negociación - Revista Actualidad Laboral

Actualidad Laboral
Editorial
EDITORIAL
Estimados suscriptores:
Este es el segundo número en versión digital y debemos manifestar nuestra complacencia y
agradecimiento por la acogida que ha tenido nuestra iniciativa y la confianza que una vez más han
depositado en nosotros.
Este nuevo sistema nos ha ratificado la evaluación que hiciéramos para tomar una decisión de tanta
trascendencia, como era cambiar el formato impreso por uno digital.
La primera ventaja ha sido la reducción de nuestros costos operativos trasladando el beneficio a
nuestros suscriptores que se han visto favorecidos con una reducción del 50% en el valor de la
suscripción.
Como valor agregado, se ha podido apreciar un incremento notable en la cantidad de material que
se publica, el mismo que se encontraba limitado en parte por los espacios físicos del medio impreso.
Adicionalmente, cabe mencionar que el sistema digital nos permite darle más elasticidad al proceso
de búsqueda de información; conforme ganemos mayor experiencia en esta nueva actividad las
ventajas se harán visibles.
Asimismo, damos la bienvenida a los nuevos suscriptores que han llegado como consecuencia de
nuestra decisión de cambio digital.
Queremos también compartir con ustedes el nuevo formato de nuestra página web. Estamos muy
próximos a lanzar esta nueva versión que trae algunas innovaciones de importancia. Muy pronto les
haremos llegar información al respecto.
Hay otros temas que concitan nuestra atención. En primer lugar nos referimos al Proyecto de Ley
General del Trabajo que sigue avanzando entre fuego cruzado. Por una parte el Congreso de la
República, a través de su Comisión de Trabajo, continúa impulsando el proyecto para lo cual viene
realizando audiencias públicas en diversas localidades el territorio nacional en las cuales
fundamentalmente se repiten los conceptos que se vienen dando por cada uno de los sectores
involucrados y eventualmente afectados por la Ley. A su vez, el Ministerio de Trabajo ha fijado su
posición con respecto al Proyecto, que no es coincidente y, en algunos casos se aparta radicalmente
del Proyecto presentado.
Existen algunas voces independientes que también plantean algunas reflexiones sobre el Proyecto,
y el Presidente de la República, de igual modo adelantando su posición al respecto recoge la idea que
una legislación laboral excesivamente rigurosa atenta contra la generación de fuentes de trabajo.
La gran dificultad en el Proyecto radica en encontrar el equilibrio entre dos intereses antagónicos y
uno superior que es el del país.
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Es necesario encontrar una formula equilibrada que impida el abuso de uno sobre el otro, y que en
términos generales cree una fuerza laboral eficiente que le permita al país competir en el difícil mercado
que ha creado la globalización.
La Compensación por Tiempo de Servicios (CTS):
Otro aspecto que también debemos resaltar está relacionado con la compensación por tiempo de
servicios. Existe un aparente interés en querer introducir elementos de corrección para que esta
adquiera nuevamente la finalidad de su creación. Después de muchos años de haberle debilitado a
través de diversos mecanismos que han permitido un retiro indiscriminado de los fondos, se está
analizando la conveniencia de dejarla para su finalidad inicial para la que fue creada, esto es que sirviera
como un fondo de capitalización obligatoria que le permitiera al trabajador superar las dificultades de
una eventual pérdida del empleo.
Otro asunto que se advierte, está siendo enfocado con inteligencia es el referido a la rentabilidad de
los depósitos CTS. Debemos recordar que cuando se estableció inicialmente este beneficio la idea
existente, es que serviría para crear beneficios adicionales para el trabajador como consecuencia de
una competencia que se debería dar entre las entidades financieras para la captación de dichos
depósitos. Inicialmente fue así, permitiéndose inclusive que el empleador, al que se le permitía
participar como depositario "compitiera" con los Bancos, ofreciendo una tasa de interés que podía ser
inclusive ligeramente más elevada que la ofrecida por los bancos. Con el transcurso del tiempo dicha
competencia fue desapareciendo, en perjuicio del depositario, que el entregaba a los Bancos su CTS
a cambio de un interés reducido, permitiendo que estos a su vez entregaran dichas sumas a sus clientes,
recibiendo a cambio intereses mayores.
De la información obtenida a través de la servicios noticiosos se advierte que la tendencia para lograr
dicho objetivo se estaría estudiando a través de dos campos, primero analizando la posibilidad que las
instituciones bancarias ofrezcan un mayor interés por los depósitos CTS; en segundo término,
contemplando la posibilidad de que dichos depósitos de alguna manera sean canalizados a través del
sistema de administración de fondos de pensiones para obtener una mayor rentabilidad. En este último
caso el análisis estaría concentrado en la fijación de un mecanismo que permita obtener una mayor
rentabilidad pero sin los riesgos respectivos.
Hasta la próxima edición.
Fernando Elías Mantero
Director
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LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES
CORRESPONDIENTE AL EJERCICIO 2006
Autor: Fernando Elías Mantero
La participación de los trabajadores en las utilidades de las Empresas está regulada por el Decreto
Legislativo Nº 892 que introdujo algunos cambios al Decreto Legislativo Nº 677, que a su vez sustituyó
el régimen de utilidades regulado por la Ley Nº 11672. Este dispositivo ha sido objeto de algunas
modificaciones accesorias a través de la Ley Nº 28464 en lo que se refiere al destino de las utilidades
que exceden los 18 sueldos.
NORMAS LEGALES QUE REGULAN EL BENEFICIO:
1) El Decreto Legislativo Nº 677 ha sido modificado parcialmente, lo que significa que parte de su
articulado -el no derogado expresamente- se mantiene vigente. Ello a su vez implica tener que aplicar
dos normas a una misma situación lo que permite concluir que la participación en las utilidades se
regula por el Decreto Legislativo Nº 892 y el Decreto Legislativo Nº 677, en lo que no ha sido
derogado. Hubiese sido más conveniente sustituir el primero de los mencionados en su integridad.
Somos de la opinión que debería redactarse un Texto Único Ordenado como se ha hecho con otras
normas.
2) El sistema de participación en las utilidades fijado por la Ley Nº 11672 y el sistema sustitutorio creado
por normas posteriores quedó derogado en su integridad, mencionándose su existencia únicamente
como un antecedente para el estudio de la evolución histórica del beneficio.
3) El 6 de agosto de 1998 se publicó en el diario oficial "El Peruano", el Decreto Supremo Nº 009-98TR que reglamentó las normas sobre participación en las utilidades. Este dispositivo es la tercera
norma a tenerse en cuenta.
4) LaLey Nº 27564 de fecha 25 de noviembre del 2001 que modificó el artículo 3º del Decreto Legislativo
Nº 892.
5) Mediante la Ley Nº 28464 de fecha 13 de enero del 2005 se modificó el artículo 3º del Decreto
Legislativo Nº 892 que fuera modificado por la Ley Nº 27564.
6) En el diario oficial "El Peruano", de fecha 14 de marzo del 2006 se publicó el Decreto Supremo Nº
003-2006-TR se precisó que saldo de la renta imponible a que se refiere el artículo 4° del Decreto
Legislativo Nº 892 es aquel que se obtiene luego de compensar la pérdida de ejercicios anteriores
con la renta neta determinada en el ejercicio, sin que ésta incluya la deducción de la participación de
los trabajadores en las utilidades.
7) Mediante Ley Nº 28873 de fecha 14 de agosto del 2006, publicada en el diario oficial el día 15 de
agosto de 2006, se derogó el D.S. Nº 003-2006-TR y se precisó el artículo 4º del Decreto Legislativo
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Nº 892 en la forma de determinación de la renta imponible que se obtiene después de compensar
la pérdida de ejercicios anteriores con la renta neta determinada en el ejercicio, sin que ésta incluya
la deducción de la participación de los trabajadores en las utilidades.
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DEL BENEFICIO DE LA PARTICIPACION EN LAS
UTILIDADES:
El derecho a la participación en las utilidades tiene jerarquía constitucional y se encuentra regulado
en el artículo 29º de la Constitución que señala: "El Estado reconoce el derecho de los trabajadores a
participar en las utilidades de la empresa y promueve otras formas de participación".
