346.016 3-A175e - Universidad Francisco Gavidia
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UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES ESCUELA DE CIENCIAS JURÍDICAS UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA Tecnología, Humanismo Y Calidad MONOGRAFÍA “LOS EFECTOS JURÍDICOS DEL MATRIMONIO CELEBRADO POR PODER” PRESENTADO POR: BACHILLER: Kathya Evie Alvarado Suncín BACHILLER: Reina Lisseth Contreras Aguiñada PARA OPTAR AL GRADO ACADÉMICO DE: LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS ASESORA: Lic. Doria Elizabeth de Muñoz Septiembre 2004 SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTRO AMERICA UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES ESCUELA DE CIENCIAS JURÍDICAS AUTORIDADES RECTOR ING. MARIO ANTONIO RUÍZ RAMÍREZ SECRETARIA GENERAL LIC. TERESA DE JESÚS GONZÁLEZ DE MENDOZA DECANA DE LA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES LIC. ROSARIO MELGAR DE VARELA DIRECTOR DE LA ESCUELA DE CIENCIAS JURÍDICAS DR. JORGE EDUARDO TENORIO SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTRO AMERICA INDICE PAGINA Introducción .................................................................................................. i Planteamiento del Problema .......................................................................... ii Justificación del Problema .............................................................................. ii Objetivos Generales ....................................................................................... iii Objetivos Específicos ..................................................................................... iii CAPÍTULO I Antecedentes Históricos del Matrimonio ................................................... 1 A) Época Primitiva ............................................................................... 1 B) Roma ............................................................................................... 2 C) Antiguo Derecho Español ................................................................. 3 CAPÍTULO II Conceptos Y Naturaleza Jurídica .................................................................. 4 Concepto De Matrimonio ........................................................................ 4 Naturaleza Jurídica ................................................................................. 5 El Mandato ............................................................................................. 7 CAPÍTULO III Requisitos Y Características del Matrimonio ............................................. . 13 A) Requisitos Generales Y Comunes a todo Acto Jurídico...................... 13 B) Requisitos Especiales ....................................................................... 13 B.1 Requisitos de Forma ............................................................ 14 1) Solemnidades anteriores a la celebración .................. 14 2) Solemnidades coetáneas a la celebración ................ 16 2.1) Solemnidades coetáneas especiales ................ 20 2.1.1.) EL Matrimonio por Poder ....................... 20 2.1.2.) Contrayentes que no se expresen en castellano ……………………………….. 22 3) Solemnidades posteriores a la celebración ................ 23 del Matrimonio B.2 Requisitos De Fondo ............................................................. 23 1) Requisitos Positivos ..................................................... 23 2) Requisitos Negativos .................................................... 24 Fines Del Matrimonio ......................................................................................... 24 Características Del Matrimonio ......................................................................... 25 CAPÍTULO IV Efectos Del Matrimonio ................................................................................. 26 Efectos Personales del Matrimonio ...................................................... 27 Efectos Patrimoniales del Matrimonio .................................................. 28 Régimen Patrimonial de Separación De Bienes .................................. 29 Régimen Patrimonial de Participación En Las Ganancias ................... 30 Régimen Patrimonial de Comunidad Diferida ...................................... 31 Filiación .................................................................................................... 31 CAPÍTULO V Régimen en el Derecho Vigente .................................................................... 33 Constitución de La Republica ................................................................ 33 Código de Familia .................................................................................. 35 CAPÍTULO VI Organización Internacional ........................................................................... 40 Pacto Internacional de Derechos Civiles Y Políticos ............................ 40 Convención Americana sobre Derechos Humanos ............................. 41 CAPÍTULO VII Régimen Jurídico Convencional .................................................................. 43 CAPÍTULO VIII Derecho Comparado ...................................................................................... 46 España .................................................................................................... 46 Panamá .................................................................................................. 48 Argentina ............................................................................................... 49 Colombia ............................................................................................... 49 Conclusiones Y Recomendaciones .............................................................. 52 Conclusiones .................................................................................................... 52 Recomendaciones ............................................................................................ 53 Bibliografía ....................................................................................................... 54 Anexos ............................................................................................................ 56 INTRODUCCION La Familia es la base fundamental de la sociedad, y el fundamento legal de la familia es el matrimonio y descansa en la igualdad jurídica de los cónyuges. Partiendo de lo anterior, nuestra Constitución manda al Estado a brindar una protección a la familia a través de leyes adecuadas como el Código de Familia, en el cual este Código reconoce expresamente el derecho a constituir una familia. En relación a la forma de los actos jurídicos, el Código de Familia también rodea de solemnidades a los actos familiares, especialmente al del Matrimonio, dada su importancia en la sociedad y además para complementar la solemnidad, se establece la publicidad de los actos jurídicos familiares, a través del registro de los mismos para darles mayor certeza jurídica. Tenemos entonces, que para la realización de este trabajo se ha señalado en primer lugar los antecedentes históricos del matrimonio; así como también se ha plasmado la importancia de conocer la Naturaleza Jurídica del mismo. Además se ha agregado al trabajo, que el matrimonio como todo Acto Jurídico requiere de la manifestación de voluntad recíproca entre los contrayentes, por lo que debe de reunir ciertos requisitos de condiciones particulares distintas de las de otros actos; dichos requisitos se han desarrollado y dentro de estos se encuentra una de las formalidades coetáneas especiales, como lo es la celebración del matrimonio por poder. Además se han desarrollado de forma breve y precisa los derechos y obligaciones entre los contrayentes, surgidos en razón del acto jurídico matrimonial, llamándose a estos efectos jurídicos del matrimonio. Así mismo hemos plasmado como en nuestra legislación Salvadoreña existen algunas disposiciones legales, las cuales tienen relación con diferentes normativas legales de otros países. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA El tema parte específicamente de un cuadro fáctico, de aquellas circunstancias dentro de la cual un hombre y una mujer pretenden contraen matrimonio, pero por variados factores uno o ambos de ellos no pueden comparecer físicamente al acto de celebración del matrimonio, por lo que de forma excepcional si puede llevarse a cabo este acto, mediante la intervención de un mandatario a través de un poder especial, y a consecuencia de estas circunstancias, conocer cuales son los efectos jurídicos que este acto produce para ese hombre y esa mujer que contrajeron matrimonio mediante este mecanismo legal. Así mismo nacen ciertos problemas y por una de esas problemáticas nos hacemos la siguiente pregunta: ¿Qué efectos jurídicos produce el matrimonio celebrado por poder cuando a la hora y fecha de celebrado dicho matrimonio el poderdante ya ha fallecido y el apoderado desconoce esa situación? JUSTIFICACION DEL PROBLEMA Tomando en consideración los argumentos planteados en el anterior párrafo, es necesario plantear en una forma clara y específica cuales son los parámetros que envuelve la problemática del tema en análisis, lo cual se establece a través de una hipótesis o una teoría fáctica real de una situación en concreto, para este caso el hecho de que se celebre un matrimonio en forma excepcional, cuando uno o ambos de los contrayentes no puede asistir físicamente al acto del matrimonio, este pueda efectuarse por medio de un mandato para que el contrayente que no comparece pueda actuar a través de un representante legal suyo, lo cual se plasma en un instrumento legal que en términos jurídicos comunes se le denomina “un poder”, y que a partir de ahí surgen una serie de efectos de suma importancia, y que merecen un análisis profundo, con el objetivo de hacer un detalle de uno a uno de esos efectos, su explicación, en que consisten, y las consecuencias de éstos. OBJETIVOS GENERAL - Saber la importancia de la institución del matrimonio, dentro de la cual conlleve una exposición de análisis acerca de las situaciones fácticas que han determinado la celebración del matrimonio por poder, y dentro de la cual se pueda determinar que dentro de esta clase de matrimonio, surten efectos Jurídicos las cuales son necesarios conocerlos y estudiarlos. ESPECIFICOS - Establecer una clasificación de los efectos jurídicos del matrimonio por poder. - Detallar y explicar cada uno de los efectos jurídicos del matrimonio como los personales, patrimoniales y los relativos a las relaciones con los hijos. - Establecer como en nuestra legislación Salvadoreña existen algunas disposiciones legales, las cuales tienen relación con diferentes normativas legales de otros países. Capítulo I ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL MATRIMONIO Es casi imposible determinar los orígenes del matrimonio, ya que se remonta a los inicios de la socialización misma del ser humano como tal. Este vínculo jurídico además de crear un nuevo estado de vida entre los cónyuges, también conlleva derechos, deberes y obligaciones propias de la relación de la pareja. Siendo que el hombre ha concebido al matrimonio como un acto muy importante del cual depende la perpetuidad de la familia y de los cultos, es que viene el tratamiento religioso que le daban las antiguas culturas; las que al inicio se organizaban en torno a la madre (matriarcado) y posteriormente predominó el hombre como jefe de familia (patriarcado). Desde esa perspectiva ideológica (matriarcado-patriarcado) es que se determinan las regulaciones acerca del matrimonio, con las solemnidades y características propias de cada pueblo hasta llegar a la época moderna en que se consolida plenamente la integración de la pareja y de la familia, con la finalidad de establecer una sociedad mas equilibrada y justa en beneficio de la humanidad. a) Época Primitiva Anterior a toda cultura, el ser humano se comportó seguramente guiado solamente por sus instintos primarios. Al hacer un análisis general acerca del comportamiento sexual de los primeros grupos humanos, se ha encontrado una total promiscuidad en la que los hombres se guían únicamente por sus instintos y la satisfacción personal con la pareja que encuentra. Inicialmente las relaciones de promiscuidad sexual suponen un solo sujeto que se satisface cuando se dice que el macho obtiene placer en cualquier hembra; esta situación implica el poder de un sujeto macho frente a la hembra, lo que tuvo continuidad a lo largo de la historia, ya que este varón violaba, raptaba, compraba, disputaba, cambiaba, perseguía, repudiaba y se apropiaba de la mujer como una cosa. b) Roma En Roma el matrimonio tuvo regulaciones especiales y formalidades legales, pero lo fundamental es que ha tenido en todos los tiempos un carácter rigurosamente