerimiento de acusación formulado por el Fiscal Provincial contra la imputada Josefina Elsie Poma Garda, el hecho ha sido calificado como delito de lesiones graves a parientes, tipificado en el artículo 121 0 - A de! Código Penal, proponiendo el Fiscal que se impongan 08 años de pena privativa de la libertad e inhabilitación. Sin embargo, en los elementos de convicción que ha ofrecido en el punto VII, no aparece ninguno que acredite el grado de parentesco que pudiese existir entre la victima y la imputada, en consecuencia para efectos estrictamente cautelares se tiene que reconocer que no existen suficientes y graves elementos de convicción que vinculen a la imputada con el delito materia dc acusación. Máxime aun, cuando no existe calificación jurídica del hecho en forma Subsldlana o alternativa a la principaL Los presupuestos para que el fiscal pueda requerir el cambio de la comparecencia por prisión preventiva se encuentran establecidos en el artículo 279°(70), para lo que debe de tenerse en cuenta que la norma hace alusión a la medida de "comparecencia" y no distingue entre la comparecencia con restricciones y la simple por lo que el cambio puede realizarse incluso de comparecencia simple, a prisión preventiva lo que obviamente en algunos casos podría presentarse. Para que proceda el cambio se exige que se cumplan los presupuestos materiales para dictar el mandato de prisión preventiva, establecidos en el artículo 268°, los que seguramente al inicio de la investigación no se verificaban. Asimismo, se debe tener b) Peligro Procesal 4. Significa la posibilidad de eludir la acción de la justicia (peligro de fuga), u obstaculizar la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización), es decir basta que se cwnpla con alguno de estos presupuestos para establecer que existe peligro procesal, en el presente caso no existe peligro de fuga, dado que la imputada ha concurrido a todas las diligencias (70) Artículo 279°,_ Cambio de comparecencia por prisión preventiva.- 1. Si durante la investigación resurtaren indicios delictivos fundados de que el imputado en situación de comparecencia está incurso en Jos supuestos del artículo 268°, el Juez a petición del Fiscal, podrá dictar auto de prisión preventiva. 154 /155 .EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAl EN LA JURISPRUDENCIA en cuenta, que la nonna procesal en comento hace alusión a la existencia de indicios delictivos fundados que vinculan al imputado con el hecho delictivo, de donde se infiere que el requerimiento se puede presentar solamente durante la etapa de la investigación preparatoria pero no es así, como ha sucedido en esta jurisprudencia que el requerimiento ha sido efectuado en la etapa intennedia. La fiscalía debe tener presente que si el investigado concurre a todas las diligencias a las que lo convoca y no existe ninguna evidencia de que perturba la actividad probatoria difícilmente puede sustentar el peligro de fuga. LA ACTIVIDAD PROCESAL n. ANTECEDENTES 1. Resolución de primer grado Ella resolución impugnada se consigna que se pretende la cesación de la prisión preventiva, sustentando que la resolución que la declara fundada se sustenta en el testimonio de Juan Severiano Bazan, en el hecho de la doble inscripción de identidad del imputado, que no ha probado que cuenta con domicilio real, asiento familiar y trabajo conocido; para lo que han anexado a su solicitud de cesación, diversos documentos que rebatirían ese sustento. En el considerando segundo, se menciona que el imputado no ha aclarado en forma efectiva e idónea su identidad, en especial respecto de su nombre ya que ha consignado para él mismo tres números de DNI diferentes y en cuanto a su domicilio real y carga familiar tampoco ha sido probado, por lo que en el caso de autos snbsisten los motivos que determinaron la imposición de la medida de prisión preventiva. ( ... ) 2. Sustento del recurso impugnatorio O~.,j'(~J.º .VI_ LA OESACIÓN DE LA PRISiÓN PREVENTIVA ARTíCULO 283°.- Cesación de la prisión preventiva La declaración jurada que el testigo ha prestado ante notario, puede ser tomada en cuenta o no, como nuevo elemento de cOlll'icción para hacer cesar FUNDAMENTO CUARTO: "El colegiado no coincide con la defensa en el sentido de que la declaración jurada del testigo tendría más valor que la prestada ante la policía, por haber sido presentada a nivel jurisdiccional. Dado que, para valorar debidamente el cambio de versión del testigo, la defensa debe ofrecer la ampliación de la declaración ante la Fiscalía a cargo de la investigación, donde el citado testigo podrá ser interrogado por el Fiscal, la defensa de los imputados y los demás snjetos proéesales si fnere el caso, principalmente, para que explique el porqué de su cambio de versión, si así fuere. Por lo tanto, para hacer cesar la prisión preventiva, por ahora no merece convicción suficiente, una declaración jurada de un testigo, que no ha prestado su declaración con las formalidades del caso". 