El dispositivo nos conduce a conclusiones fundamentales como son:
a) La participación en las utilidades está relacionada a las que obtengan las empresas, no estando
considerados dentro del beneficio los trabajadores que presten servicios para entidades o personas que
no tengan tal naturaleza o que no generen rentas de tercera categoría. (Tal sería el caso de los
trabajadores del Estado o los que no realicen actividad empresarial).
b) El reconocimiento a la participación en las utilidades es genérico y no contiene limitaciones o
exclusiones de ninguna clase con respecto al tamaño o magnitud de la empresa. Estas limitaciones han
sido fijadas en la Ley. (Caso de las empresas que tienen menos de 20 trabajadores a su servicio).
Existen otros regímenes en los cuales se da la exclusión del beneficio aunque en algunos casos con
criterios que podrían ser cuestionados constitucionalmente ya que se trata de situaciones de excepción
que la propia ley no considera.
En el caso de las micro y pequeñas empresas, la Ley Nº 28015 señala claramente que el régimen
laboral especial es de naturaleza temporal y se extenderá por un período de diez (10) años desde su
entrada en vigencia (hasta el mes de julio del año 2013), el referido régimen laboral especial comprende:
remuneración, jornada de trabajo de ocho (8) horas, horario de trabajo y trabajo en sobre tiempo,
descanso semanal, descanso vacacional, descanso por días feriados, despido injustificado, seguro
social de salud y régimen pensionario, por lo que se ha excluido en este régimen especial el beneficio
de pago por participación en utilidades.
Se observa similar regulación para los trabajadores del sector agrario, en vista que la Ley Nº 27360
señala que las características singulares de éste régimen especial son: a) el derecho a percibir una
remuneración diaria no menor a S/. 16.00 (dieciséis y 00/100 Nuevos Soles), siempre y cuando laboren
más de 4 horas diarias en promedio, precisándose que la referida remuneración incluye a la
Compensación por Tiempo de Servicios y las gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad y se
actualizará en el mismo porcentaje que los incrementos de la Remuneración Mínima Vital, b) un
descanso vacacional de 15 días calendario remunerados por año de servicio o la fracción que
corresponda, salvo acuerdo entre trabajador y empleador para un período mayor; y, c) en caso de
despido arbitrario, una indemnización equivalente a 15 remuneraciones diarias por cada año completo
de servicios con un máximo de 180 (ciento ochenta) remuneraciones diarias. Es claro entonces que el
legislador ha excluido a los trabajadores de éste régimen especial del beneficio de pago por
participación en las utilidades.
c) Que se deben promover otras formas de participación en las utilidades.
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d) No tienen derecho a dicho beneficio los trabajadores que no laboren para entidades que no
promueven la obtención de utilidades. (Entre ellas las asociaciones con fines no lucrativos).1 Tampoco
acceden al beneficio los trabajadores que prestan servicios a profesionales por cuanto ellos no generan
rentas de tercera categoría.
Cualquier disposición legal relacionada con el beneficio de la participación en las utilidades debe
darse dentro del marco constitucional señalado.
RECONOCIMIENTO DEL BENEFICIO EN LAS CONSTITUCIONES ANTERIORES:
El beneficio de la participación en las utilidades está reconocido con jerarquía constitucional desde
la Constitución de 1933 que hacía referencia al mismo en los términos siguientes:
"Artículo 45º.- El Estado favorece un régimen de participación de los empleados y
trabajadores en los beneficios de las empresas, y legislar sobre los demás aspectos
de las relaciones entre aquéllos y éstas, y sobre la defensa de los empleadores y
trabajadores en general."
También encontramos mención expresa al beneficio en la Constitución de 1979. El artículo 56º
señalaba:
"El Estado reconoce el derecho de los trabajadores a participar en la gestión y utilidad de la empresa,
de acuerdo con la modalidad de ésta."
La sola inclusión del derecho que se analiza en las Constituciones pone en evidencia la importancia
que se le da al beneficio.
MARCO LEGAL DENTRO DEL CUAL SE HA DICTADO EL DECRETO LEGISLATIVO Nº 892:
Lo dictó el Poder Ejecutivo en ejercicio de las facultades delegadas mediante Leyes Nºs. 26648,
26665 y 26679 considerando que es un mecanismo encaminado a fomentar el empleo y a eliminar
trabas a la inversión considerando: "Que, la participación de los trabajadores en la distribución de las
utilidades tiene por objeto buscar la identificación de éstos con la empresa y por ende en el aumento
de la producción y productividad de sus centros de trabajo". La parte considerativa no se refiere pues
a la mencionada finalidad.
El argumento puede ser cuestionado desde el punto de vista formal en tanto que tratándose de un
derecho de la jerarquía constitucional mencionada la delegación debió darse en términos más
precisos resultando hasta cierto punto cuestionable que se considere que el régimen de
participación en las utilidades está vinculado directamente a la generación de empleo para
modificarlo por la vía utilizada. 2 En todo caso el transcurso del tiempo ha convalidado lo preceptuado
ya que a la fecha no sería posible plantear una demanda de inconstitucionalidad de la norma, aunque
1 Este es uno de los fundamentos de exclusión de los trabajadores del hogar que desarrollan su labor dentro del
ámbito familiar en el cual no hay utilidades.
2 No existe ninguna comprobación científica con respecto a lo que se afirma como fundamento de la alegada
vinculación, esto es que no está demostrado que la existencia o inexistencia de un sistema de participación en
las utilidades pueda ser considerado como un instrumento de generación de empleo.
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no se puede descartar la aplicación del control difuso ya que siempre, por principio de jerarquía
normativa, se aplicará preferentemente la norma de mayor jerarquía con respecto a la de menor
jerarquía que la contradice o desnaturaliza.
ANALISIS DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 892:
CAMPO DE APLICACION DE LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES:
"Artículo 1º.- El presente Decreto Legislativo regula el derecho de los trabajadores
sujetos al régimen laboral de la actividad privada, a participar en las utilidades de las
empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categoría."
El artículo transcrito delimita el campo de aplicación del beneficio de la participación en las utilidades
restringiéndolo a los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada. Ello significa
en primer término que están excluidos del beneficio aquéllos trabajadores que laboren en el régimen
público, considerándose como tal los servidores sujetos al régimen legal de la Ley Nº 11377 y del
Decreto Legislativo Nº 276. El fundamento de la exclusión no radica únicamente en la mención
específica a los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada, sino también de la
circunstancia que el Estado no es una empresa, ni genera utilidades, ni rentas de tercera categoría. Por
esta misma razón, están excluidos del beneficio los trabajadores del Estado sujetos al régimen laboral
de la actividad privada.
Otra característica muy importante de la norma -que sigue el lineamiento de disposiciones anteriores
que regulaban el beneficio-, es que la participación en las utilidades solamente está referida a los
trabajadores de las empresas generadoras de rentas de tercera categoría, estando por lo tanto
excluidos los trabajadores que laboren en actividades que generan rentas de otra categoría.
MONTO DEL BENEFICIO:
"Artículo 2º.- Los trabajadores de las empresas comprendidas en el presente Decreto
Legislativo participan en las utilidades de la empresa, mediante la distribución por
parte de ésta de un porcentaje de la renta anual antes de impuestos. El porcentaje
referido es como sigue:
Empresas Pesqueras 10%
Empresas de Telecomunicaciones 10%
Empresas Industriales 10%
Empresas Mineras 8%
Empresas de Comercio al por mayor y al por menor y Restaurantes 8%
Empresas que realizan otras actividades 5%
Dicho porcentaje se distribuye en la forma siguiente:
a) 50% será distribuido en función a los días laborados por cada trabajador,
entendiéndose como tal los días real y efectivamente trabajados.
A ese efecto, se dividirá dicho monto entre la suma total de días laborados por todos
los trabajadores, y el resultado que se obtenga se multiplicará por el número de días
laborados por cada trabajador.
b) 50% se distribuirá en proporción a las remuneraciones de cada trabajador.
A ese efecto, se dividirá dicho monto entre la suma total de las remuneraciones de
todos los trabajadores que correspondan al ejercicio y el resultado obtenido se
multiplicará por el total de las remuneraciones que corresponda a cada trabajador en
el ejercicio.
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La participación que pueda corresponderle a los trabajadores tendrá respecto de cada
trabajador, como límite máximo, el equivalente a 18 (dieciocho) remuneraciones
mensuales que se encuentren vigentes al cierre del ejercicio.
Se entiende por remuneración la prevista en los artículos 39º y 40º del Texto Único
Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo."