monogámico. La importancia del matrimonio en el derecho romano es significativa, ya que en Roma el matrimonio no constituía solamente un acto jurídico que se perfeccionaba por el cumplimiento de formalidades especiales; se integraba por: a) un elemento objetivo, derivado de la convivencia de la mujer y el hombre, constituido por la cohabitación comenzando la vida en común cuando la mujer era introducida en el dominio conyugal; y b) un elemento subjetivo la affectio maritalis, el cual se hallaba representado por la intención de considerarse recíprocamente marido y mujer, reconocido mediante las manifestaciones concordantes que hicieran los contrayentes a parientes y extraños. El matrimonio requería algunas formalidades religiosas y sociales. El marido adquiría sobre su mujer una potestad especial llamada manus, por la cual la esposa ingresaba a la familia del marido y sus bienes pasaban al dominio de éste. La celebración del matrimonio no estaba exenta de ciertas condiciones a saber: capacidad natural que les permitiera la procreación; se estableció el requisito de edad, debiendo tener la mujer por lo menos doce años y el hombre catorce; b) capacidad civil para contraer matrimonio o jus connubium; c) el consentimiento del paterfamilias; d) el consentimiento de los futuros esposos. En general se comenta que el matrimonio romano ha tenido en todos los tiempos un marcado sentido monogámico. De ahí la importancia que reviste para nuestro estudio esta proyección tan similar a la que la mayoría de países occidentales acogieron en su legislación a través de los años. c) Antiguo Derecho Español El matrimonio en el derecho español fue influenciado directamente por el derecho canónico, que promulgaba tanto la indisolubilidad y la sacramentalidad del mismo como elemento de su esencia. Desde luego se debe tener presente como excepción a esta normativa la época en que dominaron los Godos, en que impero el matrimonio civil. Las antiguas leyes españolas reconocieron generalmente el efecto obligatorio de la promesa de matrimonio. Las partidas recogieron el derecho romano y el canónico en esta materia. La partida IV de Alfonso El Sabio fue dedicada al matrimonio, dándole un carácter religioso y sagrado a la vez. Las partidas persistieron durante muchos años en el derecho español, conservándose fundamentalmente en todos los cuerpos de leyes sucesivas, como el FUERO REAL, FUERO VIEJO, Ordenamiento de Alcalá, Novísima, Recopilación, etc. Esta normativa fue trasladada directamente a las colonias americanas conquistadas por los españoles y a los nativos de estas tierras que tenían otras costumbres. Unificándose el derecho matrimonial de las Indias con el fin de legalizar los matrimonios de las familias indígenas. CAPÍTULO II CONCEPTOS Y NATURALEZA JURÍDICA La palabra matrimonio es de origen latino y se deriva de las raíces matriz (madre) y monium (carga o gravamen) que significa originalmente carga de la madre. Con relación a la etimología de la palabra matrimonio, se tienen diferentes opiniones al respecto para Sto. Tomas de Aquino existen cuatro interpretaciones diferentes: - de matrem muniens, defensa de la madre; - de matrem monensque, aviso a la madre para que no abandone a su marido; - de matre y nato, porque por el matrimonio la mujer se hace madre; - de monos y materia, cuyo significado es la unión que produce una sola materia. CONCEPTOS DE MATRIMONIO Para Modestino 1“matrimonio es la unión del marido y la mujer y la fusión de toda vida y comunicación del derecho divino y humano”. Kippy Wolf 2 “el matrimonio es la unión de un hombre y una mujer dirigida al establecimiento de una plena comunidad de vida”. Para Lafaille3 “el matrimonio es una institución social fundada en el consentimiento de dos personas de distinto sexo, con el propósito de perpetuar la especie y obtener todos los fines materiales, morales y sociales de la vida”. 1 Centro de Investigación y capacitación Manual de Derecho de Familia Primera Edición, Pág. 145. Ibíd., Pág. 146. 3 Ibíd., Pág. 146. 2 Eppstein 4 “unión de la pareja con la intención inequívoca de constituirse en tronco de familia, manifestada de conformidad a las disposiciones legales en vigencia, o de las costumbres y ritos religiosos locales en su defecto”. ANTONIO DE IBARROLA ZAMORA, en su obra “Derecho de Familia”, nos da a conocer que significa para él, el matrimonio diciéndonos que “el matrimonio es un instituto Jurídico, pero acaso de mayor importancia para todas las demás instituciones del derecho privado, porque forma o constituye el fundamento de la sociedad civil, y representa la completa comunidad de vida de un hombre y una mujer, reconocida, amparada y regulada por el derecho”.5 NATURALEZA JURÍDICA DEL MATRIMONIO Al matrimonio se le han atribuido distintas naturalezas jurídicas: como acto jurídico de diversas clases; como contrato con características especiales; como estado civil; como institución y como sacramento. Ninguna de estas figuras determina en forma exclusiva el carácter del matrimonio y mucho menos son excluyentes unas de otras, mas bien se complementan. El matrimonio es indudablemente un acto jurídico bilateral, es un contrato de muy especial naturaleza; una vez realizado atribuye a los cónyuges un estado familiar particular, mismo que esta regido por la institución jurídica del matrimonio. Para el derecho canónico es un sacramento. Modernamente la doctrina enseña que el matrimonio tiene una doble naturaleza: es un acto jurídico familiar con lo que se caracteriza el acto de celebración del matrimonio; lo cual no se opone a ver el matrimonio-estado como una institución jurídica y social de carácter permanente. Por otro lado tenemos que la naturaleza Jurídica del matrimonio se concreta fundamentalmente en dos posiciones: 4 BELLUSCIO, Augusto Derecho de Familia Tomo I Ediciones de Palma, 1979, Pág. 287 ANTONIO DE IBARROLA ZAMORA, “Derecho de Familia”, Editorial Porrúa, S.A. México, 1993, 4ª. Edición, Pág. 149. 5 a) Naturaleza contractual; b) Institución social. En el derecho italiano hay quienes piensan que se trata de un negocio jurídico complejo, cuya posición sostienen De Ruggiero y Spota, este último en el derecho argentino. Y prosiguiendo con el derecho italiano, Gangi admitió que se trata de un contrato del derecho familiar, y Stolfi adhiere a la teoría de las convenciones. En el derecho español, Sánchez Román sostiene que se trata de una convención jurídica. En el derecho francés, la posición de Planiol y Ripert es considerara al matrimonio como un contrato, incluyéndole la noción de institución natural de orden público6 . En el Código Civil redactado por Vélez Sarsfield, se plegó lisa y llanamente el concepto de que el matrimonio es una institución social. Y el codificador en la nota al título “Del matrimonio”, enseña: “Un hecho de la importancia y resultados del matrimonio no podría descender a las condiciones de una estipulación cualquiera... Había otra manera de considerar el acto que dejaba completamente libre al legislador para formular las condiciones todas del matrimonio, y era reputarlo como institución social fundada en el consentimiento de las partes; y entonces las peculiaridades de su naturaleza, su carácter y la extensión de sus obligaciones, tan diferentes de la de los contratos, podían corresponder al fin de su institución”. En cambio el matrimonio es una institución social destinada a crear una familia, alimentada con ideas sociales y religiosas, que es la célula constitutiva primogénitamente de la sociedad. Volviendo al matrimonio como si fuera un contrato, surge otra diferencia: el contrato se rescinde o se revoca como hemos dicho, lo que trae un resabio del derecho matrimonial romano, donde podía resolverse mediante la aplicación de 6 Manual de Derecho de Familia, Ibid, Págs. De la 166 a la 172. normas de obligaciones contractuales. El contrato interesa fundamentalmente a las partes contratantes y a su resultado económico, en cambio el matrimonio se proyecta a la vida física, familiar, moral, intelectual, económica y política de la sociedad. Sostenemos que el matrimonio es una institución social pero al incluir el divorcio vincular y además por mutuo consentimiento, se asemeja la institución matrimonial al contrato que las partes rescinden mediante el divorcio de común acuerdo en el momento que les parece o les conviene que así sea. O sea que el matrimonio se disuelve y se extingue por mutuo consentimiento, en igualdad de rescisión por mutuo acuerdo en los contratos. El Art. 11C.F. nos da el concepto de matrimonio enmarcado en el criterio de la doble naturaleza jurídica del mismo ya que al establecerse la unión de ambos cónyuges se genera la continuidad de las relaciones conyugales a través de la comunidad de vida permanente que se crea, porque conjuga tanto el acto constitutivo como el estado de vida que se genera de dicho acto. A su vez el Art. 12 C.F. nos dice que el matrimonio se entiende contraído para toda la vida y surte efectos desde su celebración, a esto se le llama matrimonio-acto y la comunidad de vida es el matrimonio-estado. EL MANDATO Tomando en cuanta que para celebrar el matrimonio por poder se necesita un poder especial, es que también haremos referencia al mandato, ya que en el fondo dicho poder especial no es mas que un mandato. CONCEPTO DE MANDATO El mandato es un contrato en virtud del cual una parte llamada mandante, encarga a otra, llamada mandatario, la gestión de uno o más negocios, por cuenta y riesgo de la primera. El mandante también es conocido con el nombre de comitente o poderdante, y el mandatario, con el nombre de procurador o apoderado. EL PODER Es simplemente la facultad conferida a un intermediario de actuar en nombre de la persona interesada en la celebración de algún negocio, y de manera general en la emisión o recepción de alguna manifestación de voluntad; es decir, el poder es la facultad de representación. El poder por si solo no obliga al apoderado a actuar, apenas autoriza a representar al interesado. Dicha facultad puede emanar de ley o de la voluntad del propio interesado. CARACTERÍSTICAS DEL MANDATO • ES CONSENSUAL: Por regla general el mandato es consensual. Basta el acuerdo expreso o tácito sobre la gestión que se encarga, entre el mandante y el mandatario, para que se perfeccione. Desde el Derecho romano, el mandato figuraba entre los contratos eminentemente consensuales; cuando un amigo prestaba a otro un servicio, se entendía, por ese solo hecho, que había mandato. El poder, como facultad expresa de representación, requiere en casos excepcionales de determinada solemnidad. • ES UNILATERAL: Cuando en el mandato no hay remuneración a favor del mandatario, o sea que adquiere carácter gratuito, se convierte el contrato, por ese mismo efecto, en unilateral, ya que no genera obligaciones sino para el mandatario, quien se encargara de la gestión sin que surjan obligaciones, al celebrarse el contrato, para el mandante, quien tan solo, cómo consecuencia posterior del mandato, estará obligado de proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato, a pagarle los gastos razonables causados por la ejecución de la gestión, y a indemnizarle de las perdidas en que haya incurrido sin culpa y por causa del mandato. • ES BILATERAL: Si el mandato es remunerado se entiende que es bilateral, ya que al momento de surgir validamente el acto jurídico, nace una obligación también esencial y concomitante para el mandante: de pagar la prestación pactada. • Es PRINCIPAL: No requiere de otro contrato para existir. Tiene vigencia propia. • Es NOMINADO: Tiene su calificación, denominación y desarrollo en el código civil. ELEMENTOS NECESARIOS EN LA FORMACIÓN DEL MANDATO Los elementos del mandato son los comunes a todos los contratos: a) Consentimiento, que no es otra cosa que las declaraciones reciprocas de la voluntad de los contratantes; b) Capacidad; c) Objeto, o sea el contenido de las declaraciones de voluntad, lícitamente expresadas; d) Causa lícita. EJECUCIÓN DEL MANDATO Al producirse la manifestación de voluntad del mandante y del mandatario, surge para éste la primera y principal obligación, cumplir la gestión encomendada ciñéndose rigurosamente a los términos del mandato. De allí que si el mandatario se coloca en la imposibilidad de obrar con arreglo a las instrucciones del mandante, deberá tomar todas las medidas conservativas que las circunstancias exijan, y si necesariamente debe actuar de algún modo, deberá hacerlo consultando lo más posible las instrucciones del demandante y que mas convengan a los intereses de éste, tal como lo regula el artículo 1910 del Código Civil. Cuando al mandatario se le imposibilita llevar acabo las ordenes del mandante por fuerza mayor o caso fortuito le corresponde probar dichas causales de exoneración de responsabilidad por existir una presunción de