1m SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA CARPETA JUDICIAL N° 2007-00171 Resolución N° 05 APELACiÓN DE AUTO QUE DECLARA IMPROCEDENTE LA SOLICITUD DE CESACiÓN DE PRISiÓN PREVENTIVA (procede del 2do. Juzgado de la Investigación Preparatoria de Huaral) H.uacho, junio veintisiete del año dos mil siete. Realizada en la fecha la audiencia de apelación del resolución que declaró improcedente la solicitud de cesación de la prisión preventiva del imputado Concepción Valerio Francisco con los informes orales realizados por el Defensor y la Representante del Ministerio Público, interviniendo como Vocal ponente y director de debates, el Magistrado Víctor Raúl Reyes Alvarado. 156 El abogado defensor del imputado Concepción Valerio Francisco, en la audiencia señala que el nuevo elemento de convicción con el que cuenta es la declaración jurada del único testigo que controvierte los hechos, por lo que la testimonial que ha rendido en la Fiscalía no es categórica, por lo que está equivocada la calificación j urídica del delito, por el que se instruye a su patrocinado, porque se trata del delito de delito de lesiones físicas, por lo que solicita la cesación de la prisión preventiva. 3. Alegato del Fiscal Superior El representante del Ministerio Público señala que cuando se confirmó la prisión preventiva fue debido a la gravedad de la pena y por la importancia del daño resarcible. Subsisten los elementos de convicción que ya fueron evaluados, subsiste también el problema de la identidad, por lo que no se ha enervado ninguno de los motivos por lo que se confirmo la prisión preventiva y solicita se confinne la venida en grado. III. FUNDAMENTOS Hechos materia de imputación 1. Se imputa a la persona de Concepción Valerio Francisco, como quien con fecha 21 de mayo del presente año, siendo las 18:30 minutos, en circunstancias en que la menor de iniciales M.I.A.L. transitaba por inmediaciones del asentamiento humano Lanchonquin, la interceptó por el lado posterior cogiéndola del cuello y la tiró al suelo y cuando la agraviada gritó pidiendo auxilio el atacante para evitar que grite la golpeó con una piedra en la cabeza e intentó despojarla de sus prendas de vestir, circunstancias en las que fue escuchada por el testigo Juan Severiano Meza Bazan, qnien al observar el ataque corrió a ayudarla y luego intervinieron los demás vecinos que redujeron al atacante y posteriormente lo entregaron a la policía. Presupuestos para hacer cesar la prisión preventiva 2. El artículo 283° terc.;r párrafo establece que la cesación de la prisión preventiva procede cuando nuevos elementos de convicción demuestren que no concurren los motivos que determinaron su imposición y resulte necesario sustituirla por la medida de comparecencia, por lo que en el presente caso se tiene que verificar si se cumple este presupuesto. 3. La deü:msa del imputado ha presentado como nuevo elemento de convicción, para hacer cesar la prisión preventiva contra su patrocinado, la declaración jurada del testigo Juan Severiano Meza Bazán, donde varía radicalmente su declaración realizada ante la policía con fecha 22 de mayo del año 2007, en la que manifestó que observó que el imputado tenia en el suelo a una mujer con la falda levantada y que este intentaba abusarla sexualmente. 157 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA 4. Sobre el pnrticular, el colegiado no coincide con la defensa en el sentido de que la declaración jurada del testigo tendría más valor que la prestada ante la policía, por haber, sIdo presentada a nivel jurisdiccional. Dado que. para valorar debidamente el camhio de verSlOn del testIgo" la defensa debe ofrecer la ampliación de la declnración ante la FiSCalía a cargo de la lD"cstlgaclOn, donde el citado testigo podrá ser interrogado por el Fiscal, la defensa de los lmputado:' y los demás sujetos proccsales si fuere ei caso, principalmente, para que e,xphque elporque de su camhio de versión, si así fuere. Por 10 tanto, para hacer cesar la pnSlOn preventlva, por ahora no merece cOJwicción suficiente, una declaración jurada de un testigo, que no ha prestado su declaración con las formalidades del caso. 5. Respecto de el peligro de fuga, que según el abogado no se cumpliría en el presente caso por tener su patrocinado arraigo en la localidad donde domicilia Sobre el partic_ular el colegiado en la resolución que confirma la prisión preventiva M fccha 30 de mayo del ano en curso, se ha pronunciado en forma similar. Sin emhargo en la misma resolución se ha señalado que el ~eh­ gro de fuga se sustenta al amparo dc 10 dispuesto en los numerales 2, 3y 4 del arnculo 269 del NCPP, no existiendo al respecto, ningún nuevo elemento que haga vanar dIchos fundamentos. Por dichos fundamentos 105 integrantes de la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Huaura, RESOLVEMOS: 01.