LA LEY 20.416, MODIFICA EL CODIGO DEL TRABAJO EN MATERIA DE SANCIONES El día 03 de febrero de 2010 se publicó la ley 20.416, que fijó normas especiales para las empresas de menor tamaño y cuyo objetivo, de acuerdo a lo señalado en la propia ley, es facilitar el desenvolvimiento de las empresas de menor tamaño, mediante la adecuación y creación de normas reguladoras que rijan su iniciación, funcionamiento, y término, en atención a su tamaño y grado de desarrollo. Así, esta ley contempla una serie de normas, en las siguientes materias: a.- Impulsar instrumentos de fomento dispuestos por los órganos del Estado. b.- Transparencia en procedimientos de fiscalización. c.- Otorgamiento de permisos provisorios de funcionamiento. d.- Normas especiales de orden sanitario e.- Establece la protección a las micro y pequeña empresas en el rol de consumidoras. f.- Acuerdos de producción limpia. g.- Reorganización o cierre de micro y pequeñas empresas en crisis. h.- Modifica el Código de Comercio en sus art. 109 y 240. i.- Modifica el Código del Trabajo en materia de Sanciones. El artículo Duodécimo Nº 3 de esta ley contempla las modificaciones al Código del Trabajo que hemos enunciado. Para una mejor comprensión de las modificaciones procederemos a un análisis exegético, vale decir, un análisis por cada artículo que se ha modificado o incorporado al Código del Trabajo, a través de esta ley. 1.- Se ha intercalado a continuación de su artículo 505, el siguiente artículo 505 bis, que señala: " Para los efectos de este Código y sus leyes complementarias, los empleadores se clasificarán en micro, pequeña, mediana y gran empresa, en función del número de trabajadores. Se entenderá por micro empresa aquella que tuviere contratados de 1 a 9 trabajadores, pequeña empresa aquella que tuviere contratados de 10 a 49 trabajadores, mediana empresa aquella que tuviere contratados de 50 a 199 trabajadores y gran empresa aquella que tuviere contratados 200 trabajadores o más.". El ámbito de aplicación de esta norma es el Código del Trabajo y todas sus leyes complementarias, es decir, cada vez que una norma en materia laboral se refiera a la micro, pequeña, mediana y/o gran empresas, tenemos que necesariamente aplicar esta clasificación incorporada por el nuevo artículo 505 bis del Código del Trabajo. Debo advertir, que la misma ley 20.416, en su artículo segundo contempla una clasificación de las empresas basada en los ingresos anuales por ventas y servicios y otras actividades del giro, pero que solo tiene aplicación para los efectos de la ley 20.416, en las materias que ella regula, excluyendo el ámbito laboral. 2) Se reemplaza el artículo 506 por el siguiente: “Las infracciones a este Código y sus leyes complementarias, que no tengan señalada una sanción especial, serán sancionadas de conformidad a lo dispuesto en los incisos siguientes, según la gravedad de la infracción. Para la micro empresa y la pequeña empresa, la sanción ascenderá de 1 a 10 unidades tributarias mensuales. Tratándose de medianas empresas, la sanción ascenderá de 2 a 40 unidades tributarias mensuales. Tratándose de grandes empresas, la sanción ascenderá de 3 a 60 unidades tributarias mensuales. En el caso de las multas especiales que establece este Código, su rango se podrá duplicar y triplicar, según corresponda, si se dan las condiciones establecidas en los incisos tercero y cuarto de este artículo, respectivamente y de acuerdo a la normativa aplicable por la Dirección del Trabajo. La infracción a las normas sobre fuero sindical se sancionará con multa de 14 a 70 unidades tributarias mensuales.". Recordemos que antiguo artículo 506 señalaba que las infracciones al Código del Trabajo y a sus leyes complementarias, que no tuvieran señalada una sanción especial, serían sancionadas con multa de 1 a 20 UTM., según la gravedad de la infracción. Asimismo, si el empleador tuviere contratados 50 o más trabajadores, las multas aplicables ascenderán de 2 a 40 UTM. Y finalmente, si el empleador tuviere contratados 200 o más trabajadores, las multas aplicables ascenderán de 3 a 60 UTM.. Finalmente en materia de multas señalaba que en el caso de las multas especiales del Código del Trabajo, su rango se duplicará o triplicará, según corresponda, si se dan las condiciones establecidas en los incisos segundo y tercero de este artículo, vale decir si la empresa contara