cumplimiento desde el momento mismo que se celebra el contrato. Quien alega fuerza mayor o caso fortuito, debe probarlo. TERMINACIÓN DEL MANDATO Las causales de terminación del mandato esta consagrada en el artículo 1923 del Código Civil y son las siguientes: • Por el desempeño del negocio para que fue constituido; • Por la expiración del termino o por el evento de la condición prefijados para la terminación del mandato. • Por la revocación del mandante; • Por la renuncia del mandatario; • Por la muerte del mandante o del mandatario; • Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro; • Por la interdicción del uno o del otro; • Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas. Estas causales las podemos concretar: • Por el desempeño del negocio y cesación de las funciones y expiración del termino o el evento de la condición señalada; • Por acto unilateral de los contratantes; • Por la muerte del mandante o del mandatario • Por la quiebra o insolvencia del mandante o mandatario y por la interdicción del mandante ó del mandatario. Del encargo conferido, el mandante puede obligar al mandatario a la transferencia de los efectos del contrato celebrado por este. Al mandante en consecuencia, le asiste el derecho de obtener del mandatario el cumplimiento de su gestión a pesar de que hubiera obrado en su propio nombre frente al tercero, ya que no es necesario para efectos internos del mandato, la consideración de que el mandatario actúe frente al tercero en nombre del mandante, sino que haya cumplido con el encargo encomendado y como quiera que el interés del mandante se satisface por la gestión del mandatario, obviamente, debe procurar dar cumplimiento al mandato. De no hacerlo, correrá con los perjuicios consiguientes. EL DESEMPEÑO DEL NEGOCIO COMO FORMA DE TERMINACIÓN DEL MANDATO Si expira el evento de la condición, cuando se ha contratado bajo los efectos del cumplimiento de una condición suspensiva o resolutoria. Al cesar las funciones del mandante y la gestión es dada en ejercicios de ella, es decir, el encargo guarda directa relación con las funciones principales del mandante. POR ACTO UNILATERAL DE LOS CÓNTRATANTES Son actos libres y voluntarios de los otorgantes, la revocación que del encargo hace el mandante, o la renuncia a hacer o continuar haciendo el encargo por parte del mandatario, pacto de irrevocabilidad del mandato y pacto de irrenunciabilidad del mandato. POR LA MUERTE DEL MANDANTE O DEL MANDATARIO Por ser un acto donde se vinculan las voluntades de los contratantes mediante un sentido de confianza recíproco, si es el mandante quien muere este hecho debe ser conocido por el mandatario para poder que se aplique esta causal: los herederos lo suceden en sus derechos y obligaciones. Pero si el mandatario es quien muere sus herederos deberán avisar al mandante dicho suceso y harán todo lo conducente a favor de este. La omisión sobre dicho aspecto lo harán responsables sobre dicho aspecto. POR LA QUIEBRA O INSOLVENCIA DEL MANDANTE O MANDATARIO Y POR LA INTERDICIÓN DEL MANDANTE O DEL MANDATARIO Se entiende que si el mandante quiebra o cuando se ha sido declarado por interdicción, sus bienes entran a ser administrados por un tercero, quien en ejercicio de sus funciones tiene el control patrimonial del quebrado. El tercero, por tanto, va a constituirse en un administrador. Con relación al mandatario la quiebra, insolvencia o cuando ha sido declarado por la interdicción, que le sobrevenía supone la perdida o ruina de la confianza requerida, si este es declarado en quiebra con base a la mala administración de sus negocios, no es admisible que pueda ejecutar actos por cuenta de otra persona. CAPÍTULO III REQUISITOS Y CARACTERÍSTICAS DEL MATRIMONIO REQUISITOS DEL MATRIMONIO El matrimonio como todo acto jurídico requiere de la manifestación de voluntad recíproca entre los contrayentes, por lo que debe reunir los requisitos generales comunes a todo acto jurídico; pero en atención a su naturaleza específica requiere de condiciones particulares distintas a las de los otros actos. Por ser un acto solemne debe sometérsele al cumplimiento de determinadas solemnidades, cuya inobservancia con lleva sanciones de tipo legal. Los requisitos del matrimonio son: A. Requisitos Generales y Comunes a Todo Acto Jurídico. El Art. 1316 dice “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1. Que sea legalmente capaz; 2. Que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. Que recaiga sobre un objeto lícito; 4. Que tenga una causa lícita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorización de otra”. B. Requisitos Especiales en Virtud de su Propia Naturaleza; en los cuales se contemplan los relativos a las solemnidades del mismo. B.1 Requisitos de Forma. 1. Solemnidades anteriores a la celebración del matrimonio a) Manifestación o petición ante funcionario autorizado, Art. 21 C.F. b) Concurrencia de por lo menos dos testigos mayores de edad, que sepan leer y escribir el idioma castellano y que conozcan a los contrayentes y secretario, Art. 26 C.F. c) Los menores de 18 años que carecieren de documentación de identidad deberán ser acompañados de dos testigos y de quienes diere en asentimiento para casarse, Art. 22 C.F. d) El asentimiento para contraer matrimonio debe constar en instrumento público o privado autenticado, que se agregará al expediente matrimonial, Art. 22 C.F. e) Acta prematrimonial, Art. 21 C.F. f) Documentos especiales que se agregarán al expediente matrimonial, Art. 23 C.F. - Instrumento legal en que conste su edad media - Certificación de la partida de defunción de quien fue su cónyuge. - Certificación de la partida de divorcio o de la sentencia ejecutoriada, que declare la nulidad del matrimonio. - Certificación de las partidas de nacimiento de los hijos comunes que reconocerán. - Constancia médica por una entidad pública de salud, con la que se compruebe que la mujer menor de 18 años está embarazada, o de que no lo está la mujer que va a contraer nuevas nupcias si fuere el caso del Art. 17 C.F. - Certificación de la sentencia ejecutoriada que apruebe las cuentas del guardador y en su caso, el recibo donde conste auténticamente el pago del saldo que hubiere resultado en su contra. - Documento legalizado donde conste el poder especial para contraer matrimonio. g) Funcionarios autorizados para la celebración del matrimonio, Art. 13 C.F. h) Señalamiento de lugar, día y hora para la celebración del acto jurídico matrimonial, se elimina el domicilio de uno de los contrayentes como lugar de celebración del matrimonio Art. 24 C.F. i) Gratuidad y exención del matrimonio, Art. 34 C.F. j) Publicidad del acto de celebración del matrimonio, Art. 27 C.F. k) Lectura y explicación de los artículos 11, 12, 14, 16, 17, 18, 36 y 39 C.F. en el acto de celebración del matrimonio Art. 27 C.F. l) Matrimonio por poder, vigencia, revocatoria y desistimiento, Art. 30 y 31 C.F. m) Contrayentes que no se expresen en castellano, o solo puedan darse a entender en una lengua especializada, Art. 33 C.F. n) Inscripción de la certificación del acta matrimonial y del testimonio de la escritura pública, Art. 29 C.F. o) Razón firmada y sellada de los documentos de identidad personal de los contrayentes, Art. 29 C.F. p) Matrimonio en artículo mortis, Art. 32 C.F. 2. Solemnidades coetáneas a la celebración del matrimonio a) La manifestación de la voluntad de los contrayentes, Art. 12 C.F., en relación con el Art. 90 N 2 C.F. b) Justificación de las calidades necesarias de los testigos y secretario, Art. 26 C.F. “El matrimonio se celebrará con la concurrencia de por lo menos dos testigos mayores de dieciocho años, que sepan leer y escribir el idioma castellano y que conozca a los contrayentes. No podrán ser testigos del matrimonio los dementes, los ciegos, los sordos, l los condenados por delitos de falsedad, contra el patrimonio, o contra los bienes jurídicos de la familia, no rehabilitados, ni los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o por adopción de alguno de los contrayentes o del funcionario autorizante. El procurador General de la República, los Gobernadores Políticos Departamentales, los Alcaldes Municipales y los Procuradores Auxiliares Departamentales, actuarán con su respectivo secretario”. c) Obtención del permiso para los menores de 18 años. El Art. 18 CF. dice “Los menores de 18 años que de conformidad a este Código pueden casarse, deberán obtener el asentimiento expreso de los padres, bajo cuya autoridad parental se encontraren...”. Esta disposición nos demuestra claramente, la facilidad que la normativa familiar otorga a los menores de 18 años para contraer matrimonio, comprendido este criterio dentro de las excepciones establecidas en el Art. 14 inciso final CF.; a efecto de proteger las relaciones conyugales de los menores. d) El Acta Prematrimonial; el Art. 21 CF. establece los requisitos que debe de llenar esta acta, por ser el documento que tiene la declaración jurada de la intención de los contrayentes, de que no tienen impedimentos legales, ni están sujetos a provisión alguna para poder casarse. En esta acta se consigna el nombre, edad, estado familiar, profesión u oficio, domicilio o lugar de nacimiento de cada uno de los contrayentes, así como el nombre, profesión u oficio y domicilio de sus padres, el régimen patrimonial si ya lo hubieren acordado o lo acuerdan es ese acto, el apellido que usará la mujer al casarse, y en su caso el nombre de los hijos reconocidos en el acto de matrimonio. e) Documentos especiales Art. 23 CF. - Instrumento legal en que conste su edad media. - Certificación de la partida de defunción de quien fue su cónyuge. - Certificación de la partida de divorcio o de la sentencia ejecutoriada, que declare la nulidad del matrimonio. - Certificación de las partidas de nacimiento de los hijos comunes que reconocerán - Constancia médica por una entidad pública de salud, con la que se compruebe que la mujer menor de 18 años está embarazada, o de que no lo está la mujer que va a contraer nuevas nupcias si fuere el caso del Art. 17 CF. - Certificación de la sentencia ejecutoriada que apruebe las cuentas del guardador y en su caso, el recibo donde conste auténticamente el pago del saldo que hubiere resultado en su contra. - Documento legalizado donde conste el poder especial para contraer matrimonio. f) Domicilio de los contrayentes. El Art. 13 CF. al referirse al domicilio de los contrayentes ha querido ampliar la facultad de los funcionarios autorizados por la ley para celebrar matrimonios en todo el territorio nacional. Las limitaciones jurisdiccionales por razón del territorio que se mencionan en dicho artículo, únicamente opera para los Gobernadores Políticos Departamentales, los Alcaldes Municipales y los Procuradores Auxiliares departamentales; ya que el Procurador General de la República y los notarios tienen facultades para autorizar los matrimonios en todo el territorio nacional. g) Señalamiento del lugar, día y hora para la celebración del matrimonio Art. 24 CF. Este señalamiento tiene una solemnidad especial ya que previa a la celebración del matrimonio se ha constituido en el acta prematrimonial el lugar, día y hora para la celebración del mismo; esto delimita la seguridad jurídica del acto matrimonial. h) Gratuidad y Exención. El Art. 34 CF. establece que todas las diligencias, certificaciones y testimonios relativos al matrimonio no causarán ningún gravamen. i) La publicidad del acto jurídico matrimonial. El matrimonio por su doble naturaleza requiere tanto de la celebración -matrimonio acto ó fuente - y matrimonio-estado. El legislador ha revestido al matrimonio de las solemnidades y formalidades legales. Por ello se requiere de la publicidad para que los efectos legales consiguientes legitimen la voluntad de los contrayentes ante la sociedad y el Estado. Esta publicidad es importante dado el carácter de legalidad del matrimonio y para dar plena efectividad de los derechos y obligaciones de los cónyuges entre sí y con respecto a terceros. j) Presencia de testigos y secretario. En la celebración del acto jurídico matrimonial tenemos que la presencia de los testigos, y el secretario en los respectivos casos tiene una vital importancia ya que la falta de éstos o cualquier inhabilidad que sus calidades personales traen como consecuencia la nulidad relativa del acto Art. 93 Nº 3 CF. k) Acto de celebración del matrimonio. El instrumento que contiene el acto del matrimonio debe ser consignado en el libro de actas matrimoniales, este instrumento será otorgado con todas las formalidades que la ley exige, incorporando en el mismo el régimen patrimonial que se hubiere acordado o el que supletoriamente se aplicará en el matrimonio. Este instrumento es la base jurídica que lo formaliza, y con todas las solemnidades establecidas por la ley con la finalidad