- CONFIRMAR la rcsolución en el que se ha declarado improcedente la solicitud de ces~­ ción de prisión preventiva del imputado Concepción Valerio Francisco por el delito de "wlacwn sexual de menor de edad en grado de tentativa en agravio de la menor M.LAL, con lo demas que contiene. 02.- DEVOLVER los actuados al Juzgado de origen y NOTIFÍQUESE el contenido de la presente resolución a las partes procesales, cuyos argumentos en resumen y decisión ya fue emitida oralmente al finalizar la audiencia. SS. VÁSQUEZ SILVA REYES ALVARADO CABALLERO GARCÍA VOTO SINGULAR DEL VOCAL LUIS ALBERTO VÁSQUEZ SILVA En el presente caso, debe tomarse en cuenta el precedente vinculante emitido por, la Corte Suprema respecto a la compulsa o valoración que, se debe tener respecto a la dec1araclOn de testigos q,:e hayan declarado, sea en una misma etapa del proceso o en dIferentes etap~s del mlsmo, d~ manel a distinta como se da en el presente caso, pues bien en sede de InvestigaclOn FIscal el testJgo Juan Severiano Meza Bazan ha declarado en un sentido y mediante la declaración jurada introdUCIda en la presente audiencia por el abogado de la defensa ha declarad,o en otro sentido, sitilación que no permite por ahora generar convicción respecto al cese de pnslOn preventl.~a, en tanto y en cuanto esa declaración notarial no constituye propiamente un acto de mveStlgaclOn, sobre los q~e a este 0 Colegiado le corresponde pronunciarse, en aplicación de los dispuesto en el artículo 268 mc. 1 del Código Procesal Penal; Por tal motivo la mayor o menor fiabilidad que pueda aSignarse a la declaración de testigo es un acto eminentemente discrecional. LA ACTIVIDAD PROCESAL Según la norma procesaI C7l ), para que proceda la cesación de la prisión preventiva deben existir necesariamente nuevos elementos de convicción que cuestionen los presupuestos materiales establecidos en el artículo 268 0 que sirvieron para que se dicte dicha prisión preventiva. En no pocos casos los abogados presentan en las apelaciones declaraciones juradas de testigos con firmas legalizadas ante el notario en las que se desdicen de las declaraciones que hicieron ante la policía o el fiscal, porque consideran que la citada declaración es un nuevo elemento de convicción que posibilita la cesación de la prisión preventiva. Y cuando se les pregunta por qué no solicitaron la ampliación de la declaración del testigo ante el fiscal no dan una respuesta coherente y razonable. Por lo que el criterio de la sala es acertado cuando considera que para que sea un nuevo elemento de convicción el cambio de versión del testigo debe realizarse ante el fiscal y no con una declaración jurada ante el notario; salvo que existan otros elementos de convicción que produzcan credibilidad en la declaración jurada y que se demuestre que el fiscal no atendió la petición del testigo para ampliar su testimonio. Sin embargo, la situación del testimonio cuestionado por el testigo con una documental puede generar algunas situaciones especiales, si es que el fiscal lo ofrece en su requerimiento de acusación como elemento de convicción y medio de prueba para que declare en juicio, y al mismo tiempo la defensa lo ofrece como medio de prueba en mérito a la declaración jurada en la que se desdice de su testimonio. Esta situación debe ser resuelta por el juez de la investigación preparatoria en la audiencia de control de la acusación al momento de admitir o no la prueba ofrecida por las partes, donde evidentemente solo admitirá una de ellas, porque no puede admitirse que un medio probatorio sirva de cargo y descargo para ambas partes procesales. En este caso, el fiscal tendrá que ofrecer la actuación de otras pruebas adicionales porque ese testigo no le será de utilidad, salvo que pnlCbe enjuicio que la versión inicial del testigo es la correcta y que el cambio de versión fue para favorecer al imputado. La cesación de la prisión preventiva puede ser requerida en la etapa de juzgamiento y la competencia funcional es del juez de la investigación preparatoria no del juez penal de juzgamiento, porque es el juez de las medidas cautelares el que actúa como juez de tutela y esta posición no puede ser adoptada por los segundos cuya función es exclusivamente el juzgamiento, Por otro lado, si los jueces de juzgamiento se hacen de los antecedentes del proceso antes del juzgamiento pueden contaminarse, con lo que se afecta el principio de imparcialidad. (71) Artículo 283°.