DETERMINACION DE LA ACTIVIDAD DE LA EMPRESA PARA ESTABLECER EL PORCENTAJE
A SER DISTRIBUIDO:
Para determinar en forma específica la ubicación de una empresa dentro de las señaladas "... se
tomará en cuenta la Clasificación Internacional Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas, Revisión 3,
salvo Ley expresa en contrario" (Artículo 2º del Reglamento) (Esta clasificación puede ser consultada
en la Página Web del Instituto de Estadísticas y Censos (www.inei.gob.pe).
APLICACION A LAS EMPRESAS QUE DESARROLLEN VARIAS CLASES DE ACTIVIDADES:
Segundo Párrafo del Artículo 3º del Reglamento:
"En caso que la empresa desarrolle mas de una actividad de las comprendidas en el
artículo 2º de la Ley, se considerará la actividad principal, entendiéndose por ésta a la
que generó mayores ingresos brutos en el respectivo ejercicio."
LA RENTA COMPUTABLE ES LA ANUAL ANTES DE IMPUESTOS:
Así estaba establecido en el Decreto Legislativo Nº 677, de tal manera que no se ha producido ningún
cambio en este sentido. Algunos piensan que para que el beneficio tuviera la verdadera calidad de
participación en las utilidades, debió recibir el mismo tratamiento que las utilidades de los accionistas,
esto es, primero se determina el monto de los impuestos y recién después se establecen las utilidades
a ser distribuidas.
La base para el cálculo de la participación en las utilidades, es lo que se conoce como "renta anual
antes de impuestos", que es la renta neta que queda en el ejercicio "después de compensar la pérdida
de ejercicios anteriores", conforme a las reglas que regulan el impuesto a la renta. Este criterio quedó
aclarado primero jurisprudencialmente y después en atención a lo señalado por la Séptima Disposición
Transitoria de la Ley Nº 26513, quedando expresamente reconocido en el Decreto Legislativo Nº 892.
Es importante aclarar este concepto ya que hay mucha confusión con respecto al mismo. Esta se da,
inclusive, en el ámbito judicial en el cual el tema de "renta anual antes de impuestos" no es debidamente
advertido ya que existe la tendencia de confundir lo que se conoce como la utilidad que se distribuye
entre los socios de la empresa y la utilidad tributaria que es la determinante para establecer la aplicación
de la tasa del impuesto a la renta.
Esto se debe a que no existe identidad entre los términos "utilidad contable" y "utilidad tributaria" (ésta
última propiamente renta imponible). 3 La respuesta la encontramos en la existencia de dos clases de
3 La utilidad contable es lo real en tanto que se establece en función de los ingresos y egresos reales. La tributaria
tiene ficciones por cuanto hay gastos que siendo contables no son considerados como tales para efectos del
pago del impuesto a la renta.
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normas que son las contables y las tributarias. Ello permite llegar a conclusiones a veces difíciles de
comprender como que pueden haber utilidades contables (con la correspondiente distribución entre los
socios) y pérdidas tributarias (que conducirán a que no se pague impuesto a la renta o participación en
las utilidades de los trabajadores).
¿Cómo se determina la Utilidad Tributaria?
La participación en las utilidades de cualquier empresa se desprende del documento que con el
carácter de declaración jurada presenta toda empresa a la Sunat anualmente, que se confecciona
sobre las bases establecidas por la legislación que regula el impuesto a la Renta.
Esta disposición regula en detalle lo concerniente a la renta de las personas naturales y jurídicas
estableciendo "categorías de impuestos".
1.- El concepto de "Renta Bruta" está definido en el artículo 20º como "... el conjunto de ingresos
afectos al impuesto que se obtenga en el ejercicio gravable"
2.- El concepto de "Renta Neta" (regulado para el caso de las personas jurídicas que se dedican a
las actividades señaladas en el artículo 28º del Decreto Legislativo 774) se obtiene deduciendo "… de
la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener la fuente, en tanto que la deducción no
esté expresamente prohibida por la ley…". A continuación el mismo artículo señala en forma taxativa
todos los gastos susceptibles de deducción para obtener la "RENTA NETA". Es sobre esta RENTA
NETA a la que en todo caso se le aplican las pérdidas de los ejercicios anteriores:"
3.- El artículo 37º del Decreto Legislativo 774 señala de manera precisa los gastos deducibles,
encontrándose dentro de ellos el valor de las depreciaciones.
La utilidad tributaria se establece entonces fundamentalmente con respecto a las reglas de la Ley (en
este caso lo preceptuado por la llamada Ley del Impuesto a la Renta u otras normas especiales) aunque
puede tener su origen en otros factores. 4
Estas normas establecen que las utilidades se determinan estableciendo los ingresos percibidos por
la empresa, deduciéndose los gastos necesarios para generarla (que están señalados en la ley) así
como deduciendo las depreciaciones autorizadas. A ello se le permite deducir también las pérdidas
acumuladas de los ejercicios anteriores de acuerdo con las reglas que regulan el impuesto a la renta.
El árbitro supremo para la determinación de la renta tributaria es la Superintendencia Nacional de
Administración Tributaria (SUNAT) que al fiscalizar la declaración jurada que presentan las empresas
determinan si la renta ha sido correctamente establecida de acuerdo con las reglas de la legislación que
regula el Impuesto a la Renta.
Hay quienes han pretendido interpretar que como consecuencia de lo señalado en la ley, no es
posible deducir los gastos efectuados para generarla. Para tal interpretación, es necesario desconocer
lo que establece la legislación reguladora del impuesto a la renta y lo señalado en el Decreto Legislativo
4 Por ejemplo hay empresas en las que por contrato con el Estado se les permite depreciar ciertos activos en
forma acelerada. Ello significa que no habrá utilidades tributarias (porque la doble depreciación se considera
como gasto adicional del ejercicio). Sin embargo durante dicho ejercicio si puede haber utilidad contable y ser
éste distribuida entre los accionistas.
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892 que establece que ella consiste en la distribución de un porcentaje de la renta anual antes
de impuestos. 5
No se puede entonces pretender establecer si existe o no utilidad caso por caso a través de
operaciones periciales que podrían conducir a conclusiones contradictorias en función de lo opinado
por cada perito.
En la práctica sucede que si la SUNAT dispone la rectificación del balance como consecuencia del
proceso de fiscalización que es de su competencia, la empresa quedará obligada por dicha decisión.
De tal manera que si en la declaración jurada se estableció pérdida pero existió la mencionada
rectificación, el empleador quedará obligado a efectuar la regularización respectiva.
El problema que se presenta es que la SUNAT no está obligada a revisar la declaración jurada que
se presenta lo que significa que puede no haber acceso a la fiscalización del balance. El procedimiento
a seguir debería ser la posibilidad de disponer dicha revisión por mandato judicial y dentro de una
reclamación por pago de utilidades, en la cual el Juez requiera el acto de fiscalización en base al cual
emitirá su pronunciamiento una vez concluído el procedimiento administrativo.
El procedimiento para llegar a la suma sobre la cuál se establece la participación debe ser la
siguiente:
1. Se establece el importe de la renta bruta producida por la empresa.
2. Se determina la renta neta lo que se obtiene deduciendo de la renta neta los gastos autorizados
(detallados en el artículo 37º del Decreto Legislativo 774) así como las depreciaciones permitidas.
La participación de los trabajadores se calcula sobre esta cantidad. Sobre esta suma también se
calcula el pago del impuesto a la renta.
3. Esa cantidad es la que sirve de base para el cálculo del impuesto.
PRECISIONES SOBRE EL TEMA:
Mediante D.S. 003-2006-TR publicado el 14 de marzo del 2006 se efectuó la siguiente precisión:
Artículo 1º.- Precísase que el saldo de la renta imponible a que se refiere el artículo 4º del Decreto
Legislativo Nº 892 es aquel que se obtiene luego de compensar la pérdida de ejercicios anteriores con
la renta neta determinada en el ejercicio, sin que ésta incluya la deducción de la participación de los
trabajadores en las utilidades.
PORCENTAJE DE DISTRIBUCION:
La distribución del beneficio es variable en función de la actividad a que se dedica la empresa.
En el Decreto Legislativo Nº 677 se contemplaban cinco categorías a saber:
- Empresas Mineras.................................... 8%
- Empresas Pesqueras............................... 10%
- Empresas Industriales............................. 10%
- Empresas de Telecomunicaciones.......... 10%
- Empresas que realizan otras actividades.. 5%
5 El efecto de este criterio lleva a considerar la participación de los trabajadores como un gasto para la empresa.
Esta es una diferencia con respecto a lo que sucede con los accionistas.