con 50 o más trabajadores o 200 o más trabajadores. Con este cambio legislativo podemos señalar que la nueva ley contempla una nueva escala de multas, que al aplicarla podría significar para la micro y mediana empresa sancionada, una rebaja de su monto. Escala comparativa de multas: NUEVO ART. 506 1 Micro 1 a 9 De 1 a 10 UTM. trab. y Pequeña 10 a 49 trab 2 50 a 199 trab. De 2 a 40 UTM. 2 Medianas 50 a 2 a 40 UTM. 199 trab. 3 200 o más De 3 a 60 UTM. 3 200 o más 3 a 60 UTM. trab. trab ANTIGUO ART. 506 1 1 a 49 trab. De 1 a 20 UTM Como podemos observar de la tabla, para la mediana y gran empresa los tramos de las multas no ha cambiado, sin embargo, para la micro y pequeña empresa, con la nueva tabla, se contempla una rebaja de un 100%, así, antes podían ser sancionadas con un tope de 20 UTM., y hoy solamente con un máximo de 10 UTM. Finalmente podemos señalar que este artículo mantiene la posibilidad de duplicar las multa a las empresas de 50 a 199 trabajadores (actualmente mediana empresa) o triplicar las multas a las empresas con 200 ó más trabajadores (gran empresa) y mantiene una multa de 14 a 70 UTM., la infracción a las normas sobre fuero sindical. 3) Se intercalan a continuación del artículo 506, los artículos 506 bis y artículo 506 ter: a.) "Artículo 506 bis. El inspector del trabajo que constate en una micro o pequeña empresa una infracción legal o reglamentaria que no ponga en riesgo inminente la seguridad o la salud de los trabajadores podrá conceder un plazo de, a lo menos, cinco días hábiles para dar cumplimiento a las normas respectivas”. Con esta nueva norma se establece una flexibilidad a las facultades de los inspectores del trabajo en materia de aplicación de multas, recordemos que con la circular 88, constatada una infracción, el inspector cursaba la infracción, sin la posibilidad de otorgar un plazo al infractor parra corregir el incumplimiento legal o reglamentario. El único camino que quedaba para el empleador, una vez aplicada una multa, era solicitar una reconsideración administrativa y/o presentar una reclamación judicial. Para otorgar el plazo mínimo de 5 días hábiles para la corrección de la infracción se deben cumplir dos requisitos copulativos: • Que se trate de una micro o pequeña empresa • Que la infracción legal o reglamentaria no ponga en riesgo inminente la seguridad o la salud de los trabajadores b.) Artículo 506 ter. Tratándose de micro y pequeñas empresas, y en los casos en que el afectado no hubiere recurrido de conformidad a los artículos 503 y 511 de este Código, el inspector del trabajo respectivo autorizará, a solicitud del sancionado, y sólo por una vez en el año respecto de la misma infracción, la sustitución de la multa impuesta por alguna de las modalidades siguientes: 1. Si la multa impuesta es por infracción a normas de higiene y seguridad, por la incorporación en un programa de asistencia al cumplimiento, en el que se acredite la corrección de la o las infracciones que dieron origen a la sanción y la puesta en marcha de un sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo. Dicho programa deberá implementarse con la asistencia técnica del organismo administrador de la ley Nº 16.744, al que se encuentre afiliada o adherida la empresa infractora y deberá ser presentado para su aprobación por la Dirección del Trabajo, debiendo mantenerse permanentemente a su disposición en los lugares de trabajo. La presente disposición será igualmente aplicada por la autoridad sanitaria que corresponda, en aquellos casos en que sea ésta quien aplique la sanción. 2. En el caso de multas no comprendidas en el número anterior, y previa acreditación de la corrección, de la o las infracciones que dieron origen a la sanción, por la asistencia obligatoria del titular o representante legal de la empresa de menor tamaño, o de los trabajadores vinculados a las funciones de administración de recursos humanos que él designe a programas de capacitación dictados por la Dirección del Trabajo, los que tendrán una duración máxima de dos semanas. La solicitud de sustitución deberá presentarse dentro del plazo de treinta días de notificada la resolución de multa administrativa. Autorizada la sustitución de la multa de conformidad a lo dispuesto precedentemente, si el empleador no cumpliere con su obligación de incorporarse en un programa de asistencia al cumplimiento o de asistencia a programas de capacitación, según corresponda, en el plazo de 60 días, procederá al aumento de la multa original, el que no podrá exceder de un 25% de su valor" Esta materia de sustitución de multas se regulaba en el antiguo artículo 477 del Código del Trabajo. El nuevo artículo 506 ter introduce modificaciones que podríamos clasificar en tres ámbitos, que serían: requisitos generales para ejercer este derecho de sustitución; modalidades de la sustitución y efectos del incumplimiento. 