- CesaGÍón de la prisión preventiva,- (. .. ) La cesación de la medida procederá cuando nuevos elementos de convicción demuestren que no concurren los motivos que determinaron su impos'lción y resulte necesario sustituirla por la medida de compar0cencía C',). 158 1 I 159 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA ARTíCULO 283°.- Cesación de la prisión preventiva La cesación de la prisión preventiva, y el dictado de la resolución en la audiencia. FUNDAMENTO 9: Sobre el dictado de la resolución en -audiencia.- "El nuevo modelo procesal penal que se viene aplicando en el Distrito Judicial de Huaura, corresponde al sistema acusatorio con tendencia adversarial, por lo que los jueces deben tener en cuenta los principios que conforman dicho sistema, tales como, la oralidad, la inmediación, la publicidad y la contradicción. (... ) para cumplir con estos principios se debe dictar la resolución oralmente al término de la audiencia respectiva y no reservar la expedición de la misma como así ha sucedido en el presente caso para hacerlo posteriormente, que incluso se notificó la resolución y no se dictó en audiencia pública (... )". LA ACTIVIDAD PROCESAL hasta que fueron caplw-ados y reconducidos y que todos lo imputados tambi¿n pretendieron escapar de la propia celda de la Comisaría en que se encontraban y por el contrario, existen otros elementos como la pericia balística quc verifican que tiene resto" de plomo, bario v antimonio que los imputados no han sabido explicar, por lo que declara improcedente el requ~rimiento de cese. Recurso de apelación 3. Los investigados Dennis Cabrera Bengolea y Crhistian Cabrera Bengolea formalizaron recurso de apelación, con fecha 19 de noviembre del presente a.íío, señalando que el Juez no ha tenido en cuenta la declaración del testigo José Antonio Pando Delgado, que ha sido presentado por la defensa técnica como nuevo testigo. Trámite del recurso de apelación en segunda instancia _ SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA EXPEDIENTE N" 2007-00374 4. Recibidos los actuados se programó fecha para la vista de la causa, que se realizó el día de la fecha, ha horas 11 de la mañana y concluido el debate respectivO se procedió a dictar oralmente la resolución correspondiente. Resolución N° 05 Ill. FUNDAMENTOS APELACIÓN DE AUTO QUE DECLARA IMPROCEDENTE EL REQUERIMIENTO DE CESE DE PRISiÓN PREVENTIVA (procede del1er. Juzgado de la Investigación Preparatoria de Huaral) Huacho, veintiséis de noviembre del dos mil siete. I.ASUNTO Realizada en la fecha la audiencia de apelación contra la Resolución Número Dos, de fecha dieciséis de noviembre del presente año, en la que ha declarado fundado el requerimiento fiscal de prisión preventiva contra los imputados Dermis Cabrera Bengolea y Crhistian Cabrera Bengolea, por la presunta comisión del delito Contra el Patrimonio, en la modalidad de Robo agravado, en agravio de Tienda Elektra S. A, interviniendo como Vocal ponente el Magistrado Víctor Raúl Reyes Alvarado; y, Considerando: n.ANTECEDENTES Requerimiento de cese de prisión preventiva 1. Con fecha 12 de noviembre del presente año, los investigados Dennis Cabrera Bengolea y Crhistian Cabrera Bengolea, por intermedio de la defensa técnica, solicitan la cesación de la prisión preventiva que sufren porque, según refieren, existen nuevos elementos de convicción que demuestran que no concurren los presupuestos materiales que dieron lugar a la prisión, señalando como nuevos elementos la declaraéión jurada y la declaración prestada ante el Ministerio Público del testigo José Antonio Pando Delgado y que además la Sala Penal ha señalado que sus patrocinados tienen arraigo conforme a los documentos presentados ante el órgano jurisdiccional. Resolución de primera instancia 2. Con fecha 14 de noviembre del año en curso, se realizó la audiencia de cese de prisión preventiva, en la que el Juez no dicta la resolución en la audiencia y lo hace recién el día 16 del mes y año indicado notificándola al domicilio procesal de la partes, en su contenido el Juez señala que el pedido de la defensa, al sustentarse solo en la versión de José Antonio Pando Delgado, es evidentemente prematuro, en razón de que como lo ha señalado la Sala, los