de hacer constar plenamente su celebración. El Art. 28 CF. consigna la importancia jurídica que al ser inscrito en el Registro del Estado Familiar hace plena prueba del Estado Familiar de casados, Art. 195 CF. Este instrumento deberá estar firmado por los contrayentes, los testigos, el funcionario autorizante y el secretario respectivo y por el interprete si lo hubiere. l) Formalidades Coetáneas especiales l.1) Matrimonio Por Poder Esta es una formalidad coetánea especial, que permite el matrimonio de dos personas que no se puedan reunir en el momento del acto de la celebración del matrimonio como categóricamente lo exige la ley, debido a que la presencia de los contrayentes en el acto es esencial y el hecho de poder realizarlo por medio de un apoderado especial es una excepción a la regla general. Este apoderado especial es quien representará a cada uno de los contrayentes o a uno de ellos en caso de encontrarse solamente uno de los contrayentes presentes. Una de las innovaciones más importantes de este tipo de matrimonio, es que se ha fijado un plazo de vigencia de este poder especial a tres meses contados a partir de la fecha del otorgamiento, situación que se diferencia del ordenamiento civil derogado que no regulaba esta situación. Dicha medida precautoria optada por la legislación de familia es con la finalidad de evitar fraudes y cualquier otro tipo de alteraciones a la voluntad de los contrayentes a fin de no perjudicarlos directamente, desestimando así cualquier poder después de transcurrido el plazo de tiempo estipulado por la ley. Con relación a la vigencia, revocatoria y desistimiento del poder especial para contraer matrimonio que regula el Art. 31 CF. podemos comentar que esta disposición supera a las disposiciones contenidas en el Código Civil Art. 1925 1931. l.1.1) Revocación del Poder Según el Código Civil en sus Art. 1925 y 1931 no da las reglas sobre la revocatoria del poder para contraer matrimonio como el desistimiento del poderdante. Según el primero de los artículos la revocatoria surte efectos desde el día que el mandatario a tenido conocimiento de la misma. En el Art. 31 inc. 2º del C.F. preceptúa que la revocatoria del poder y el desistimiento del poderdante de su intención de casarse surten efectos desde que se exprese en forma auténtica, apartándose de aquellas reglas del Código Civil, ya que basta la declaración unilateral del poderdante que conste en forma veraz, indudable y autorizada legalmente, para que operen sus efectos jurídicos, de tal manera que si el matrimonio se efectúa en esas condiciones, en rigor será inexistente por falta de consentimiento, de acuerdo a la doctrina. Por otra parte cuando se da el caso en que ocurra la muerte del mandante antes de celebrar el matrimonio, conforme a las reglas generales, el mandato se extingue entre otras causas por la muerte del mandante de tal manera que también en este supuesto habría ausencia de consentimiento que volvería nulo el matrimonio celebrado con posterioridad al fallecimiento del poderdante. En la hipótesis de que al mandante le sobreviniera una incapacidad para contraer matrimonio después de haber otorgado validamente el poder, si se celebra el matrimonio, este sería anulable por consecuencia del impedimento, pero no habría caducidad del poder. l.2) Contrayentes que no se expresan en castellano El Art. 33 C.F. dispone que cuando alguno de los contrayentes no comprendiere el idioma castellano se asistirá de interprete para la celebración del matrimonio y para los actos previos a la misma y el funcionario consignará lo que exprese en castellano el interprete; esta norma permite al funcionario autorizante traducir directamente el acta o escritura del matrimonio cuando él y los testigos entiendan el idioma del contrayente. Esta facultad simplifica y por consiguiente facilita la celebración del matrimonio. En todo caso el contrayente deberá formular una minuta en su propio idioma de lo que se expresa al funcionario, la que será agregada al expediente matrimonial y deberá traducirse por el interprete. 3. Solemnidades posteriores a la celebración del matrimonio a) Inscripción de la certificación del acta matrimonial ó del testimonio de la escritura pública. Se ha suprimido en el código de familia la obligatoriedad impuesta a los notarios en el código civil de agregar al expediente matrimonial un testimonio de la escritura en que se formaliza la celebración del matrimonio por carecer de utilidad practica. Además se ha ampliado el plazo de entrega de la documentación pertinente al registro del Estado Familiar hasta quince días hábiles, Art. 190 C.F. En caso de incumplimiento el funcionario incurrirá en una multa conforme al procedimiento que la ley de la materia establecerá Art. 194 inc. Final. b) Razón firmada y sellada de los documentos de identidad personal. Esta razón se ponía en los documentos anteriores de identidad personal de los contrayentes que se conocía como Cedula de Identidad Personal, pero actualmente dicha solemnidad es físicamente imposible de realizar en el nuevo Documento Único de Identidad Personal (DUI). B.2 Requisitos de Fondo a) Requisitos Positivos: - Diferencia de sexo de los contrayentes. Art. 11 Código de Familia - Capacidad mental de los contrayentes. Art. 14 Nº 13 Código de Familia - Consentimiento libre de vicios. Arts. 93, 94 y 95 del Código de Familia. b) Requisitos Negativos: - Existencia de un matrimonio anterior, de algunos de los contrayentes. Art. 17 C. - Vínculo de parentesco entre contrayentes. Art. 15 C. F. - El condenado como autor o cómplice del homicidio doloso del cónyuge del otro. Art. 15 Nº 3 C.F. - Impedimentos meramente prohibitivos. FINES DEL MATRIMONIO Dentro de los fines del matrimonio podemos mencionar: El amor conyugal, el cual puede proyectarse desde el acto de las relaciones sexuales, como satisfacción lícita de los cónyuges, hasta la compenetraron espiritual con duración plena en el tiempo. Asimismo, dentro de los fines del matrimonio tenemos la promoción integral de los cónyuges, la unión entre iguales con diversidad de sexos; la ayuda y el socorro mutuo se traducen en la promoción integral de las personas. Por último lugar, podemos mencionar como fin del matrimonio a la procreación, la cual se entiende como la perpetuación del género humano, la crianza y educación de los hijos. Para nuestro Código de Familia, los fines del matrimonio son: a) la Comunidad de vida, estipulada en los Artículos 11 y 36 C. F.; b) La Procreación, contemplado también en el artículo antes citado y c) La Asistencia Reciproca, normado en le artículo 39 del Código de Familia. CARACTERISTICAS DEL MATRIMONIO - La Legalidad, la cual podemos ver reflejada en los Arts. 11 al 35 C.F. - La Permanencia, la cual constituye la base en donde descansan las relaciones conyugales. La permanencia hace énfasis en la duración del matrimonio en el tiempo, ya que solo a través de la muerte o el divorcio se disuelve excepcionalmente una plena y permanente comunidad de vida Art. 11, 12 C.F. - La Singularidad no es mas que la exclusividad de la unión de un hombre y una mujer. Art. 4 No 2, 15 No 1, 106 No. 3 y 118 C.F. - La Igualdad Jurídica, implica que tanto el hombre como la mujer tienen los mismos derechos y deberes. Art. 3, 32 inc 2o Cn.36, 37, 38, 39 y 118 C.F. - Libertad Art. 4 No 3, 90 No 2 C.F. - Indisolubilidad Art. 12 y 105 C.F. CAPÍTULO IV EFECTOS DEL MATRIMONO La finalidad propia de la celebración del acto jurídico del matrimonio, en términos puramente jurídicos, es que produzca ciertos efectos, los cuales surgen precisamente a partir de la fecha de la realización del acto con todas las formalidades legales que implica; dichos efectos en términos generales es generar derechos, deberes, y obligaciones entre los cónyuges, todo lo cual esta expresamente regulado en el Código de Familia, sin embargo podemos agrupar en una forma sistemática y para fines pedagógicos a dichos efectos en tres grupos o clases, los cuales para el caso que nos ocupa, es decir, los efectos que produce el matrimonio celebrado con Poder Especial, son aplicables: A. Efectos Personales: Que en términos genéricos se refieren a los derechos y obligaciones, que a partir del matrimonio surgen para los cónyuges, y de los cuales más adelante se entrará a profundizar el análisis de los mismos. B. Efectos Patrimoniales: Que se refieren específicamente a los Regímenes Patrimoniales del matrimonio. C. Y finalmente los efectos relativos a las relaciones con sus hijos, y que consisten en efectos denominados por la doctrina como paterno filiales y que se resumen en la autoridad parental, efectos que también serán analizados someramente, debido a que ese es un tema amplio que necesita un estudio especial, el cual no es propio del tema que se analiza en este trabajo. A. EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO: Como se ha puntualizado con anterioridad, éstos efectos consisten en aquellos derechos y obligaciones que surgen del matrimonio para con los cónyuges, es decir, son aquellos derechos y obligaciones recíprocos que deben cumplir éstos y que por lo tanto son exigibles entre ellos únicamente, pues la vinculación que surge es entre ambos cónyuges, éstos derechos tienen como base fundamental el principio de igualdad jurídica que regula el Código de Familia en su Artículo 36, por esa razón son doctrinariamente conocidos como “derechos-deberes”, y debido a la importancia que implican para el matrimonio, el legislador estableció normas de orden público que regulen dichos derechos, por lo tanto y en conclusión se puede asegurar que esta clase de derechos-deberes que son efectos del matrimonio, son considerados como la base de la comunidad de vida que conceptualiza a esta institución, es decir, tomando en cuenta que los cónyuges establecen una comunidad de vida plena y permanente, es ese el fin pretendido por ellos, y precisamente de esa pretensión surgen varios deberes que a su vez llevan aparejados sus correlativos derechos, pudiendo puntualizares aún una sub-clasificación: a. El derecho a la cohabitación, dentro de los cuales comprenden el débito conyugal, es decir lo relativo a la relación puramente sexual entre los cónyuges, el derecho a la libre procreación, el de convivencia, que a su vez comprende el derecho al domicilio conyugal, el derecho a la asistencia o ayuda mutua, el respeto, consideración y tolerancia en el trato, la cooperación y los gastos de la familiar. b. Ayuda Mutua, este derecho no solo es de gran importancia, sino que caracteriza la institución del matrimonio, ya que parte del supuesto que los cónyuges deben ayudarse mutuamente, tanto en lo relativo a lo moral y a lo espiritual, como en la enfermedad, y más amplio aún regula el Artículo 36 del Código de Familia: “...en toda circunstancia de la vida...”. c. Fidelidad, este derecho tiene su origen o razón de ser por el tipo de familia adoptado por nuestra sociedad, es decir, la familia monogámica, y consiste precisamente en que los cónyuges se deben exclusivamente a su pareja, en especial en lo relativo a la intimidad y en su relación sexual. B. EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO. Al existir una comunidad de vida entre una pareja ( hombre y mujer ), y ello con la finalidad de establecer una nueva familia, implica sin duda que la subsistencia de ellos conllevará erogaciones de carácter patrimonial, deberá existir una forma de administrar el patrimonio de los cónyuges, lo que implica la relación patrimonial entre ellos, y los que éstos hagan o tengan con terceros, también es considerable y de suma importancia los bienes que ellos tengan o adquieran, tanto antes como durante y después del matrimonio; por lo que es un derecho y una consecuencia de la celebración del matrimonio, que exista todo un régimen que permita garantizar la forma de cómo el patrimonio del matrimonio pueda desenvolverse en las diferentes actividades de su diario vivir, además se refiere a la forma de cómo cada cónyuge va ha contribuir en relación con las necesidades que vayan surgiendo en el hogar o más bien en el grupo familiar, asimismo las consecuencias que impliquen los bienes con los que los cónyuges contribuyan para su hogar, o para que éstos respondan frente a terceros. Todas las actividades humanas de un modo u otro, deben verse siempre también desde un punto de vista económico, y por lo tanto la familia no es la excepción, esas necesidades, tales como alimento, vestido y vivienda, en términos generales implican utilización de patrimonio que posean los contrayentes, por eso se puede asegurar que el vínculo conyugal necesariamente implica una serie de intereses comunes, que tienen como consecuencia responsabilidades, que deben ser asumidas por los cónyuges, en razón de ese análisis se ha determinado que esta actividad patrimonial precisamente por tener