1.- Modificación en cuanto a los requisitos generales para ejercer el derecho de sustitución: El derecho de sustitución hoy puede ejercerse por las pequeñas y medianas empresas, vale decir, empresas con un máximo de 49 trabajadores, antes la ley contemplaba este derecho para empresas con 9 o menos trabajadores y en caso de infracciones a las normas de higiene y seguridad, solo podían solicitar la sustitución por empresas con 25 o menos trabajadores. Se establece en esta nueva disposición como requisito para solicitar la sustitución, por la empresa, que ésta no hubiere recurrido de conformidad a los artículos 503 y 511 del Código del Trabajo, esto es, no haber deducido reclamo judicial o solicitado una reconsideración administrativa, respecto de la multa aplicada. Un cambio importante en esta materia se da en cuanto a la imperatividad de la norma, antes se establecía “que el inspector del trabajo respectivo podrá, si lo estima pertinente, autorizar”, en cambio hoy la ley establece que “el inspector del trabajo respectivo autorizará”, como podemos observar, frente a una solicitud de reemplazo el inspector del trabajo no podría negarse a ésta, si se cumplen los requisitos establecido por la ley. Finalmente esta norma establece un plazo de 30 días para ejercer este derecho de solicitud de reemplazo, contados desde la notificación de la resolución que aplica la multa administrativa. Hay que tener presente que el derecho de solicitud de reemplazo se puede ejercer una vez al año, respecto de la misma infracción. Con esto entiendo que podría solicitarse en más de una oportunidad, siempre que se trate de infracciones distintas, en cambio el artículo 477, establecía que esta autorización solamente podía se otorgada una vez al año, sin distinguir si se trataba de infracciones diferentes. 2.- Modificaciones en cuanto a las modalidades de la sustitución: El nuevo artículo 506 ter mantiene las diferencias de la forma como sustituir las multas, distinguiendo si se trata de multas por infracciones a las normas de higiene y seguridad o multas aplicadas en cualquier otra materia del ámbito laboral. Si se trata de una multa aplicada por infracciones a las normas de higiene y seguridad, puede ser sustituida por la incorporación en un programa de asistencia al cumplimiento, en el que se acredite la corrección de la o las infracciones que dieron origen a la sanción y la puesta en marcha de un sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo. Dicho programa deberá implementarse con la asistencia técnica del organismo administrador de la ley Nº 16.744, al que se encuentre afiliada o adherida la empresa infractora y deberá ser presentado para su aprobación por la Dirección del Trabajo, debiendo mantenerse permanentemente a su disposición en los lugares de trabajo. Esta forma de sustitución, se mantiene en los mismos términos contemplados por el artículo 477, después de que fuera modificado por el artículo 5 de la ley 20123 (sobre subcontratación), solamente en esta parte, el nuevo art. 506 ter otorga a la autoridad Sanitaria (Secretaría Regional Ministerial de Salud) la titularidad para sustituir la multa, en aquellos casos en que sea ésta quien aplique la sanción, a través de un sumario sanitario. La nueva normativa al igual que el antiguo artículo 477 del Código del Trabajo mantiene como segunda modalidad de sustitución de multa, la posibilidad que la empresa sancionada asista a programas de capacitación dictados por la Dirección del Trabajo, los que tendrán una duración máxima de dos semanas. En esta última forma de sustitución, se han incorporado dos modificaciones: a.- Que la empresa sancionada acredite previamente la corrección, de la o las infracciones que dieron origen a la sanción. b.