imputados fueron intervenidos en flagrancia; asimismo, acota que existe peligro de fuga, dado que el propio Dennis Cabrera Bengolea y otro coimputado, pretendió escapar durante una de las diligencias de registro y verificación domiciliaria, arrojándose del vehículo policial y dándose a la fuga 5. Aparece de los antecedentes que se imputa a los investigados que, el día 12 de septiembre del 2007, a las 4:30 de la madrugada, después de reducir a un vigilante de seguridad de la zona, se apoderaron de varios celulares de la tienda Elektra, ubicada en la Avenida Cabuas N° 381 Huaral, y fueron intervenidos cnando se daban a la fuga, a bordo de velúculos, a la altura de la garita de Ancón, supuesto fáctico que ha sido subsumido por el Fiscal como delito de robo agravado. 0 6. Según el artículo 283 tercer párrafo, la cesación de la medida procederá cuando nuevos elementos de convicción demuestren que no concurren los motivos que determinaron su imposición y resulte necesario sustituirla por la medida de comparecencia. 7. En el presente caso, la defensa técnica de los investigados, fundamenta su solicitud para el cese de la prisión preventiva, en mérito a la declaración del testigo José Antonio Pando Delgado, quien refiere que es vigilante particular, que el día de los hechos, miércoles 12 de septiembre, a las 4 y 15 aproximadamente de la madrugada, al salir de la calle Mariscal Castilla con el cruce CallUas y allJegar a la esquina del boulevard con las Animas, se percató que había una combi bhmca en la puerta de la tienda Electra y habíatl personas que estaban cargando, tocó el sIlbato y como no apareció nadie, optó por retirarse para evitar que le hagan algo, percatados después que este vehículo se retiraba del lugar y que la policía llegó después de media hora; agrega que como estaba lejos no pudo ver bien. Este testimonio no enerva en modo alguno, los fundamentos por las que este superior Tribunal confirmó la prisión preventiva, estimando que todos los Imputados fueron intervenidos en flagrancia, en consecuencia no existen elementos de convicción suficientes que hagan variar lo decidido con anterioridad. Máxime aun, cuando la defensa nada dice respecto del peligro de fuga, señalado en la resolución impugnada por el Juez, en el sentido de que Dennis Cabrera Bengolea y otro coimputado pretendieron escapar arrojándose del vehículo policial; asimismo, al respecto tampoco han variado los argumentos indicados en la resolución número seis de fecha cuatro de octubre del presente año dictada por esta Sala Penal. Sobre copias para formar cuaderno de cesación de prisión preventiva 8. En el presente caso se advierte, que indebidamente se ha formado el cuademo de cesación de prisión preventiva con todos los actuados desde el inicio de la investigación, cuando solo debió formarse con el requerimiento fiscal y el auto de citación a audiencia, si es que se quiere hacer primar la oralidad; o con el acompañado de los elementos de convicción que considere el 161 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCiA LA ACTIVIDAD PROCESAL Fiscal; lo que en lo sucesivo el Juez y los asistentes judiciales del módulo penaL deben tener en cuenta, que para no incurrir en errores similares, que ocasionan costos innecesanos al Estado, y que dan lugar a la existencia de numerosos cuadernos volnmmosos que hacen recordar el modelo antiguo. Sobre el dictado de la resolución en audiencia 9. El nuevo modelo procesal penal que se viene aplicando en el Distrit0 Judicial de HUilura, desde el 01 de julio del año 2006, corresponde al sistema acusatorio con tendencIa adversarlal, por 10 que los jueces deben tener en cuenta los principios que conforman dicho sistema, tales como, la oralidad, la inmediación, la publicidad y la contradicción. En ese orden de Ideas para cumplir con estos principios se debe dictar la resolución oralmente al término de la audlcncla respecllva y no reservar la expedición de la misma, como así ha sucedido. en el presente caso, para hacerlo posterionnente, que incluso se notificó la rcsolución y no se dlctó en audlCncla puhhca; por 10 que en lo sucesivo, el Juez deberá proceder conforme a 10 señalado en apllcaclOn de los prmcipios indicados, y de esta manera se reemplazaría la fonna de resolver los casos del modelo antiguo, que se hacia revisando expcdientes. El nuevo modelo eXIge resolver en mento a lo visto y oído en la audiencia corrcspondientc, que en definitiva es más transparente. Por dichos fundamentos los integrantes dc la Sala Penal Pennanente de la Corte Superior de Justicia de Huaura, con la ponencia del Magistrado Víctor Raúl Reyes Alvarado, al cual se adhiere la Vocal Mercedes Caballero García, en mayoría, RESOLVEMOS: 01.