la finalidad de la subsistencia y desarrollo de la familia merece una regulación especial, por ello existe todo un régimen legal que protege y tutela estas actividades, para ello las diversas legislaciones atendiendo a las necesidades de sus sociedades han establecido diversas instituciones jurídicas, llamados “Regímenes Patrimoniales”. Podemos en forma resumida atender el concepto que da Roguin de los Regímenes Patrimoniales, que reza: “ El régimen patrimonial es un conjunto de reglas determinando las relaciones pecuniarias que resultan del matrimonio”, a partir de ese entendimiento, el Código de Familia en atención a lo dispuesto en el mandato Constitucional del Artículo 33 de ese cuerpo legal, en donde establece que el Estado debe regular las relaciones personales y patrimoniales de los cónyuges entre sí, estableciendo los derechos y deberes recíprocos sobre bases equilibradas, y nuestra realidad, por ello el legislador estableció en el Artículo 41 del Código de Familia, tres clases de regímenes patrimoniales: -El régimen de separación de bienes, -El régimen de participación en las ganancias y -El régimen de comunidad diferida, siendo éste el de legal supletoriedad. En consecuencia de lo anterior, se vuelve necesario analizar brevemente cada uno de éstos regímenes, ya que sin duda tienen un peculiar lugar entre los efectos del matrimonio, por lo que se dará un concepto de cada uno de ellos y sus principales características: 1. RÉGIMEN PATRIMONIAL DE SEPARACIÓN DE BIENES Este tipo de régimen es el de menor complejidad para su entendimiento y aplicación y consiste en que cada cónyuge al momento de casarse conserva la titularidad de sus derechos sobre los bienes que posea o adquiera tanto antes del matrimonio como con posterioridad, en ese sentido cada uno de los cónyuges mantiene sus bienes bajo su esfera personal e individual y su correspondiente administración, por lo tanto las obligaciones que sean adquiridas en forma personal implicará que el cónyuge que lo adquiera responderá también en forma personal sin involucrar al otro en dicha obligación. Entre las características de esta clase de régimen patrimonial podemos citar: a. No existe ninguna clase de bienes en comunidad entre los cónyuges. b. La mujer tiene capacidad plena para poder actuar libremente con relación a su patrimonio. c. La administración de los bienes es independiente y libre para cada uno de los cónyuges. d. Se fijan ciertas obligaciones determinadas en beneficio de la familia. e. Cada cónyuge responde en forma individual en cuanto a responsabilidades con terceros. f. En consideración a la capacidad económica de cada cónyuge, así deberá contribuir con las cargas del hogar. 2. RÉGIMEN PATRIMONIAL DE PARTICIPACIÓN EN LAS GANANCIAS Este tipo de régimen, en realidad es una mezcla entre el de separación de bienes y el de comunidad diferida, pero que implica las ventajas de cada uno de ellos, en ese sentido, cuando se fija este régimen, cada contrayente mantiene para sí los derechos que posean sobre sus bienes, pero al momento de disolverse o liquidarse el régimen, cada uno de los contrayentes tiene derecho sobre los frutos o ganancias de los bienes del otro; por lo tanto se puede afirmar que la principal característica de esta clase de régimen, es que en realidad existen dos patrimonios, el primero, el que le pertenece a cada uno de los cónyuges, y el segundo, el que nace de las ganancias de cada uno de los cónyuges y su consecuente derecho recíproco para ellos al momento de liquidarse el régimen, esto significa que habrá un patrimonio inicial, y otro patrimonio final. 3. RÉGIMEN PATRIMONIAL DE COMUNIDAD DIFERIDA Mediante este régimen, que también es una mezcla que produce una clase especial como resultado, cada cónyuge mantiene a través de su duración sus propios bienes, como en el régimen de separación de bienes, pero al momento de disolverse el vínculo matrimonial o disolverse dicho régimen, se inicia la comunidad, y cada uno tiene derecho a la mitad de los bienes del otro pero que hayan sido adquiridos durante el matrimonio, es decir que los bienes que uno de los cónyuges haya adquirido o poseyera antes de formalizar su matrimonio, no pueden ser incluidos en la comunidad, y por lo tanto el otro no tendrá derecho a la mitad de ese derecho de propiedad. En atención a lo anterior doctrinariamente se maneja el criterio que en este tipo de régimen existe en realidad tres patrimonios, el de cada uno de los cónyuges, estableciéndose así los dos primeros patrimonios, y un tercero sería el patrimonio de la comunidad. FILILACIÓN La Filiación, llamada así, por la posición en la que se encuentra el hijo, y no en la de los padres, ya que lo importante de esta institución es el encuadernamiento del hijo en relación con sus padres. El Código de Familia en su Artículo 133, nos da un concepto que debemos de entender por filiación, la cual nos cita que la Filiación es el “ vínculo jurídico que une a una persona con sus progenitores”; concepto y en atención a como se origina tal vínculo se establecen dos clasificaciones de la filiación. Asimismo, el artículo 134 del Código de Familia nos establece cuales son esas dos clasificaciones: a) La Filiación Consanguínea, y b) La Filiación Adoptiva. La filiación por consaguinidad es la unión biológica que existe entre los hijos y los padres, y esta filiación a su vez se divide en: matrimonial y no matrimonial. La primera corresponde, al individuo cuyos progenitores se encuentran unidos por un vínculo matrimonial; y la segunda es al contrario, consiste en aquella cuyo individuo sus padres no están unidos por el matrimonio. Por otro lado tenemos que nuestra Constitución de la República, establece el Principio de Igualdad de Derechos de los hijos, en su artículo 139, la cual consagra expresamente el derecho de los hijos a investigar quienes son sus progenitores, reiterando tal derecho los Artículos 203 Nº 1 y 351 Nº 3 y 4 de la misma ley. Asimismo el Código de Familia reitera esa igualdad. Es decir, la constitución consagra el derecho de los hijos a investigar verdaderamente quienes son sus progenitores, así, también la constitución faculta a la ley secundaria a que determine las formas de investigar y establecer la paternidad, admitiéndose toda clase de pruebas. La Filiación por Adopción es aquella “relación jurídica, creada por el derecho, entre dos personas que no son biológicamente, ni por afinidad, progenitor e hijo”. La Adopción genera para los adoptantes y adoptados, iguales derechos y obligaciones iguales a los de la filiación consanguínea. CAPÍTULO V RÉGIMEN EN EL DERECHO VIGENTE A. CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR En la Constitución de la República se encuentran plasmados algunos derechos sociales, dentro de la cual en el Título II, Capítulo II, sección Primera, se encuentra estipulados algunos Artículos que nos hablan de la familia, para tal caso, hemos de citar el artículo 32 Cn., la cual nos dice: “La familia es la base fundamental de la sociedad y tendrá la protección del Estado, quien dictará la legislación necesaria y creará los organismos y servicios apropiados para su integración, bienestar y desarrollo social, cultural y económico. El fundamento legal de la familia es el matrimonio y descansa en la igualdad jurídica de los cónyuges. El Estado fomentará el matrimonio, pero la falta de este no afectará el goce de los derechos que e establezcan en favor de la familia”. Partiendo de lo anterior podemos decir, que la familia es la base fundamental de la sociedad y que el origen legal de la familia es el matrimonio, pero también es de mencionar que la falta de matrimonio, no afectará el goce de los derechos que se establecen en favor de la familia, es decir que los que constituyen una unión no matrimonial, también gozan de derechos y la protección que las leyes otorgan a la familia. Por otro lado el artículo 33 Cn., ordena a la ley secundaria (entendiéndose esta al Código de Familia) que debe de regular las relaciones personales y patrimoniales de los cónyuges entre sí, y entre ellos con sus hijos, es decir aquellas relaciones familiares resultantes de la unión establecida entre un hombre y una mujer. Entendiéndose a las relaciones personales como aquellas que nacen en la vida cotidiana de una pareja, de la cual surgen derechos y deberes recíprocos como la convivencia mutua, la fidelidad, el respeto, gastos económicos que se dan dentro del hogar, etc., y por otro lado, las relaciones patrimoniales son aquellas relaciones económicas que surgen de los cónyuges entre sí y para con los hijos; relaciones nacidas de los bienes o del patrimonio del grupo familiar. También podemos agregar que una relación patrimonial incluye aquellas obligaciones que tienen los padres para con los hijos, como por ejemplo, la de darles alimentación y educación a los mismos (hijos). Partiendo de lo anterior podemos agregar, que el Art. 34 Cn., nos habla que “todo menor tiene derecho a vivir en condiciones familiares y ambientales que le permiten su desarrollo integral, para lo cual tendrá la protección del Estado…”. Según este artículo El Estado debe de velar por el cumplimiento de los derechos de los menores, garantizando los medios y aquellas condiciones necesarias para su cumplimiento, por lo tanto la Constitución de la República determina los ciertos deberes del Estado como la de proporcionar instituciones para la protección de la infancia y la protección de la maternidad, asimismo nuestra Constitución nos habla de que el Estado esta obligado a proteger la salud física, mental y moral de los menores, garantizando el derecho a la educación y a la asistencia medica de los mismos. Por último lugar debemos de agregar que la Constitución de la República en su Artículo 36, cita “los hijos nacidos dentro o fuera de matrimonio y los adoptivos, tienen iguales derechos frente a sus padres. Es obligación de éstos dar a sus hijos protección, asistencia, educación y seguridad.” Esta disposición nos habla de que todos los hijos, ya sea estos nacidos dentro o fuera del matrimonio, así como también los hijos adoptivos, tiene los mismos derechos frente a sus padres, la cual estos están en la obligación de brindarles a sus hijos las condiciones necesarias de protección, de asistencia medica, de educación, seguridad de los menores., etc. Con relación a lo anterior, también nuestra constitución manda a la ley secundaria, entendiéndose esta como al Código de Familia, la que deberá de determinar la forma de investigar y establecer la paternidad, o sea el derecho del hijo o la hija de investigar y establecer quienes son sus padres o progenitores. B. CÓDIGO DE FAMILIA Nació con el fin de desarrollar lo que manda la Constitución de la República, lo establecido en el Título II, Capítulo II, de la Sección Primera de la misma ley (Arts. 32 al 36), la cual es la de desarrollar en forma completa toda materia referente a la familia, a los menores y a las personas de la tercera edad. En el Libro primero del Código de Familia, se incorpora ciertas normativas sobre la integración de la familia, comenzando por la institución del matrimonio, y como se ha mencionado anteriormente, el matrimonio es la base legal de la familia, ya que por si solo crea relaciones jurídicas entre los cónyuges y los hijos. Desde una perspectiva sociológica, Bossert y Zannoni nos expresan: “la familia es una institución permanente que está integrada por personas cuyos vínculos derivan de la relación intersexual, de la procreación y del parentesco. 7 En este sentido podemos decir que la familia está formada por aquellos individuos unidos por vínculos jurídicos familiares que hallan tenido origen en el matrimonio, en la unión no matrimonial, en la filiación y en el parentesco. Así mismo podemos decir que existe una estrecha relación del concepto dado por los antes autores con el concepto que nos da el Código de Familia en su Artículo 2, la cual nos cita que “la familia es el grupo social permanente, constituido por el matrimonio, la unión no matrimonial o parentesco.” 