- , Respecto de la asistencia a los programas de capacitación deberá asistir el titular o representante legal de la empresa de menor tamaño, o los trabajadores vinculados a las funciones de administración de recursos humanos que él designe. En esta parte la ley no hace mención a la clasificación de la empresas de acuerdo al número de trabajadores, por lo tanto creemos, que la posibilidad de enviar al personal administrativo, dependerá de la realidad de cada empresa, vale decir, si existe este personal administrativo, podrá el representante legal designarlo para la asistencia de los programas de capacitación. 3.- efectos del incumplimiento. Si se autoriza la modalidad de sustitución y el empleador no cumpliere con su obligación dentro del plazo de 60 días, procederá al aumento de la multa original, el que no podrá exceder de un 25% de su valor (de acuerdo a esta redacción, podría ser menor a ese porcentaje). Recordemos que el antiguo artículo 477 contemplaba para estos casos un aumento del 100% de la multa original.. 4) Finalmente la ley 20.416, en materia laboral reemplaza el artículo 511, por el siguiente: "Artículo 511. Facúltase al Director del Trabajo, en los casos en que el afectado no hubiere recurrido de conformidad al artículo 503 y no hubiere solicitado la sustitución del artículo 506 ter de este Código, para reconsiderar las multas administrativas impuestas por funcionarios de su dependencia en la forma siguiente: 1. Dejando sin efecto la multa, cuando aparezca de manifiesto que se ha incurrido en un error de hecho al aplicar la sanción. 2. Rebajando la multa, cuando se acredite fehacientemente haber dado íntegro cumplimiento, a las disposiciones legales, convencionales o arbitrales cuya infracción motivó la sanción. Si dentro de los quince días siguientes de notificada la multa, el empleador corrigiere la infracción, el monto de la multa se rebajará, a lo menos, en un cincuenta por ciento. Tratándose de la micro y pequeña empresa, la multa se rebajará, a lo menos, en un ochenta por ciento.". Recordemos que frente a la aplicación de una multa la empresa sancionada tendrá lo posibilidad de ejercer tres derechos: recurrir los tribunales laborales mediante una reclamación judicial, de acuerdo a lo establecido en el artículo 503; solicitar la sustitución de la multa de conformidad al artículo 506 ter o solicitar una reconsideración administrativa al Director del Trabajo. Para ejercer este tercer derecho, es necesario que la empresa no haya ejercido los otros dos derechos, en estos casos el Director del Trabajo podrá reconsiderar las multas administrativas impuestas por funcionarios de su dependencia, En la resolución que dicte el Director del Trabajo, podrán darse las siguientes posibilidades: a. Que se rechace la reconsideración manteniendo íntegramente la multa, esta posibilidad se dará en el evento que el Director del Trabajo considere que la reclamación carece de fundamentos. b. Dejar sin efecto la multa, cuando aparezca de manifiesto que se ha incurrido en un error de hecho al aplicar la sanción. Por ejemplo exigir registro de asistencia respecto de un trabajador que presta servicios sin fiscalización superior inmediata. c. Rebajando la multa, cuando se acredite fehacientemente haber dado íntegro cumplimiento, a las disposiciones legales, convencionales o arbitrales cuya infracción motivó la sanción. En este caso la rebaja no podrá ser igual o superior al 50%,. Para que esta rebaja sea igual o superior al 50% se deben cumplir los requisitos establecidos en la letra siguiente. d. Rebajar la multa a lo menos en un 50%, si dentro de los quince días siguientes de notificada la multa, el empleador corrigiere la infracción. Tratándose de la micro y pequeña empresa, la multa se rebajará, a lo menos, en un 80%. . CONCLUSION: Como indicamos al iniciar este análisis, la ley 20.416 modifica una serie de materias legales de importancia para las empresas de menor tamaño, por lo que se hace necesario proceder a su pronto estudio por los empresarios a fin de invocar y utilizar sus beneficios. Esta ley, en el ámbito laboral, podríamos señalar que viene a mitigar la rigurosidad en la aplicación de las multas administrativas a las micro y pequeñas empresas, esto es a empresas con menos de 49 trabajadores. La manifestación de este espíritu legislativo queda plasmado en el nuevo artículo 506 bis, que establece la posibilidad de no aplicar en forma inmediata la multa, sino que dar un plazo de 5 días hábiles para su corrección.