- CONFIRMAR la resolución número dos, de fecha dieciséis de noviembre del present~ año, que declara improcedente el pedido de cese de prisión preventiva solicitado por la de~ensa tecmea de Dennis Cabrera Bengolea y Crhistian Cabrera Bengolea, por la presunta comlSlon del dehto contra el Patrimonio, en la modalidad de Robo agravado, en agravio de Tienda Elektra S. A. 02.- EXHORTARON al Juez y asistente judicial en lo que corresponda, en lo sucesivo cumplan con los fundamentos 8 y 9 de la presente resolución. 03. DEVOLVER los actuados al Juzgado de origen SS. REYES ALVARADO CABALLERO GARCÍA VOTO DISCORDANTE DEL VOCAL LUIS ALBERTO VÁSQUEZ SILVA Emito este voto en discordancia con la resolución emitida en mayoría, por los sib'1.lientes nmdamentos: PRIMERO.- Que, sostiene la parte apelante en el recurso de su propósito -que obra a fojas cuare?ta y dos- y dado cuenta de sus fundamentos en la audiencia respcctiva, así como de la exposlclon oral del abogado del imputado, que en la resolución recurrida el ad quo no ha valorado los nuevos elementos de convicción que fluyen de la declaración del testigo José Antonio Pando Delgado, prestada en sede fiscal, el mismo que ha puesto en cuestión la declaración testimonial del principal testigo de cargo Juan Ipanaque Nizama, en el sentido que el día de los hechos solo se encontro presente un vehículo tipo combi color blanco, mas no así los vehículos station wagon en los que se aduce en uno de ellos se encontraba el imputado recurrente. SEGUNDO.- Que, el instituto de cese de prísión preventiva se encuentra previsto en el artículo 283 0 del NCPP, el mismo que prevé que se podrá solicitar la cesación de la prisión preventiva y su sustitución por la medida de comparecencia las veces que se considere pertinente; asimismo, que dicho instituto se hace viable cuando nuevos elementos de convicción -que sUl]an eVIdentemente de nucvos actos de invcstigación- determinen que, los presupuestos que llevaron al ad quo al dictado 1621 I de la medida cautelar personal de detcnción han variado yno conC111Tcn; asimisl11n, deberá tomarse en cuenta las características personales del imputado, el tiempo transcurrido desde la privación de libertad y el estado de la causa, sin perjuicio de dictar las medidas convenientes para garantizar la presencia del imputado o para e"itar que se lesione la finalidad de la medida. TERCERO.- En el presente caso cabe precisar que el suscrito en anterior oportunidad respecto al imputado recurrente -nos referimos al pronunciamiento emitido en el cuaderno de apclnción de prisión preventiva signado con el número 2007-315-21- consideró en los fundamentos del voto discordante, que no existían graves elementos de vinculación de este con el e"ento delictivo, toda vez que no había sido reconocido en meda ele imputados por el principal testigo de cnrgo Juan'Ipanaquc Nizama; por lo demás, no existe ningún 0lro elemento de prueba quc genere convicción sobre su participación en el mismo, aun cuando hayan sido encontrados al interior de otro vehículo en los que su acompañante ha sido reconocido, dado que el citado testigo ha reconocido en n¡eda dc imputados a una persona que no tiene nada quc ver con el hecho; asimismo, cahe señalar que, si bien, los policías intef\'inientes asc\"eran haber divisado a dichos whículos que iban junto a la comhi -i'n el que sí encontraron bienes objeto material del de1ito- sin embargo, es de considerar que ha cxistido una distancia bastante considerable desdc el lugar de los hechos, así como un tiempo regular desde que se consumó el atentado patrimonial hasta el momento en que fueron intervenidos; en igual sentido, es el caso señalar que según la versión de los policías de carreteras, el vehículn station wagon color blanco, en cuyo interior iha el imputado recurrente, a diferencia de la combi que traspuso la valla del peaje en plan de fuga, se detuvo a pagar el peaje respectivo, no habiéndose encontrado ningún objeto que lo vincule al evento delictivo; por lo demás, con posterioridad a la resolución que en mayoría confirmó la apelación de la prisión prcventiva se ha llevado a caho en sede fiscal la declaración de un testigo de descargo que resulta ser un vigilante pa¡1iclllar del lugar quc responde el nombre de José Antonio Pando Delgado, tan igual como el principal testigo dc cargo Tpanaquc Nizama, que ha referido haber visto en el lugar de los hechos solo a la comhi de color blanca. CUARTO.