7 BOSSERT, GUSTAVO A.; ZANNONI EDUARDO A.: Manual de Derecho de Familia, 2ª. Edición, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1989, Pág. 5. De lo anterior podemos decir, que dentro del Código de Familia se ve plasmado un pequeño concepto de lo que es el matrimonio, de la cual el Artículo 11 de la misma ley nos dice: “el matrimonio es la unión legal de un hombre y una mujer, con el fin de establecer una plena y permanente comunidad de vida”. Una de las formas para constituir una familia es contrayendo matrimonio de conformidad a lo establecido en el Código de Familia, pero haciendo un paréntesis esto no quiere decir que solo con la celebración del matrimonio se pueda lograr constituir una familia. Como antes hemos mencionado la falta de matrimonio no afecta el goce de los derechos que se establecen en favor de la familia, ya que por mandato constitucional, el Código de Familia regula las relaciones familiares resultantes de la unión no matrimonial, o sea la relación estable de un hombre y una mujer. Haciendo alusión al matrimonio tenemos que el artículo 12 C.F., nos dice “ el matrimonio se constituye y perfecciona por el libre y mutuo consentimiento de los contrayentes, expresado ante funcionario autorizado, celebrado en la forma y con los demás requisitos establecidos en este código, se entiende contraído para toda la vida de los contrayentes y surte efectos desde su celebración”. Por lo tanto podemos decir que, el matrimonio como todo acto jurídico produce efectos, y estos efectos surgen desde la celebración del mismo. El matrimonio produce para los cónyuges efectos jurídicos dentro de la cual podemos mencionar a dos clases: a) los que se refieren a los cónyuges, a sus obligaciones y derechos recíprocos, llamados a estos efectos personales; y b) los relativos al sistema que regula las relaciones patrimoniales de los cónyuges entre si y frente a terceros, llamados a éstos efectos patrimoniales, efectos que se encuentran regulados en el título segundo Capítulo uno y dos del Código de Familia respectivamente. Asimismo, no podemos dejar atrás los efectos relativos a los hijos, es decir, a la filiación. Por otro lado tenemos que la Constitución de la República, establece el Principio de Igualdad de Derechos de los Hijos en su artículo 139, la cual consagra expresamente el derecho de los hijos a investigar quienes son sus progenitores, reiterando tal derecho los Artículos 203 Nº 1 y 351 Nº 3 y 4 de la misma ley. Asimismo el Código de Familia reitera esa igualdad. Es decir, la constitución consagra el derecho de los hijos a investigar verdaderamente quienes son sus progenitores, también la constitución faculta a la ley secundaria a que determine las formas de investigar y establecer la paternidad, admitiéndose toda clase de pruebas. Dentro de las relaciones personales se derivan ciertos efectos personales, como lo son los de vivir juntos, dentro de esa convivencia debe de existir la de guardarse fidelidad, la de cooperación, la de respetarse mutuamente, la de tenerse tolerancia y consideración, la ayuda doméstica, la de compartir los gatos familiares como compras de alimentos, pago de vivienda, educación de los hijos si los hay, así como también debe de existir la cooperación entre los cónyuges en cualquier actividad; y dentro de las relaciones patrimoniales se encuentran los regímenes matrimoniales, ya que comprenden una de las consecuencias jurídicas del matrimonio; éstas relaciones determinan como contribuirán marido y mujer a las necesidades que surjan dentro del hogar o del grupo familiar, así como también las repercusiones de quien tendrá el derecho o los derechos de la administración y propiedad de los bienes que los cónyuges adquieran o aporten durante la convivencia mutua. Como se ha mencionado anteriormente se encuentra en el libro Segundo del Código de Familia, lo concerniente a la Filiación y al Estado Familiar, tomando como base el principio de igualdad de los hijos en cumplimiento con lo mandado en el Artículo 36 de la Constitución. Cabe mencionar que es por eso que se toma a la filiación como parte de los efectos jurídicos del matrimonio. Por otro lado es necesario saber que los Funcionarios Facultados para la celebración del matrimonio dentro de todo el territorio nacional son el Procurador General de la República y los notarios; y dentro de sus respectivas circunscripciones territoriales lo son los gobernadores políticos departamentales, los Alcaldes municipales y los Procuradores Auxiliares departamentales. Los Jefes de misión diplomática permanentes y los cónsules de Carrera en el lugar donde se encuentren acreditados, podrán autorizar matrimonios entre Salvadoreños, ...” ( Art.13 C.F.). Dentro de las formalidades que existen para la validez del matrimonio, se encuentran ciertos requisitos que deben de cumplirse antes, durante y después de la celebración del mismo. Estas formalidades se dividen en: a) Formalidades preliminares a la celebración del matrimonio; B) Formalidades coetáneas a su celebración, la cual estas últimas se incluyeron dentro de la legislación familiar en el año de 1994; y C) Formalidades posteriores a la celebración del matrimonio. Dentro de esas formalidades Coetáneas se ha incluido la forma de celebrar el matrimonio por poder, de la cual podemos citar el artículo 30 del Código de Familia “ el matrimonio podrá celebrarse por medio de apoderado con poder especial, otorgado en escritura publica o en otro instrumento auténtico, de cuerdo a la ley del lugar del otorgamiento, en que se expresará el nombre, nacionalidad, estado familiar, profesión u oficio, domicilio o residencia, lugar de nacimiento del otro contrayente y cualquier otro dato que contribuya a la plena identificación. También deberá expresarse las generales del apoderado. El poder para contraer matrimonio, también se atenderá conferido para otorgar el acta prematrimonial, prestar el juramento que en ella se consigna y, en general, para realizar cualquier otro acto o trámite que se requiera para celebrarlo. Para optar por el régimen patrimonial, determinar el apellido que usará la mujer y para reconocimiento hijos se requerirá cláusula especial.” Dicho precepto nos manifiesta que faculta a los contrayentes para poderse representar, en el momento de la celebración del matrimonio, por un apoderado, quien deberá estar autorizado mediante un poder de índole especial, otorgado en escritura publica u otro instrumento autentico. CAPÍTULO VI ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL A. PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS Art. 23. 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del estado. 2. Se reconoce el derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen edad para ello. 3. El matrimonio no podrá celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los contrayentes. 4. Los Estados partes en el presente pacto tomarán las medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y de responsabilidades de ambos esposos en cuanto al matrimonio y en caso de disolución del mismo. Y en caso de disolución se adoptarán disposiciones que aseguren la protección necesaria a los hijos. Dentro de este pacto se ven reflejados en primer lugar, la importancia de la familia, ya que como lo dice el citado pacto, la familia es un elemento natural y primordial de la sociedad, la cual el Estado se ve obligado a brindarle la protección necesaria y velar por la protección de la sociedad. Así mismo se reconoce el derecho que tienen hombres y mujeres mayores de edad, para fundar una familia por medio del matrimonio, acto que debe de ser realizado por el libre y pleno consentimiento de los mismos, además los Estados que forman parte de dicho pacto, están obligados a velar por los derechos y responsabilidades de los contrayentes, así como también la de velar por la protección de los hijos si los hubiere. Por otro lado también tenemos: B. CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS o PACTO DE SAN JOSE Suscrita el 22 de Noviembre del año de 1969, la cual en su Artículo 17, nos da las mismas disposiciones que se encuentran en el Pacto Internacional de Los Derechos Civiles y Políticos, a excepción del último de sus apartados, en el cual incluye la protección de los hijos nacidos fuera del matrimonio. Citándose a continuación el artículo 17 de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos: 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del estado. 2. Se reconoce el derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen edad para ello por las leyes internas, en la medida de que estas no afecten el principio de no discriminación establecida en esta convención. 3. El Matrimonio no puede celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los contrayentes. 4. los estados partes en el presente pacto tomarán las medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y la adecuada responsabilidades de los cónyuges en cuanto al matrimonio y en caso de disolución del mismo. equivalencia de matrimonio, durante el 5. Y en caso de disolución se adoptarán disposiciones que se aseguren la protección necesaria a los hijos, sobre la base única del interés y convivencia de ellos. 6. La ley debe de reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo. CAPÍTULO VII RÉGIMEN JURIDICO CONVENCIONAL El Ministerio de Relaciones Exteriores de El Salvador, dio a conocer la Sexta Conferencia Internacional Americana, realizada en el año de 1928 en la Habana, Cuba, referente a derecho Internacional Privado, conocida como El Código de Bustamante, la cual dicha conferencia contó con la presencia de países como: Perú, Uruguay, Panamá, Ecuador, México, El Salvador, Guatemala, Honduras, Costa Rica, Chile, Brasil, Argentina, Paraguay, Haití, República Dominicana, Estados Unidos de Norte América y Cuba; dichos países aprobaron ciertos convenios y tratados útiles para los intereses de toda América. El Artículo 1 del Código de Derecho Internacional Privado, de ahora en adelante Código de Bustamante, en su título preliminar, nos da las reglas generales a seguir y dice “Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los estados contratantes gozan en el territorio de los demás, de los mismos derechos civiles que se concedan a los nacionales.”... Partiendo de lo anterior hemos de hablar de las formalidades del matrimonio dentro del Código de Bustamante, la cual se encuentra regulado en los artículos 41 y 42 del mismo. En el cual estos artículos nos hablan de la forma en que una celebración de matrimonio, dentro de un país determinado, pueda ser válido en otros países. Por otro lado tenemos que tener en cuenta, que el principio de Territorialidad no es totalmente absoluto, ya que puede haber una negación de validez en cuanto a la celebración del matrimonio. Asimismo tenemos que de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 4 y 15 de la Ley de Extranjería, en El Salvador existe el sistema de solución de conflictos de leyes del principio del “locus regit actum”, para las formalidades del matrimonio.8 8 PINO SALAZAR, FEDERICO: Derecho de Familia en el Derecho Internacional Privado Salvadoreño, Ediciones Último Decenio, San Salvador, El Salvador, Centro América, 1992, Pág. 13. El artículo 4 de la Ley de Extranjería nos dice “Los extranjeros desde el instante de que ingresan al territorio nacional, están obligados a respetar la Constitución, las leyes secundarias y las autoridades de la República; adquiriendo el derecho a ser protegidos por ellas”. La Constitución en su Art. 96 dice el mismo precepto “Los extranjeros, desde el instante en que llegaren al territorio de la República, estarán estrictamente obligados a respetar a las autoridades y a obedecer las leyes, y adquirirán derecho a ser protegidos por ellas.” El artículo 15 de la Ley de Extranjería dice “El matrimonio de los extranjeros, en cuanto a requisitos para su celebración, efectos, bienes, derechos y obligaciones entre los cónyuges, divorcio y nulidad, se regirán por las leyes de El Salvador”. Hemos de señalar que el matrimonio celebrado validamente en el lugar donde se efectuó dicha celebración, es válido en todas partes. Sin embargo, debido a que se conocen distintos ordenamientos, que no aplican las reglas del Derecho Internacional Privado, y que no conocen cual y que estatuto legal es el competente, en cuanto a la regulación de los requisitos de fondo del matrimonio, es por eso, que no siempre es factible que el matrimonio tenido como válido en el país donde se celebró, sea también considerado eficaz en otros países. Es decir que la gran mayoría de las legislaciones, las formalidades exigidas para que se considere validamente celebrado el matrimonio, son eminentemente territoriales, de observancia estricta a la ley local. Un ejemplo de lo antes mencionado, es el matrimonio claudicante, este tipo de matrimonio es o son “aquellos que tienen valor en el país en que se celebran, pero no en el país de origen de los contrayentes”. Citando para tal efecto a lo que nos dice Federico Pino Salazar en su libro Derecho de Familia en el Derecho Internacional Privado Salvadoreño: “supongamos que dos españoles se casan en El Salvador de acuerdo a la legislación Española, sin tomar en cuenta lo que nuestra legislación regula al respecto. Dicho matrimonio es válido para España pero inexistente para El Salvador. Posteriormente uno de los contrayentes fallece, teniendo su último domicilio en nuestro país. El resultado final de este caso seria de que el cónyuge sobreviviente no podría entrar a la sucesión del causante, ya que, de acuerdo a nuestra ley patria, ellos jamás estuvieron casados”. CAPÍTULO VIII