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El actual es el señalado anteriormente en el artículo 2º del Decreto Legislativo Nº 892.
En términos generales la clasificación se mantiene igual con la única adición de empresas de
Comercio al por mayor y menor y restaurantes que han sido considerados con el 8% de participación
en las utilidades. Este sector es el que primordialmente estaba considerado en el régimen de asignación
sustitutoria de utilidades-derogado con el dispositivo-.
En consecuencia el porcentaje a ser distribuido, será el que corresponde a la actividad a que se
dedica la empresa, la que se determina por la CIIU.
Entre las empresas que realizan actividades no especificadas expresamente se encuentran los
Bancos, cuya distribución de utilidades es del 5%.
FORMA DE DISTRIBUCION DE LA PARTICIPACION:
La participación en las utilidades se encuentra regulada en el Decreto Legislativo Nº 892 que modificó
algunos artículos del Decreto Legislativo Nº 677.
En términos generales se mantiene el sistema de distribución implantado por el Decreto Legislativo
Nº 677, esto es, una parte de la participación se genera por los días real y efectivamente laborados por
cada trabajador. Para este efecto se establece como fórmula de cálculo el determinar el número total
de días laborados por todos los trabajadores y en base a ello se calculará lo que le corresponda a cada
trabajador en función de los días laborados por éste.
El espíritu de la Ley, en lo que a ésta fórmula se refiere, es que la participación se produzca en
función del esfuerzo real y efectivamente realizado, de tal forma que toda inasistencia, cualquiera
que fuera su motivo, salvo excepción expresa señalada en la Ley, origina un descuento en esta
modalidad de participación de tal forma que el que asistió regularmente al trabajo recibirá más que el
que no lo hizo, cualquiera que fuera la razón motivadora de la inasistencia. Esta es una de las razones
por las cuales se ha hecho extensiva la participación a los trabajadores que laboran a tiempo
parcial, pues de no admitirse su participación en la distribución de las utilidades su esfuerzo lo estaría
generando en beneficio de los trabajadores a tiempo completo.
La segunda parte de la distribución de la utilidad, se obtiene en proporción a la remuneración de tal
manera que el trabajador que percibe una remuneración mayor, recibirá una participación en proporción
a la misma.
LA DISTRIBUCION DE UTILIDADES EN FUNCION DE LOS DIAS LABORADOS DE MANERA
REAL Y EFECTIVA POR EL TRABAJADOR:
En el tercer considerando de la norma que regula la participación en las utilidades, se establece que
este beneficio "... tiene por objeto buscar la identificación de éstos (los trabajadores), con la empresa
y por ende en el aumento de la producción y productividad de sus centros de trabajo". Esta referencia
resulta de gran importancia para la interpretación del dispositivo, por cuanto nos permite concluir que
su objeto es favorecer al trabajador que más contribuye en la obtención de las utilidades, en
función al grado de su aporte personal a la generación de la utilidad.
El concepto primordial que debe ser aclarado es el consignado en el inciso a) del artículo 2º del
Decreto Legislativo Nº 892 que señala que el 50% de la participación se distribuye en función "a los días
laborados por cada trabajador "entendiéndose como tales los días real y efectivamente trabajados".
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La Ley hace referencia a "días real y efectivamente trabajados", lo que significa que se exige
prestación efectiva que no considera aquellos que la Ley señala como trabajados para efectos del pago
de determinados beneficios. (Esta regla se encuentra por excepción de manera expresa en algunas
disposiciones legales, entre ellas la de CTS, las vacaciones y la licencia sindical y por lo tanto se aplican
en las mismas pero no necesariamente se extienden a otros beneficios que tienen su propia regulación
legal).6
En consecuencia, la participación en las utilidades actualmente constituye el único pago
diferenciador, en el entendimiento de que quien trabaja real y efectivamente tiene mayor derecho a este
beneficio que aquel que no lo hace en forma real y efectiva y al que se le considera que ha trabajado,
como una ficción legal para darle acceso a ciertos beneficios expresamente considerados en la Ley.
En nuestro sistema legal, existen una serie de casos en que se otorgan derechos laborales o se
consideran como días trabajados para la obtención de determinados beneficios, algunos que realmente
no han sido laborados.
A nuestro juicio, el espíritu de la norma al poner especial énfasis en el "trabajo real y efectivo" es que
quien despliegue el mayor esfuerzo, a través del cumplimiento de sus labores en forma directa tenga
una mayor participación en la utilidad, que aquel que por razones, aunque sean justificadas o
reconocidas por la Ley para otros efectos, no ha efectuado el mismo esfuerzo laboral. Por graficar esta
idea vamos a señalar por ejemplo el caso del trabajador que no sale de vacaciones, o que compensa
parte de ellas. Este trabajador tendrá una mayor participación en la utilidad por haber tenido una
prestación laboral efectiva mucho mayor que otro trabajador que hubiese hecho uso del descanso
vacacional, o que hubiese estado enfermo o con suspensión justificada de la relación laboral.
Además, si el espíritu del legislador hubiese sido considerar algunos días de inasistencia, como de
asistencia para el cálculo de la participación en las utilidades lo hubiese señalado expresamente, como
lo ha hecho en ciertas situaciones específicas, y una de carácter general que está consignada en la Ley
de Relaciones Colectivas de Trabajo y a la que haremos referencia más adelante.
Al señalarse la forma de distribución de la participación en las utilidades el Decreto Legislativo Nº 892,
ha establecido que el 50% del monto que corresponda distribuir será repartido "en función a los días
laborados por cada trabajador, entendiéndose como tal los días real y efectivamente trabajados".
En el texto legal el término "días real y efectivamente trabajados" no da lugar a ninguna duda
interpretativa, esto es aquéllos en que se cumpla con la prestación del servicio y no cuando no se de
la prestación que no se puede considerar como "trabajo real y efectivo".
6 En el curso del presente análisis hacemos referencia a los preceptos que conceden beneficios a los
trabajadores que no cumplen con una prestación laboral efectiva. Entre los casos más destacados se menciona
la situación regulada por el Decreto Legislativo Nº 650 que señala:
"Artículo 8º.- Son computables los días de trabajo efectivo. En consecuencia, los días de inasistencia
injustificada, así como los días no computables se deducirán del tiempo de servicios a razón de un treintavo
por cada uno de estos días.
Por excepción, también son computables:
a) Las inasistencias motivadas por accidente de trabajo o enfermedad profesional o por enfermedades
debidamente comprobadas, en todos los casos hasta por 60 días al año. Se computan en cada período anual
comprendido entre el 1º de Noviembre de un año y el 31 de Octubre del año siguiente;
b) Los días de descanso pre y post natal;
c) Los días de suspensión de la relación laboral con pago de remuneración por el empleador;
d) Los días de huelga, siempre que no haya sido declarada improcedente o ilegal; y,
e) Los días que devenguen remuneraciones en un procedimiento de calificación de despido."
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DESNATURALIZACION DE LA INTENCION DEL LEGISLADOR EN EL REGLAMENTO DEL
DECRETO LEGISLATIVO 892:
En el Reglamento, se produce una desnaturalización de lo que fue la intención del legislador,
debiéndose entender que si la ratio legis hubiese sido la del Reglamento, los términos utilizados
hubiesen sido diferentes, o se hubiese señalado que corresponderá al Reglamento la definición de lo
que se entiende como "día real y efectivamente trabajado". El dispositivo utiliza dos términos que
conducen a una sola idea, esto es que el trabajador que más concurre a trabajar, y que por lo tanto es
el que más contribuye a la producción, debe tener una participación mayor en la utilidad. Es lógico
pensar que si la intención del legislador no hubiese sido poner énfasis en la importancia de la asistencia
hubiese señalado simplemente que parte del beneficio se repartiría en función de los días trabajados,
situación que hubiese permitido aceptar lo señalado en el Reglamento.
El artículo 4º del Reglamento señala:
"Para la aplicación del inciso a) del Artículo 2º de la Ley, se entenderá por días
laborados, a aquellos en los cuales el trabajador cumpla efectivamente la jornada
ordinaria a la empresa, así como las ausencias que deben ser consideradas como
asistencias para todo efecto por mandato legal expreso. Tratándose de trabajadores
que laboran a tiempo parcial, se sumará el número de horas laboradas de acuerdo a su
jornada, hasta completar la jornada ordinaria de la empresa" (Como se puede advertir
el Reglamento no podía decir "... se entenderá como días real y efectivamente
trabajados a aquellos ...").