- De 10 anotado anteriormente, no solo por los fi.mdamentos que ya se cxpuso en su oportunidad para proponer la revocatoria del mandato de prisión preventiva, aunado al nuevo acto de investigación realizado y reseñado en el numeral que antccede, se hace viable amparar la petición de cese dc prisión prevcntiva. tor estos fimdamentos, MI VOTO, es por que se REVOQUE la resolución vcnida en grado que declara improcedente el pedido de cesc de prisión preventiva solicitado por la defensa técnica de Dennis Cabrera Bengolea y Crhistian Cabrera Beingolea, por la presunta comisión del delito contra el ~atrimonio, en la modalidad de Robo agravado, en agravio de Tienda Elektra S. A.; y REFORMANDOLA se declare FU\'DADA la misma, dictándose mandato de comparcccncia restrictiva bajo las siguientes reglas de cnnducta: 1) No ausentarse de la localidad que rcsidc; 2) Presentarse cuando sea citado por el Juzgado; 3) No acercarse a los testigos o agraviados con la finalidad de obstaculizar la actividad probatoria, sin perjuicio de que ello importe el E'jercicio regular de su derecho de dcfensa; 4) El pago de una caución ascendente a la suma de QW'i'IE\'TOS 'l/UEYOS SOLES que deberá pagar en el Banco de la Nación y que hará llegar el órgano jurisdiccional respectivo; DISPO'l/GO: se oficie al Establecimiento Penitenciario de Carquín para su inmediata libertad, sieI?pre y cuando no medie otra orden emanada por otro órgan0 jurisdiccional competente; DEVOLVIENDOSE los autos. S. VÁSQUEZ SILVA 163 EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL EN LA JURISPRUDENCIA La cesación de la prisión preventiva(721 es una medida sustitutiva de la medida de pri,ión preventiva por la de comparecencia, que le cOlTesponde resolver al Juez de la imestigación preparatoria (29°.2)O3l, ante el requerImIento del fiscal o a so!JCltud del imputado. El imputado solicitante debe sostener .en la aud~encia la existenci~ de nuevos elcmentos de convicción, que se han produCldo despues de que se le dIcto el mandato de prisión preventiva, que cuestionan a los que m~tivaron el dictado de esta medIda. Para la determinación de la medIda sustItutiva e! Juez debe tomar en cuenta, adIcIOnalmente, las características personales del imputado, el tiempo transcurrido desde la privación de la libertad y el estado de la causa. En esta resolución, dictada en la audiencia, como consecuencia del debate sin la revisión de los autos, distinguimos la importancia de la inmediación y del contradictorio que permitieron que se desarrolle un debate con argumentos mutuos y la presencia de! imputado y su intervención le permitieron al juez tomar en cuenta sus características personales para resolver. ARTíCULO 283°.- Cesación de la prisión preventiva Las características personales del imputado y la inmediación, en la audiencia de cesación de FUNDAMENTO CUARTO.- "( ... ) así mismo la norma solicita que el Juez tome en cuenta, para la determiuación de la medida sustitutiva, las característ~cas person.ales del i~putado, que se encuentran relacionadas cOlllos antecedentes que ha scnalado el Fiscal y ellmput~do informó a esta judicatura sin la verdad, pues dijo que había sido procesado solo por un delito, cuando [en la réplica] el fiscal ha sostenido que ha sido sentenciado en varios, situación que 110 ha sido rebatida por sn abogado defensor". lmJI PRIMER JUZGADO DE LA INVESTIGACiÓN PREPARATORIA DE HUAURA EXPEDIENTE N° 746-2007 Resolución N° 02 Huacho, once de setiembre del año dos mil siete. Y¡STOS y oÍDOS: en audiencia pública, el defensor que sustenta su solicitud para el cese de la prisión preventiva a favor del imputado Afavio Edgar Egúzquiza Garda en el proceso que se le El imputado podrá solicitar la cesación de la prisión preventiva y su sustitución por una medida de comparecencia las veces que lo considere pertinente (... ). La cesación de la medida procederá cuando nuevos elementos de convicción demuestre no concurren los motivos que determinaron su y resulte necesarios sustituirla una de comparecencia. ,P~ra ia determinació~ de la , sustitutiva GI juez tendrá en adicionalmenle las caracterlsbca personales del Imputado, el tiempo transcurrido desde la privación de la libertad y el estado de la causa (... ). de la 2) Imponer, modificar o hacer cesar (73) Artículo 29'.- Compete a las medidas limitativas de preparatoria. (72) Articulo 283 Q .- LA ACTIVIDAD PROCESAL ,igue por el delito Contra el Patrimonio - Robo Agravado, en agravio de la Empresa de Transportes Agreda S.A.; y OÍDA la abogada y el imputado; y CO:\SIDERA:\DO: Primero.