DERECHO COMPARADO 1. ESPAÑA Nos define el matrimonio como toda unión de un hombre y una mujer manifestada formalmente a través de un consentimiento, reconocida por el Derecho y tendente a una plena comunidad de vida. En cuanto a las formas religiosas pueden ser la prevista por cualquier confesión religiosa inscrita, en los términos acordados con el Estado (Art. 59 Cód. Civil Español). Actualmente en España hay cuatro posibles ritos: canónico, evangélico, musulmán y hebreo. A. MATRIMONIO CELEBRADO POR PODER EN ESPAÑA El matrimonio por poder en España se admite desde tiempos antiguos. Y nos dice este país que dicho matrimonio consiste en que una persona sustituya a uno de los contrayentes en la emisión del consentimiento. Esta persona actúa de representante. Para que se pueda dar este matrimonio legalmente, el apoderado deberá tener un poder especial en el que, entre otras cosas, deberá constar la persona del otro contrayente, así lo estipula el Art. 55 Cód. Civil Español. Así mismo nos dice que este poder puede ser revocado por el poderdante o el apoderado, o por muerte de cualquiera de ellos. B. EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO ESPAÑOL Podemos mencionar de lo siguiente forma: - Deber de ayuda o socorro mutuo. - Deber de respeto. - Deber de guardarse fidelidad. - Deber de vivir juntos. - Deber de actuar en interés de la familia. Todos estos deberes son de carácter recíproco. Por otra parte, el artículo 32 de la Constitución Española declara el principio de igualdad jurídica de los cónyuges. C. EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO ESPAÑOL Estos efectos hacen referencia al régimen económico conyugal o matrimonial. Se distinguen entre regímenes económicos matrimoniales convencionales y legales. Los primeros son los que pactan los cónyuges libremente a través de las capitulaciones matrimoniales. El contenido de estas capitulaciones no puede ser contrario a la ley y debe respetar el principio de igualdad. Si los cónyuges no pagan nada, el régimen supletorio establecido por el Cód. Civil Español, es el de la Sociedad de gananciales, pero si los cónyuges declaran expresamente no admitir este último régimen se aplicará entonces régimen de separación de bienes. La sociedad legal de gananciales se basa en la idea principal de que el Cód. Civil Español, asigna unos bienes a la titularidad del marido y la mujer (Art.1.344 Cód Civil Español ). Se hacen comunes todos los beneficios y ganancias obtenidos. El principio general es la gestión conjunta de ambos cónyuges. El régimen de separación de bienes es supletorio de segundo grado. Los bienes pertenecen a cada uno de los cónyuges: los obtenidos antes del matrimonio y después del mismo por cualquier título (Art. 1.437 Cód. Civil Español). Cuando no es posible determinar si un bien pertenece a uno u otro cónyuge corresponderá a los dos por mitades (Art. 1.441 Cód. Civil Español). 2. PANAMÁ Dentro de la legislación panameña encontramos ciertos artículos que nos hablan de los matrimonios especiales y dentro de esta señala al matrimonio celebrado por poder citándonos de la siguiente manera: DE LOS MATRIMONIOS ESPECIALES (matrimonio por poder) Artículo 46. Los matrimonios especiales son: el matrimonio por poder, el matrimonio en inminente peligro de muerte, el matrimonio a bordo de un buque o aeronave, el matrimonio de hecho y el matrimonio en los grupos indígenas. Artículo 47. El matrimonio podrá contraerse compareciendo ante el funcionario y dos testigos sin tacha legal, uno de los contrayentes y la persona a quien el ausente le hubiese otorgado poder especial por escritura pública, pero siempre será necesaria la asistencia del contrayente domiciliado o residente en el lugar del funcionario que debe celebrar el matrimonio. En el poder se expresará el nombre de la persona con quien ha de celebrarse el matrimonio y sus generales para su identificación; y éste será válido, si antes de su celebración no se hubiere notificado en debida forma al apoderado de la revocación del poder. Así también la legislación panameña nos habla de los requisitos para la celebración de un matrimonio por poder, los cuales son: 1. Presentar el Registro Civil de los contrayentes. 2. Fotocopia de las cédulas de ciudadanía de los contrayentes. 3. Fotocopia de la cédula de ciudadanía de la persona que va a representar al cónyuge. 4. Cancelar un monto de $277.00 dólares en efectivo por concepto de Impuesto de Timbre Nacional y de Derechos Consulares. 5. Impuesto de Notariado y Registro. 3. ARGENTINA La Celebración del matrimonio por poder en Argentina. Se admitía dicha celebración mediante apoderados de uno o ambos contrayentes, que contasen con poder especial en el que se designase expresamente la persona con quien el poderdante habría de contraer matrimonio ( artículo 15 de la ley 2393, Argentina) Pero de acuerdo con la ratificación de la Convención de Nueva York de 1962, aprobada por la ley Argentina 18444, el artículo 1 de la misma, nos dice que “No podrá contraerse matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes, expresados por estos en persona”. A consecuencia de esto el matrimonio celebrado por poder fue vedado, pero se reguló la posibilidad de celebrar matrimonio entre ausentes y se encuentra regulado en los artículos 173 y 174 del código Civil Argentino. 4. COLOMBIA El Artículo 113 del Código Civil Colombiano, define a al matrimonio como un contrato solemne, por medio del cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente. Esta legislación acogió la teoría contractual, por que cree que el matrimonio es un contrato bilateral y solemne, que no admite modalidades, porque es un acto puro y simple; es la celebración de un hombre y una mujer con el fin de procrear, nos dice también que el matrimonio es de tracto sucesivo, porque las obligaciones se deben de cumplir mientras dure el matrimonio; ya que los fines del matrimonio según el citado artículo, lo constituye la vida en común de los cónyuges, la procreación y la ayuda mutua. Según el colombiano Héctor Martínez Pardo, en su libro de Derecho de Familia, nos dice que de conformidad al Artículo 11 de la ley 37 de 1887, solamente el varón podía conferir poder para la celebración del matrimonio. Esta situación perduró hasta la expedición de la ley 57 de 1990, según el cual, la mujer también puede conferir poder para la celebración del matrimonio. Este poder debe de ser especial y solemne, debiendo mencionar en el, el nombre del varón o de la mujer con quien se pretende contraer matrimonio, por lo tanto, el notario exigirá como anexo a la solicitud de matrimonio, copia de la escritura que contenga el respectivo poder. En la legislación Salvadoreña, hay que tener en cuenta que la presencia de los contrayentes es indudablemente esencial, pero hay excepciones para tal caso, se puede decir que existen situaciones en las cuales uno de los contrayentes no puede concurrir a la celebración de su matrimonio, para lo cual el Código de Familia presenta en sus Artículos 30 y 31, esa forma especial de celebración, al igual que el Código Civil, en su artículo 118 permite el matrimonio por poder. Por otro lado, el Código de Familia y el Código Civil Salvadoreño, no limitan a ninguno de los contrayentes la posibilidad de comparecer por apoderado, ni tampoco impone que este sea del mismo sexo del poderdante, o como anteriormente ocurría en Colombia, que solamente el hombre podía tener apoderado para esta clase matrimonio; la legislación jurídicamente salvadoreña no tiene ningún inconveniente en cuanto a que uno o ambos contrayentes puedan comparecer por apoderado, ni que sea del mismo o diferente sexo del contrayente, dicho apoderado. En cuanto al plazo de vigencia del poder, el Código de familia ha limitado dicho plazo el poder en tres meses a partir de la fecha de su otorgamiento. Asimismo cabe mencionar que en cuanto a la revocatoria del poder, el Código de Familia en su artículo 31, preceptúa que la revocatoria del poder y el desistimiento del poder de su intención de casarse, surte efectos desde que se expresen en forma auténtica, bastando únicamente la declaración unilateral del poderdante que conste en forma veraz, indudable y autorizada legalmente. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES CONCLUSIONES - En conclusión podemos decir que en cuanto a los efectos jurídicos que nacen con la celebración del matrimonio, son los mismos independientemente que el acto sea celebrado en forma personal o por medio de un apoderado especial. - Que a pesar que la naturaleza jurídica del matrimonio es bien amplia, en todos los países surte los mismos o similares efectos jurídicos, tanto personales y patrimoniales de los contrayentes; los cuales son efectivos una vez realizado el acto. - También concluimos que el fundamento legal de la familia es el matrimonio y descansa en la igualdad jurídica de los cónyuges. - Una conclusión importante es el hecho de que el poder especial para poder celebrar matrimonios termina con la muerte del mandante o del mandatario; y que dicho mandato especial para contraer matrimonio, tiene un plazo de vigencia de tres meses; dicha medida precautoria optada por la legislación de familia es con la finalidad de evitar fraudes y cualquier otro tipo de alteraciones a la voluntad de los contrayentes a fin de no perjudicarlos directamente, desestimando así cualquier poder después de transcurrido el plazo de tiempo estipulado por la ley. RECOMENDACIONES - Una recomendación importante es que, la modalidad de celebrar el matrimonio por poder, a pesar de que esta en nuestra legislación y que no podemos alegar ignorancia de ley, debería ser mas promovido por el Gobierno, tomando en cuanta la gran cantidad de ciudadanos salvadoreño radicados en diferentes países; y partiendo del hecho que es el Estado el encargado de incentivar el matrimonio como base de la sociedad salvadoreña. - Tomando en cuenta que lo relativo a la celebración del matrimonio por poder solo esta regulado en el Código de Familia en los artículos 30 y 31, el legislador no fue extenso en preveer las diferentes situaciones que se pueden presentar tales como: en que situación jurídica quedarían las cláusulas especiales del mandato y la celebración del matrimonio si el mandante o el mandatario fallecen antes de la celebración del matrimonio mismo, por lo que nos remitimos a las reglas generales del mandato estipuladas en el Código Civil. BIBLIOGRAFIA CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR, Cuarta Edición, FESPAD Ediciones, San Salvador, El Salvador. CÓDIGO CIVIL, Cuarta edición, Editorial Jurídica Salvadoreña 1999, San Salvador, El Salvador. CÓDIGO DE FAMILIA CON EXPOSICIÓN DE MOTIVOS Y REFORMAS AL CÓDIGO CIVIL, SEXTA EDICIÓN, Editorial Jurídica Salvadoreña, San Salvador, El Salvador. ASAMBLEA NACIONAL LEGISLATIVA: “Código De Bustamante”, Editorial Jurídica Salvadoreña, San Salvador, El Salvador. LEY DE EXTRANJERIA Y LEY DE MIGRACION, ( Octava Edición, Editorial Jurídica Salvadoreña, San Salvador, El Salvador. GUSTAVO A. BOSSERT, EDUARDO A. ZANNONI, (2001): “Manual de Derecho de Familia”. Editorial Astrea, Buenos Aires, Argentina. ANTONIO DE IBARROLA ZAMORA (1993): “Derecho de Familia”. Editorial Porrúa, S. A., Av. República de Argentina, 15, 06020, México, D.F. PROYECTO DE REFORMA JUDICIAL, (1994): “Manual de Derecho de Familia”, Centro de Investigación y Capacitación, El Salvador. ROBERTO SUAREZ FRANCO, (1990), Derecho De Familia: “Derecho Matrimonial”. Editorial Temis, Bogota, Colombia. HECTOR MARTINEZ PARDO (1992): Matrimonio Civil y Separación de Cuerpos ante Notario Público. Segunda Edición, Jurídica Radar Ediciones, Santa FE, Bogota. COMISIÓN COORDINADORA PARA EL SECTOR DE JUSTICIA, Documento Base y Exposición de Motivos del Código de Familia, Tomo II, Primera Edición, Unidad Técnica Ejecutora, El Salvador. ANEXOS ACTA PREMATRIMONIAL En la ciudad de San Salvador, a las once horas del día tres de junio del año dos mil dos. Ante mí JEANNETTE MARISOL HERNÁNDEZ FLORES, Notario de este domicilio, comparece el señor LUÍS MANUEL SAMAYOA ÁVILES, treinta años de edad, del domicilio de ésta ciudad, a quien no conozco pero identifico por medio de su Documento Único de Identidad número cero uno cero uno doscientos ochenta y un mil novecientos ochenta y tres, actuando en su calidad de Apoderado Especial del señor JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES, de treinta y dos años de edad, Comerciante, Salvadoreño, del domicilio de San Salvador, hijo de Juan Samayoa Manzano y Lucía Aviles Domínguez, mayores de edad, del domicilio de San Salvador, el primero Comerciante y la segunda de Oficios Domésticos; y la señorita KARINA MARLENE ESPINOZA VELÁSQUEZ, de veintinueve años de edad, Secretaria, Salvadoreña, del domicilio de San Salvador, hija de los señores Carlos Enrique Espinoza y María