Dentro de esta lógica vamos a analizar diversas situaciones que se pueden presentar.
Enfermedad:
Durante la enfermedad se puede producir una doble situación. La primera, una suspensión perfecta
de la relación laboral por cuanto el empleador está obligado a pagar la remuneración durante los
primeros 20 días del año sin una contraprestación efectiva por parte del trabajador. La segunda, puede
darse cuando la enfermedad es por períodos más prolongados en los cuales EsSalud, es quien le paga
al trabajador un subsidio. Como se puede apreciar, en ninguno de los dos casos existe trabajo real
y efectivo, por lo que a nuestro juicio los días de enfermedad no son días de asistencia para el pago
de utilidades. El hecho de que se haya considerado para el cálculo de la CTS por una norma legal
expresa, no permite extender dicho criterio por una norma reglamentaria como es el caso del Decreto
Supremo Nº 009-98-TR.
Descanso pre y post natal:
La situación del descanso pre y post natal es exactamente igual a la anterior. Si bien la trabajadora
tiene derecho de percibir un subsidio de EsSalud, no trabaja real y efectivamente y en consecuencia,
tales días no son considerados como de asistencia para el pago de participación en las utilidades. Sin
embargo, en el supuesto de que una trabajadora no haga uso de los 90 días de descanso pre y post
natal que le concede la Ley sino una menor cantidad de días, solamente se le considerara para el cálculo
de utilidades los días real y efectivamente trabajados.
Accidentes de trabajo:
La situación es exactamente igual que la anterior y se asemeja también a la de enfermedad. En
consecuencia son días que no se consideran para el cálculo de la participación en las utilidades.
Permisos sindicales:
El tema de los permisos sindicales, está regulado principalmente por convenciones colectivas de
trabajo y a falta de ellas por normas legales.
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En lo que se refiere a la regulación legal nos remitimos a lo señalado en el artículo 32º de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo: "El tiempo que dentro de la jornada ordinaria de trabajo abarquen
los permisos otorgados a los dirigentes para cumplir sus funciones sindicales, se entenderá trabajado
para todos los efectos legales y contractuales hasta el límite de 30 días por año calendario, por
dirigente, el exceso se considerará como de licencia sin goce de remuneraciones y demás
beneficios."
Consideramos que éste es un caso de excepción en tanto que los dirigentes sindicales tienen derecho
a que se les considere haber trabajado en forma real y efectiva por haberlo así indicado la Ley hasta
por treinta días. El tiempo posterior, no genera remuneraciones y por lo tanto, no se debe computar
para la participación en las utilidades. Una situación que no está expresamente prevista, es la referente
a determinar si por convenio colectivo de trabajo se puede reconocer como trabajados en forma real
y efectiva las licencias o permisos sindicales de duración mayor a las establecidas legalmente. Si bien
a primera vista se podría pensar que el empleador, de acuerdo con los trabajadores pueden extender
dicho beneficio por vía de convenio colectivo, no podemos dejar de mencionar que el referido acuerdo
podría ser cuestionado, en tanto que el reconocimiento de más días laborados y consecuentemente
mayor pago por utilidades a quien no trabaje en forma real y efectiva, implica, por lo menos teóricamente
que los demás trabajadores reciban una suma menor por el beneficio que como hemos visto busca
premiar el aporte real a la productividad. El empleador no estaría en aptitud de recortar derechos legales
de terceros. Debiéndose tener presente que la Ley no le ha concedido dicha facultad.
Un elemento de juicio, que permite corroborar la validez de esta interpretación, lo encontramos en
el Proyecto de Ley Nº 1053, presentado en la Legislatura 2000-2001 que perseguía entre otras cosas,
se considerara como días reales y efectivamente trabajados para el otorgamiento de este beneficio los
días de licencia sindical. Este proyecto ha sido renovado en la Legislatura 2001-2006 encontrándose
en trámite el Proyecto de Ley Nº 566, presentado por el Congresista Ramírez Canchari. Ello no hace
sino demostrar que el legislador se había percatado de la existencia de esta situación y buscaba
corregirla.7 Ello está expresamente señalado en la exposición de motivos del proyecto.
7 ARTICULO PRIMERO.- Modifíquese el inciso a) del artículo 2º del Decreto Legislativo Nº 892, en los términos
siguientes:
"Artículo 2.- Los trabajadores de las empresas comprendidas en el presente Decreto Legislativo participan en
las utilidades de la empresa, mediante la distribución por parte de ésta de un porcentaje de la renta anual antes
de impuestos. El porcentaje referido es como sigue:
Empresa Pesqueras 10%
Empresas de Telecomunicaciones 10%
Empresas Industriales 10%
Empresas Mineras 8%
Empresas de Comercio al por mayor y al por menor y Restaurantes 8%
Empresas que realizan otras actividades 5%
Dicho porcentaje se distribuye en la forma siguiente:
a) 50% será distribuido en función a los días laborados por cada trabajador, entendiéndose como tal los días
real y efectivamente trabajados. Para el caso de los integrantes de la junta directiva de los sindicatos se
entiende como días real y efectivamente trabajados, los días que se dediquen al ejercicio de sus
funciones gremiales.
A ese efecto, se dividirá dicho monto entre la suma total de los días laborados por todos los trabajadores, y el
resultado que se obtenga se multiplicará por el número de días laborados por cada trabajador.
b) 50% se distribuirá en proporción a las remuneraciones de cada trabajador.
A ese efecto, se dividirá dicho monto entre la suma total de las remuneraciones de todos los trabajadores que
correspondan al ejercicio y el resultado obtenido se multiplicará por el total de las remuneraciones que
corresponda a cada trabajador en el ejercicio.
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Licencias:
En tanto que las licencias (con exclusión de las sindicales) significa que no se cumple con la
prestación real y efectiva de trabajo, consideramos que ellas tampoco generan el pago de
participación en las utilidades.
Permisos pagados:
La situación de los permisos pagados es igual o similar a las anteriores en tanto que no existe
prestación real y efectiva del servicio.
Compensación de sobretiempo:
No se considera como día adicional efectivamente laborado en tanto que la Ley no contempla nada
al respecto. (Aunque sí puede influir en la distribución de utilidades en función de la remuneración si
los sobretiempos se perciben en forma regular y permanente).
Permisos por pactos (duelo, premios, etc.):
En este caso no se da la prestación real y efectiva, del servicio de tal forma que no puede
considerarse para efectos del pago de la participación en las utilidades.
Vacaciones:
El artículo 3º del Decreto Supremo que reglamenta el Decreto Legislativo Nº 713, reconoce
expresamente como días de asistencia para el cómputo del descanso vacacional ciertos casos
específicos, aclarando que es solamente para dichos efectos y no para el cálculo de otros beneficios.
El dispositivo a que nos referimos señala:
Artículo 3º.- Por excepción, y solo para efectos del pago del día de descanso semanal,
se consideran días efectivamente trabajados los siguientes:
a)Las inasistencias motivadas por accidentes de trabajo o enfermedad profesional, o por
enfermedades debidamente comprobadas, hasta que la Seguridad Social asuma la
cobertura de tales contingencias;
b)Los días de suspensión de la relación laboral con pago de remuneración por el empleador;
c)Los días de huelga siempre que no haya sido declarada improcedente o ilegal; y
d)Los días que devenguen remuneraciones en los procedimientos de impugnación del
despido.
Capacitación:
Si la capacitación se da dentro de la jornada de trabajo, o en sustitución de la jornada de trabajo
(por ejemplo cuando se le dispensa al trabajador de concurrir en su horario habitual, pero se le obliga
a asistir en otro horario a un curso de capacitación), se considera como días de trabajo real y efectivo.
Permisos para concurrir a EsSalud:
El permiso para concurrir a EsSalud no se considera como día de asistencia para efectos del pago
en la participación en las utilidades en tanto que no existe trabajo real ni efectivo.
La participación que pueda corresponderle a los trabajadores tendrá respecto de cada trabajador, como límite
máximo, el equivalente a 18 (dieciocho) remuneraciones mensuales que se encuentren vigentes al cierre del
ejercicio.
Se entiende por remuneración la prevista en los artículos 39º y 40º del Texto Único Ordenado de la Ley de
Fomento del Empleo".
ARTICULO SEGUNDO.- Derógase o déjese sin efecto las normas legales que se opongan a la presente ley.