- Se imputa a la peró>onu de Afalio Edgar Egu¿quiza Gurda como quim en compañía de otros sujelos desconocidos. usando armas de fuego, asaltaron el día 19 de junio del presenté año a horas 14:45 de la tarde, a los pasajeros de la Empresa de Transportes Agreda, cuando el ómnibuó> estaba diri~iélldose a la ciudaJ de Trnjillo a la altura del Km 144 de la Panameric:ma f\ortc. Que el imputado sus acompañantes amenazaron con las armas de fuego a los pasajeros y realizaron disparos sustra) éndolcs sns pertenencias. La conduela descrita se encuentra prevista y penada en el artículo 189°.1.2.3.4 V 5 del Código Penal; Segundo.- En el debate producido en esta audiencia el defensor ha "ustcnludo su solicitud indicando que solamente existen simples imputaciones contra su defendido, qne no han sido corroboradas con prueba alguna, que además no se le ha encontrado en posesión de ningún bien o especie sustraída y que en la iméstigación preparatoria se han presentado dos testigos quienes hau indicado que han visto a la persona del implltado a la" cinco de la mañana saliendo de Patililca, que su defendido se dedica a la compralcnta de hoja de plátano para fabricar tamales, que tiene domicilio conocido y arraigo y que no existe peligro de fuga, por lo que han variado los elementos de convicción que sustenta mi mandato de prisión pre\ cntiva, además acredita el arraigo de su defendido 'u declaración j urada de domicilio Ji la partida de nacimiento de un hijo. En el traslado el Fiscal sostiene que se mantienen vigentes los dementas dc convicción que sustentaron el mandato de prisión preventiva, que las versiones que han dado los testigos no son suficientes para enervar la declaración de cuatro agraviados quienes idcntificaron al imputado, así como el chofer Ji otros pasajeros que lo reconocieron fehacientemenlc, que el domicilio primigenio del imputado que se encuentra en Pativi1ca y que fue indicado por este al haber sido vcrificado por la Policía se supo que este domicilio era de su madre y que el imputado afirma que ya esporádicamente a tomar sus alimcntos, pero que no vive allí, que por otro lado su familia indicó que se dedicaba a las actividades de albañi1cria, todo esto cnestiona las documentales presentadas por el imputado, que además la panida de nacimicnto que recién ha sido posible de obtener después de dos meses de la investigación preparatoria lo que indica que el imputado no se a inscrito en la RENIEC. lo que no facilita que pueda ser identificado, y que si bicn es cierto que los testigos refieren conocerlo, estos desconocen a que actividades se dedica, que por otro lado cuenta con antecedentes policiales por robo agravado y por otros delitos, y ha sido cuatro veces internado al penal de Carquín, y 4ue además de esto un agraviado a acreditado la existencia de los bienes sustraídos; en la réplica el defensor sustentó que existe un documento de declaración jurada de domicilio que ha sido brindada por la conviviente del imputado, también sigue sosteniendo que no se le encontró nada al momento del registro y qne esto es un requisito con respecto al delito contra el patrimonio, que se encuentre al imputado en posesión de bienes sustraídos, que además fue intervenido a las seis de la madrugada cuando los hechos sucedieron a la una de la madrugada. En la replica el Fiscal sostuvo que la declaraciónjurada efectuada por la conviviente del imputado se refiere a la misma dirección que fue verificada por la policía, en la que los familiare, del imputado señalaron que no vivía allí y que solo iba a comer eventualmente, con lo que cuestiona la dcclaraciónjurada y la docwnental presentada por el defensor, así mismo el recibo de agua que exhibe es sobre el mencionado domicilio que es de sus padres, por lo que sostienc que el imputado llO cuenta con domicilio conocido lo que se relaciona con el peligro procesal de fuga. El imputadlJ su"tentó qne vive todo el día en la casa de sns padres y que va a dormir en la casa de su comivicnte porque en la casa de sus padres no hay camas, y que solo una vez ha estado preso, contradiciendo el dicbo del Fiscal, a lo que el Fiscal informa que existe un informe del INPE qne sostiene que el imputado tiene Wl ingreso por Robo Agravado por el que ha sido sentenciado, que también ha sido sentenciado por el delito de Tenencia Ilegal de Annas de Fnego, que tiene otra sentencia por el delito de robo agravado, en ambos casos contra empresas de transporte, y que además cuenta con beneficios penitenciarios que se están t:r::unitando ante la Sala Transitoria; dicho qne no rebatió el defensor del imputado; Tercero.- El artículo 283 0 del Código Procesal Penal indica que la cesación de la medida de prisión preventiva, procederá cuando nuevos eiementos de convicción demuestren qne no concnrren los motivos que y 165