Filomena Velásquez, ambos mayores de edad, del domicilio de San Salvador, el primero Contador y la segunda de Oficios Domésticos; Solicitante a quien conozco e identifico por medio de su Documento Único de Identidad número cero uno cero cuatro ciento cuarenta mil doscientos cincuenta; y quienes BAJO JURAMENTO ME DICEN: I) Que han escuchado la lectura y explicación previa que se les ha hecho por parte del Suscrito Notario, de los Artículos once, doce, catorce, quince, dieciséis, diecisiete, dieciocho, cuarenta y uno, cuarenta y dos, cuarenta y ocho, cincuenta y uno y cincuenta y dos, del Código e Familia. II) Que es intención el de la segunda contraer matrimonio con el señor JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES, para lo cual no tienen impedimento o prohibición alguna. III) Que con tal objeto me presentan las correspondientes partidas de nacimiento del señor Samayoa Aviles y la señorita Espinoza Velásquez, manifestándome además que el Régimen Patrimonial que han acordado es de COMUNIDAD DIFERIDA y que los nombres y apellidos que usará la segunda al casarse serán KARINA MARLENE ESPINOZA DE SAMAYOA. IV) Habiéndome cerciorado el infrascrito Notario, de la aptitud legal de los de la segunda solicitante y del señor Samayoa Aviles y que no se contraviene prohibición alguna para contraerlo, de común acuerdo, señalamos para la celebración del matrimonio por poder Especial en la Ciudad de San Salvador, a las diecisiete horas del día veinticuatro de Junio del presente año. Y Yo la Suscrita Notario DOY FE: i) de ser legítima y suficiente la personería con que actúa el señor LUÍS MANUEL SAMAYOA AVILES, por haber tenido a la vista el Testimonio de la Escritura Matríz de Poder Especial otorgado a su favor por el señor JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES, a las nueve horas cuarenta y cinco minutos del día veintitrés de Junio del presente año, en el cual consta que confiere Poder Especialmente para contraer matrimonio con la señorita KARINA MARLENE ESPINOZA VELASQUEZ; Y ii) de haber tenido a la vista: las Certificaciones de las Partidas de Nacimiento de los Solicitantes, los cuales han sido expedidas, dentro del plazo que establece la ley, así: a) Partida número CUATROCIENTOS TREINTA Y DOS del señor JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES, asentado al Folio DOSCIENTOS DIECISEIS del libro número DIEZ B de Asiento de Partidas de Nacimientos, que la Alcaldía Municipal de San Salvador, del Departamento de San Salvador, llevó durante el año de mil Novecientos sesenta y cuatro, extendida por la Jefe del Registro del Estado Familiar interina señora Dora Alicia herrera de Ramírez, el día veinte de Mayo del año dos mil dos, en la que consta que el señor JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES, nació a las once horas con cinco minutos del día trece de Agosto de mil novecientos sesenta y cuatro, en el Hospital de Maternidad , de la Ciudad de San Salvador, Departamento de San Salvador; b) Partida número TRESCIENTOS TREINTA de la señorita KARINA MARLENE ESPINOZA VELASQUEZ, asentada ha folio TRESCIENTOS TREINTA Y DOS del libro UNO A de partidas de Nacimientos, que la Alcaldía Municipal de San Salvador, del Departamento de San Salvador, llevó durante el año de mil novecientos sesenta y ocho, en la que consta que KARINA MARLENE ESPINOZA VELASQUEZ, nació a las dieciséis horas con diez minutos del día diecinueve de Febrero de mil novecientos sesenta y ocho, en el Hospital del Seguro Social de la Ciudad de San Salvador, Departamento de San Salvador.- así se expresaron los comparecientes, a quienes expliqué los efectos legales de la presente Acta Notarial que consta de dos folios útiles y leída que les hube íntegramente en un solo acto ininterrumpido, ratifican su contenido y firmamos.- DOY FE.- EJEMPLO DE MATRIMONIO CELEBRADO POR PODER NUMERO VEINTITRES. LIBRO PRIMERO. MATRIMNIO POR PODER.- En la Ciudad de San Salvador, a las diecisiete horas del día veinticuatro de Junio del año dos mil dos. Ante Mí JEANNETTE MARISOL HERNÁNDEZ FLORES, Notario de este domicilio, comparece el señor LUÍS MANUEL SAMAYOA ÁVILES, treinta años de edad, del domicilio de ésta ciudad, a quien no conozco pero identifico por medio de su Documento Único de Identidad número cero uno cero uno doscientos ochenta y un mil novecientos ochenta y tres, actuando en su calidad de Apoderado Especial del señor JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES, de treinta y dos años de edad, Comerciante, Salvadoreño, del domicilio de San Salvador, hijo de Juan Samayoa Manzano y Lucía Aviles Domínguez, mayores de edad, del domicilio de San Salvador, el primero Comerciante y la segunda de Oficios Domésticos; y la señorita KARINA MARLENE ESPINOZA VELÁSQUEZ, de veintinueve años de edad, Secretaria, Salvadoreña, del domicilio de San Salvador, hija de los señores Carlos Enrique Espinoza y María Filomena Velásquez, ambos mayores de edad, del domicilio de San Salvador, el primero Contador y la segunda de Oficios Domésticos; Solicitante a quien conozco e identifico por medio de su Documento Único de Identidad número cero uno cero cuatro ciento cuarenta mil doscientos cincuenta, estando presentes en este acto los contrayentes, lo mismo que las testigos hábiles señoras MARIA FERMINA ROGEL ANDRADE, de veinticuatro años de edad, Secretaria, de este domicilio, a quien conozco y además identifico por medio de su Documento Único de Identidad número cero uno cero uno trescientos cuarenta y siete mil quinientos noventa y uno, y ANA MARGOTH CARATAGENA CONTRERAS, de veintinueve años de edad, empleada, de este domicilio, a quien conozco e identifico por medio de su Documento Único de Identidad número cero uno cero tres cero veintiocho mil quinientos sesenta y tres, y Yo, la Suscita Notario cerciorado previamente la capacidad de los contrayentes para celebrar matrimonio entre sí, procedo a la celebración del mismo indicándole a los contrayentes y testigos el objeto de esta reunión; procediendo a cumplir con las solemnidades del matrimonio e impuestos que han ido los contrayentes de la igualdad de derechos y deberes. Así como de sus respectivas responsabilidades para con los hijos y exhortados que fueron ambos de preservar la unidad familiar, doy lectura de los Artículos once, doce, catorce , quince, dieciséis, diecisiete, dieciocho, treinta y nueve del Código de Familia. Acto seguido procedo a interrogar a cada uno de los contrayentes de la siguiente manera: Luís Manuel Samayoa Aviles, que tu representado JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES, se una en matrimonio con la señorita KARINA MARLENE ESPINOZA VELASQUEZ? Y EL CONTESTA “Sí, quiero”, MARLENE ESPINOZA VELASQUEZ quieres unirte en matrimonio con el señor JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES? Y ella contesta “Sí, quiero”, acto seguido dirigido a la contrayente las siguientes palabras: “EN NOMBRE DE LA REPUBLICA, QUEDAS UNIDA SOLEMNEMENTE EN MATRIMONIO CON EL SEÑOR JUAN CARLOS SAMAYOA AVILES Y ESTAN OBLIGADOS A GUARDARSE FIDELIDAD Y ASISTIRSE MUTUAMENTE EN TODAS LAS CIRCUNSTANCIAS DE LA VIDA”. A continuación los otorgantes me manifiestan: I) Que han optado como Régimen Patrimonial del matrimonio el de COMUNIDAD DIFERIDA II) Quec e conformidad a la parte final del Artículo veintiocho del Código d ce fmilia y Artículo veintiuno de la ley del Nombre de la Persona Natural, la contrayente decide usar los nombres y apellidos siguientes: KARINA MARLENE ESPINOZA DE SAMAYOA, y YO, la Suscrito Notario DOY FE: Que me he cerciorado de loa capacidad de los contrayentes par unirse en matrimonio, que he tenido a al vista el Acta relacionada al inicio del presente acto en donde se consignó la solicitud prematrimonial de los contrayentes y en la que además aparecen debidamente relacionadas las Certificaciones de las partidas de nacimiento de los mismos y la personería con que actúa el señor LUIS MANUEL SAMAYOA AVILES. Los documentos antes relacionados serán agregados al legajo de anexos de mí protocolo. Advertí a los comparecientes de la obligación que tienen de presentar para su inscripción el Testimonio de la presente Escritura, en lo Registros correspondientes dentro de los siguientes quince días hábiles. Así se expresaron los comparecientes, a quienes expliqué los efectos legales del presente instrumento y leído que se los hube íntegramente en un Solo acto ininterrumpido y en presencia de los testigos hábiles mencionados, quines han estado presentes durante el transcurso de presente acto, ratifican su contenido y firmamos. DOY FE.- Poder para contraer Matrimonio en Colombia En la ciudad de ..........., departamento del........., República de Colombia, a los.......(....) días del mes de ......... de ....... (...), ante mi ...............(nombre del notario), Notario ......... del Circulo de ........., compareció el Sr. .............., quien se identifico con la C.C. No. .......... de ...., Colombiano ..................., de estado civil soltero, domiciliado en ................., quien manifestó: PRIMERO.-Que voluntaria y libremente ha decidido unirse en matrimonio con .................., mayor de edad, identificada con la C. C. No. ....................., hija de ............................ y ........................., el .......... (día, mes, año), en la ciudad de .......... SEGUNDO.- Que debido a la imposibilidad de trasladarse al lugar de celebración del matrimonio, por medio del presente documento confiere poder especial, al señor ................., colombiano, mayor de edad, identificado con la C. C. No. .................., residente en ............... con el objeto de que en su nombre y representación, celebre matrimonio civil con la señorita mencionada de conformidad con el trámite señalado en el Decreto-Ley 2688 de 1988, quedando autorizado para intervenir en las diligencias prescritas. TERCERO.-ACEPTACIÓN: presente el poderdante aprueba el contenido de este documento y lo firma conmigo. PODERDANTE ______________________________ C. C. No. NOTARIO ______________________________ Revocatoria de poder para contraer Matrimonio en Colombia En la ciudad de ..........., departamento del........., República de Colombia, a los.......(....) días del mes de ......... de ....... (...), ante mi ...............(nombre del notario), Notario ......... del Circulo de ........., compareció el Sr. .............., quien se identifico con la C.C. No. .......... de ...., Colombiano ..................., de estado civil soltero, domiciliado en ................., quien manifestó: PRIMERO.- Que por medio del presente documento revoca (a) en todos su efectos el poder especial, conferido al señor .................., mayor de edad, identificado con la C.C. No. ..................., para que en nombre y representación del compareciente celebrara matrimonio con ............................, el ...................... (día, mes, año) en la ciudad de ......................., según consta en la escritura pública No. .......... de .......... (día, mes, año) expedida por la Notaría ..... del Círculo de ............................... SEGUNDO.- presente el compareciente acepta el contenido del presente documento y lo firma conmigo. PODERDANTE _________________________ C. C. No. NOTARIO _________________________ C. C. No. Modelo de Poder para Matrimonio en Japón Señor Cónsul General del Perú en Japón: Sírvase extender en su Registro de Escrituras Públicas una de Poder Especial que otorga don (Nombre del otorgante) de nacionalidad peruana, de ocupación empleado, mayor de edad, de estado civil casado, identificado con Documento Nacional de Identidad Nº (Colocar el número), con domicilio en (Dirección de Japón) en favor de don(ña) (Colocar el nombre del apoderado), de nacionalidad peruana, identificado con Documento Nacional de Identidad Nº (Colocar el número) con domicilio en (Dirección en Perú) bajo los términos y condiciones siguientes: PRIMERO.-Que el poderdante, (Nombre y Apellidos) pretende contraer Matrimonio Civil con doña (Nombre y Apellidos), identificada con Documento Nacional de Identidad Nº (Colocar el Número), con domicilio en (Dirección de Perú). SEGUNDO.- Que estando imposibilitado el Poderdante de acudir a la ciudad de Lima en Perú, a fin de celebrar el Matrimonio otorgo Poder suficiente al apoderado (Nombre del apoderado), para que en su nombre y representación, contraiga Matrimonio Civil con Don(ña) (Nombre de la contrayente), por ante el Registro Civil del Distrito del (Nombre del distrito), en Lima, Perú. TERCERO.- El Poder otorgado es suficiente para iniciar los trámites PRE-nupciales ante el Registro Civil del Distrito del Rimac, hasta su conclusión al celebrarse el acto de Matrimonio. Agregue Usted Señor Cónsul General del Perú en Tokio, Japón, lo que fuera de Ley y pase el parte respectivo al Registro de Mandatos de Lima, para su inscripción.