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¿A qué se refiere el Reglamento cuando alude a ausencias al trabajo que deben ser
consideradas como asistencias por mandato legal expreso?
Aparentemente, pretende extender al caso de la participación en las utilidades reglas específicas de
otros dispositivos de jerarquía legal, por los que se ha considerado como días de asistencia al trabajo
ciertas inasistencias. Nos referimos expresamente a lo señalado en el artículo 29º de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo que en uno de sus varios párrafos señala:
"El tiempo que dentro de la jornada ordinaria de trabajo abarquen los permisos otorgados a los
dirigentes para cumplir sus funciones sindicales, se entenderá trabajado para todos los efectos legales
y contractuales hasta el límite de treinta (30) días por año calendario, por dirigente; el exceso se
considerará como de licencia sin goce de remuneraciones y demás beneficios".
También tenemos el caso específico del Decreto Legislativo Nº 713 que señala expresamente en su
artículo 12º.
"Para efectos del récord vacacional se considera como días efectivos de trabajo los siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
La jornada ordinaria mínima de cuatro horas.
La jornada cumplida en día de descanso cualquiera que sea el número de horas laborado.
Las horas de sobretiempo en número de cuatro o más en un día.
Las inasistencias por enfermedad común, por accidentes de trabajo o enfermedad profesional,
en todos los casos siempre que no supere 60 días al año.
El descanso previo y posterior al parto.
El permiso sindical.
Las faltas o inasistencias autorizadas por ley, convenio individual o colectivo o decisión del
empleador.
El período vacacional correspondiente al año anterior; y
Los días de huelga, salvo que haya sido declarada improcedente o ilegal."
En uno de los casos los días de inasistencia considerados como asistencia por ficción legal, han sido
regulados en una Ley y no en un Decreto Supremo, como es el caso de la participación en las utilidades.
Resulta evidente que si la intención del legislador hubiese sido mantener el criterio establecido en otras
Leyes, así lo hubiese expresado en el Decreto Legislativo Nº 892. Al no hacerlo, no hacía sino demostrar
cual era la intención clara del legislador que ha sido desvirtuada por el Reglamento.
En lo que se refiere a lo normado en el artículo 29º de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
el argumento para considerar que no es aplicable es que por tratarse de una Ley anterior y especial para
una situación dada, no es modificada por una Ley posterior (El Decreto Legislativo Nº 892) que frente
a ella es Ley posterior y también especial.
LA DISTRIBUCION DE UTILIDADES EN FUNCION DE LA REMUNERACION PERCIBIDA POR EL
TRABAJADOR:
El segundo factor que sirve de base para calcular el monto por utilidad es el de la remuneración. El
espíritu de la Ley, es que el beneficio se reparta en función de ambos factores para mantener la
proporcionalidad. El concepto de remuneración, está referido a lo previsto en los artículos 39º y 40º del
Texto Único de la Ley de Fomento del Empleo. El dispositivo se refiere a la norma vigente en dicha época
que ahora ha quedado cambiada en lo que a su denominación y numeración se refiere. Así tenemos
que los artículos 6º y 7º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR que señalan:
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"Artículo 6º.- Constituye remuneración para todo efecto legal el íntegro de lo que el
trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualesquiera sean la forma
o denominación que se le dé, siempre que sea de su libre disposición. La alimentación
otorgada en crudo o preparada y las sumas que por tal concepto se abonen a un
concesionario o directamente al trabajador tienen naturaleza remuneratoria cuando
constituyen la alimentación principal del trabajador en calidad de desayuno, almuerzo
o refrigerio que lo sustituya o cena.
Artículo 7º.- No constituye remuneración para ningún efecto legal los conceptos
previstos en los Artículos 19º y 20º del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo
Nº 650".
De la lectura del dispositivo antes mencionado se llega a las siguientes conclusiones:
1.-El concepto de remuneración coincide con lo señalado en el Decreto Legislativo Nº 650, esto es
se considera tanto la remuneración en efectivo como la en especie.
2.-Las condiciones de trabajo, o eventualmente sumas de dinero que sirven para cumplir con la
prestación del servicio no se consideran para efectos del cómputo de la participación en las utilidades,
En consecuencia, se consideran como remuneración para estos efectos las siguientes:
1) La remuneración ordinaria y las sumas percibidas por trabajo extraordinario en la medida que su
percepción sea regular (más de tres meses en un período de seis)
2) Las gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad. De acuerdo con el artículo 19º del Decreto
Legislativo Nº 650 no se consideran las siguientes:
a) Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador ocasionalmente a título de
liberalidad.
b) La bonificación por cierre de pliego.
c) Cualquier forma de participación en las utilidades de la empresa.
d) El costo o valor de las condiciones de trabajo.
e) La canasta de Navidad o similares.
f) El valor del transporte siempre que esté supeditado a la asistencia al centro de trabajo.
g) La asignación o bonificación por educación.
h) Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaños, matrimonio, nacimiento de hijo, fallecimiento
y aquellas de semejante naturaleza.
i) Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores de su propia producción en cantidad
razonable para su consumo directo.
j) El refrigerio que no constituya alimentación principal.
De lo expuesto, se infiere que para el cálculo de la participación en las utilidades, debe tenerse en
cuenta el concepto de remuneración señalado en las normas legales antes mencionadas.
TOPE DE LA PARTICIPACION QUE PUEDE RECIBIR UN TRABAJADOR:
Se ha establecido como tope máximo para el beneficio, el equivalente de 18 remuneraciones
mensuales vigentes al cierre del ejercicio. En otras palabras, podría darse el caso que un trabajador
percibiera por concepto de participación en las utilidades, una suma mayor de la que percibe por
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concepto de remuneración anual (considerando conservadoramente como tal la que corresponde a 11
meses de trabajo, una de vacaciones, dos obligaciones legales). Algunos piensan que este tope puede
ser exagerado en la medida que implica que el contrato de trabajo que no tiene carácter aleatorio puede
originar ingresos aleatorios por sumas mayores que los ingresos ordinarios anuales.
Lo que si es previsible, es que en las empresas en la que el trabajador tenga acceso a importantes
cantidades por concepto de utilidades, el empleador, podrá optar por la contratación de sus servicios
por una suma reducida y pagarle cantidades a cuenta de dicha participación, con lo que en la práctica
reduciría la misma a niveles menores de los que recibiría de otra manera.
El tema del pago a cuenta de las utilidades, ha sido tratado por Guillermo Boza Pró y Cecilia GuzmánBarrón Leidinger, en un artículo publicado en IUS ET VERITAS (Año IX, Número 16, p.114), bajo la
denominación de "El pago a cuenta a los trabajadores en la participación en las utilidades de la
empresa".
Definición de Remuneración para el pago de la participación en las utilidades:
Para el cálculo del beneficio se ha adoptado los conceptos de remuneración señalados en el Texto
Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, mencionándose expresamente lo señalado en los
artículos 39º y 40º, que a su vez se remiten a la definición de remuneración para efectos de la CTS por
lo que haremos las concordancias del caso.
Los mencionados artículos señalan:
Artículo 39º.- Constituye remuneración para efectos de esta Ley el íntegro de lo que el
trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualesquiera sean la forma
o denominación que se les dé, siempre que sea de su libre disposición. La alimentación
otorgada en crudo o preparada y las sumas que por tal concepto se abonen a un
concesionario o directamente al trabajador tienen naturaleza remuneratoria cuando
constituyen la alimentación principal del trabajador en calidad de desayuno, almuerzo
o refrigerio que lo sustituye o cena.
Artículo 40º.- No constituye remuneración para ningún efecto legal los conceptos
previstos en los artículos 19º y 20º del Decreto Legislativo Nº 650.
En lo que se refiere a los mencionados en el dispositivo transcrito cabe advertir que su texto actual
es el siguiente:
Artículo 19º.- No se consideran remuneraciones computables las siguientes:
a) Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador
ocasionalmente, a título de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de
convención colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliación o
mediación, o establecidas por resolución de la Autoridad Administrativa de Trabajo,
o por laudo arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificación por cierre de
pliego;
b) Cualquier forma de participación en las utilidades de la empresa;
c) El costo o valor de las condiciones de trabajo;
d) La canasta de Navidad o similares;
e) El valor del transporte, siempre que esté supeditado a la asistencia al centro de
trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado. Se incluye en este
concepto el monto fijo que el empleador otorgue por pacto individual o convención
colectiva, siempre que cumpla con los requisitos antes mencionados;
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f) La asignación o bonificación por educación, siempre que sea por un monto
razonable y se encuentre debidamente sustentada;
g) Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaños, matrimonio, nacimiento de
hijos, fallecimiento y aquellas de semejante naturaleza. Igualmente, las
asignaciones que se abonen con motivo de determinadas festividades siempre que
sean consecuencia de una negociación colectiva;
h) Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia producción, en
cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;
i) Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeño de su
labor, o con ocasión de sus funciones, tales como movilidad, viáticos, gastos de
representación, vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla tal objeto
y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador;
j) La alimentación proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad
de condición de trabajo por ser indispensable para la prestación de los servicios, o
cuando se derive de mandato legal;
k) El refrigerio que no constituya alimentación principal, conforme al Artículo 12º de la
presente Ley.
Artículo 20º.- Tampoco se incluirá en la remuneración computable la alimentación
proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad de condición de
trabajo por ser indispensable para la prestación de los servicios, o cuando se derive
de mandato legal.
De la lectura del artículo 39º del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, se concluye
pues que la remuneración que sirve como base para el cálculo de la participación en las utilidades está
formada por:
a) Lo que recibe el trabajador por sus servicios en dinero con exclusión de los conceptos señalados
en el artículo 19º del Decreto Legislativo Nº 650.
b) Lo que recibe el trabajador por sus servicios en especie.
c) El valor de la alimentación cuando constituye alimentación principal con exclusión de la
alimentación que es condición de trabajo de acuerdo con lo señalado en el artículo 20º del Decreto
Legislativo Nº 650.
DESTINO DEL REMANENTE O EXCESO DE UTILIDADES:
La norma legal bajo comentario a diferencia de lo que señalaba el Decreto Legislativo Nº 677, ha
señalado un tope máximo de participación en las utilidades que puede recibir un trabajador fijándola en
el equivalente de 18 remuneraciones. Si como consecuencia de la fijación de dicho tope existiera un
remanente este no revierte en favor del empleador sino que pasa a formar un fondo de capacitación
y promoción del empleo, de acuerdo a los lineamientos señalados en el Reglamento. Se trata de un
mecanismo encaminado a evitar que el empleador se vea favorecido por la existencia del tope.
El artículo que regula esta situación señala:
"Artículo 3º.- De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad
de la empresa y el límite en la participación en las utilidades por trabajador, a que se
refiere el Artículo 2º del presente Decreto Legislativo, se aplicará en la capacitación de
trabajadores y la promoción del empleo, a través de la creación de un Fondo, de
acuerdo a los lineamientos, requisitos, condiciones y procedimientos que se
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establezcan en el reglamento, así como a obras de infraestructura vial. Los recursos
del Fondo serán destinados exclusivamente a las regiones donde se haya generado el
remanente, con excepción de Lima y Callao."
COMPENSACION PREVIA DE PÉRDIDAS ORIGINADAS EN EJERCICIOS ANTERIORES:
Se resuelve un problema que se originó en una controversia judicial que fue objeto de un acto de
interpretación auténtica mediante el Sexta Disposición Final del Texto Único Ordenado de la Ley de
Fomento del Empleo,8 expresamente derogado por la norma que se analiza al haber regulado esta
situación en el artículo 4º:
"Artículo 4º.- La participación en las utilidades a que se refiere el Artículo 2º del
presente Decreto, se calculará sobre el saldo de la renta imponible del ejercicio
gravable que resulte después de haber compensado pérdidas de ejercicios anteriores
de acuerdo con las normas del Impuesto a la Renta."
Lo expuesto significa que si una empresa ha tenido pérdidas en ejercicios económicos anteriores,
la utilidad del ejercicio compensa a estas en primer lugar hasta donde alcance, considerándose como
utilidad la suma resultante, si es que la hay, y recién otorgándose el beneficio a partir de dicho momento.
TRABAJADORES CON DERECHO A PARTICIPAR EN LAS UTILIDADES DE LA EMPRESA:
"Artículo 5º.- Tienen derecho a participar en las utilidades todos los trabajadores que
hayan cumplido las jornada máxima de trabajo establecido en la empresa, sea a plazo
indefinido o sujetos a cualquiera de las modalidades contempladas por el Título III del
Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728."
Los trabajadores con jornada inferior a la máxima establecida, participarán en las
utilidades en forma proporcional a la jornada trabajada."
El artículo nos pone en claro lo siguiente:
a) Tiene derecho a participar en las utilidades, el trabajador que ha cumplido con la jornada máxima
de trabajo establecida en la empresa. Esta declaración, está encaminada a poner una referencia con
respecto a la participación en las utilidades de aquéllos trabajadores que laboran una jornada menor,
que de acuerdo con la última parte del artículo, percibirán el beneficio en proporción a la jornada de
trabajo. Este criterio guarda concordancia con el espíritu de la norma, de darle mayor participación en
la utilidad a quién aporta más para su generación.
b) Tienen derecho a participar en las utilidades tanto los trabajadores sujetos a una relación de trabajo
a tiempo indeterminado, como aquellos contratados bajo cualquiera de las modalidades señaladas en
el Título III del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728 (Decreto Supremo Nº 003-97-TR).
c) Es necesario esclarecer la situación de dos grupos de trabajadores que están reconocidos dentro
del mencionado Título III, pero bajo circunstancias especiales. Este es el caso de los trabajadores del
régimen de exportación de productos no tradicionales, a que se refiere el Decreto Ley Nº 22432 y el de
8 "Precísase que la renta anual a que se refiere el Artículo 2º del Decreto Legislativo Nº 677 sobre participación
de los trabajadores en las utilidades de la Empresa, está referida a la renta neta después de compensar las
pérdidas de ejercicios anteriores, de acuerdo con las normas que regulan el impuesto a la renta."
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los contratos de trabajo que se ejecuten en zonas francas, o cualquier otro régimen especial por
mandato de la Ley. Para determinar si a estos trabajadores les corresponden estos beneficios es
necesario remitirse a las normas que regulan cada uno de ellos.
TRABAJADORES A TIEMPO PARCIAL:
Una situación que no está expresamente señalada en la Ley, pero que debe ser objeto de cuidadoso
análisis, es la de los trabajadores a tiempo parcial, considerándose como tales a los que laboran una
jornada promedio menor de cuatro horas diarias. Al respecto cabe señalar que el artículo 11º del Decreto
Supremo Nº 001-96-TR indica: "Los trabajadores a tiempo parcial tienen derecho a los beneficios
laborales, siempre que para su percepción no se exija el requisito mínimo de cuatro horas diarias
de labor". En términos claros, para que un trabajador a tiempo parcial no tenga derecho a los beneficios
que establece la Ley, es necesario que existe un precepto que expresamente lo excluya del mismo.9
En el caso de la norma que se analiza, no se ha consignado expresamente esta limitación. Por el
contrario, se contempla la posibilidad de que existan trabajadores que laboran por jornada menor de
la establecida en el centro de trabajo, en cuyo caso se le otorga la participación en las utilidades en forma
proporcional al tiempo trabajado con respecto a la jornada de trabajo que se aplica en el centro laboral.
ALGUNAS PREGUNTAS Y RESPUESTAS CON RESPECTO A LA PARTICIPACION EN LAS
UTILIDADES:
¿Tiene derecho a la participación en las utilidades el trabajador que es remunerado en moneda
extranjera?
El primer argumento para considerar que tiene derecho al referido beneficio es que la ley no excluye
al trabajador que percibe remuneración en moneda extranjera del régimen de participación en las
utilidades. Este es suficiente argumento para sostener que tiene derecho al beneficio en mención.
Como referencia histórica cabe mencionar que los trabajadores remunerados en moneda extranjera no
tenían derecho al beneficio cuando estaba vigente el régimen establecido por el D.S. de 23 de abril de
1949.
¿El trabajador extranjero tiene derecho a la participación en las utilidades?
La respuesta es afirmativa puesto que no hay norma que excluya de dicho beneficio al trabajador de
nacionalidad extranjera. Una norma de este tipo tendría un efecto discriminatorio no admitido por la
Constitución.
El trabajador que tiene acciones en la empresa ¿Tiene derecho al beneficio?
No existe ningún argumento para afirmar que el trabajador que tenga acciones en la empresa se
encuentre excluído de la participación en las utilidades. El beneficio está dirigido a compensar el
esfuerzo del trabajador como tal en la generación de utilidades, que es distinto del dividendo que
proviene de las ganancias del capital.
9 Este es el caso específico de la Compensación por Tiempo de Servicios porque en el artículo 4º del Decreto
Legislativo Nº 650 se les considera excluídos del beneficio en referencia.
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OPORTUNIDAD DE PAGO DE LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES:
"Artículo 6º.- La participación que corresponde a los trabajadores será distribuida
dentro de los treinta (30) días naturales siguientes al vencimiento del plazo señalado
por las disposiciones legales, para la presentación de la Declaración Jurada Anual del
Impuesto a la Renta.
Vencido el plazo que contempla este artículo y previo requerimiento de pago por
escrito, la participación en las utilidades que no se haya entregado, genera el interés
moratorio conforme a lo establecido por el Decreto Ley Nº 25920 o norma que lo
sustituya, excepto en los casos de suspensión de la relación laboral en que el plazo se
contará desde la fecha de reincorporación al trabajo."
El dispositivo no modifica la oportunidad de pago de la participación en las utilidades que se ha venido
aplicando, al señalarse que su distribución debe darse dentro de los treinta días naturales siguientes
a la presentación de la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta. La redacción del artículo sin
embargo, es diferente en los siguientes aspectos:
a)Establece que la mora por el incumplimiento, y la consiguiente generación de intereses, corre a
partir del requerimiento por escrito. Esta es una norma de excepción a las reglas reguladoras de los
intereses laborales que no exigen el requerimiento expreso para que el deudor incurra en mora y se
devenguen los correspondientes intereses.
b)Mientras la relación de trabajo se encuentra suspendida el plazo no corre mientras no se produzca
la reincorporación al trabajo. Aparentemente, y mientras esta situación subsista, el empleador no
incurre en mora si es que no cumple con la obligación. Este dispositivo no impide el pago de la
participación en las utilidades al trabajador que teniendo derecho a ella se encuentra con la relación
laboral suspendida.
c)No encontramos lógica en que se establezca prácticamente la suspensión de la obligación de pago
en todos los casos de suspensión de la relación de trabajo pues en todo caso ha debido limitarse
solamente a aquéllos en que el pago de se puede dar en determinadas circunstancias, principalmente
durante el ejercicio de una huelga o casos similares.
DOCUMENTO MEDIANTE EL CUAL SE REALIZA EL PAGO DE LA PARTICIPACION EN LAS
UTILIDADES:
En principio el pago de la participación en las utilidades del trabajador que está prestando servicios
debe efectuarse mediante el libro de planillas y las boletas de pago. Así lo indica con claridad el artículo
10º del Decreto Supremo Nº 015-72 TR que señala que en tales documentos deben registrarse todos
los pagos que se le hagan al trabajador.
Adicionalmente, el Decreto Legislativo Nº 892, obliga a entregar un documento adicional, en el cual
se especifique el pago que se le efectúa por la participación en las utilidades.
"Artículo 7º.- Al momento del pago de la participación en las utilidades, las empresas
entregarán a los trabajadores y ex trabajadores con derecho a este beneficio, una
liquidación que precise la forma en que ha sido calculado."
De la lectura del dispositivo se llega a la conclusión que la liquidación tiene por objeto que el trabajador
pueda verificar si el cálculo del beneficio se ha llevado a cabo de acuerdo a Ley, esto es si la suma
asignada está en función de su remuneración y tiempo de prestación de servicios durante el ejercicio.
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REGLA ESPECIAL PARA LA DISTRIBUCION DE UTILIDADES EN EL CASO DE FUSION DE
EMPRESAS:
Se encuentra en el artículo 8º que señala:
"Artículo 8º.- Precísase que en caso de fusión de empresas, para efectos del cálculo
de la participación de utilidades, se efectuará un corte a la fecha del otorgamiento de
la escritura pública, para determinar los montos a pagar a los trabajadores de cada una
de las empresas fusionadas a dicha fecha. Por el período posterior la participación se
calculará en función a los estados financieros consolidados."
El artículo transcrito tiene un carácter preventivo, esto es dilucida de antemano una interrogante que
se presentaba constantemente en el caso de fusión de empresas. Ello significa que el trabajador
percibirá dos liquidaciones, la primera por los servicios prestados en cada empresa antes de la fusión,
y el segundo por el ejercicio consolidado. El pago es proporcional al tiempo trabajado en cada una de
las empresas y a los resultados de sus respectivos ejercicios.
UTILIDADES NO DISTRIBUIDAS:
Las utilidades no distribuidas generan intereses moratorios a partir del día siguiente al requerimiento
previo señalado en el artículo 6º de la Ley y puede ser realizado mediante carta simple, siendo
conveniente recabar el cargo respectivo, para estar en aptitud de demostrar el cumplimiento. También
podrá ser requerido judicialmente, en cuyo caso el requerimiento se entenderá efectuado con la citación
de la demanda.
Como se puede apreciar el tratamiento de los intereses en el caso de la participación en las utilidades
es excepcional ya que para que se generen debe existir un requerimiento previo lo que no se exige por
el Decreto Ley Nº 25920 que determina la obligación del empleador de pagar intereses a partir del
momento en que se generó la obligación laboral. No existe pues en este caso la obligación de
requerimiento para que se inicie la generación de intereses.
¿Debe consignarse judicialmente la participación de utilidades no cobrada por el trabajador?
Si bien la regla general es que todo beneficio no cobrado debe ser consignado judicialmente ello no
es conveniente en el caso de la participación en las utilidades por cuanto al vencerse el plazo de
prescripción las cantidades no cobradas deben agregarse al monto por distribuir del ejercicio en que
venza dicho plazo.
COBRO DE LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES POR TRABAJADORES CESANTES:
El trabajador que hubiese cesado durante el ejercicio en que se generan éstas, tiene derecho de
cobrar las mismas, cuando estas son abonadas a los demás trabajadores, obligación exigible a partir
de los treinta días de concluida la fecha para la presentación del balance. Cualquier demora en el cobro,
perjudica al trabajador en tanto que no corren intereses mientras no plantee la demanda respectiva
dentro del término de prescripción.
"Artículo 9º.- Los trabajadores que hubieren cesado antes de la fecha en la que se
distribuya la participación en la renta, tienen derecho a cobrar el monto que les
corresponda en el plazo prescriptorio fijado por Ley, a partir del momento en que debió
efectuarse la distribución. En este caso, no es de aplicación el interés a que se refiere
el Artículo 5º.
Vencido el plazo, la participación no cobrada se agregará al monto a distribuir por
concepto de participación en las utilidades del ejercicio en el que venza dicho plazo."
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PRESCRIPCION DEL DERECHO A RECLAMAR PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES:
Al dictarse el Decreto Legislativo 892, se estableció una regla especial de prescripción que guardaba
concordancia con el criterio vigente en dicho momento que había sido establecido en la primera
disposición complementaria transitoria y derogatoria del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo
Nº 728. Este señalaba: "Las acciones por derecho derivadas de la relación laboral prescriben a los 3
años desde que resulten exigibles". Dentro de esta lógica, la regla del artículo 9º del Decreto Legislativo
Nº 892 que señalaba "los trabajadores que hubieren cesado antes de la fecha en la que se distribuya
la participación en la renta, tienen derecho a cobrar el monto que les corresponda en el plazo
prescriptorio fijado por Ley, a partir del momento en que debió efectuarse la distribución". ¿A
qué plazo prescriptorio se refería la norma?. Obviamente al que estaba vigente en el que se aplicara
la norma al momento que correspondiera hacerlo.
Lo que sucede es que de acuerdo con la norma vigente la prescripción comenzaba a correr desde
que era exigible el derecho, criterio superado por disposiciones posteriores. En efecto la Ley Nº 27022,
promulgada el 22 de diciembre de 1998, cambio el criterio por cuanto la prescripción comenzaba a
correr desde la conclusión del vínculo laboral. En otras palabras mientras este estuviera vigente dicho
vínculo no se iniciaba el cómputo de la prescripción. La Ley Nº 27321 derogó la Ley Nº 27022
estableciendo "Las acciones por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 4 años
contados desde el día siguiente en que se extingue el vínculo laboral".
La pregunta entonces, está dirigida a establecer si para el caso de la prescripción específica de la
participación en las utilidades, deben aplicarse el artículo 9º del Decreto Legislativo Nº 892 o el artículo
1º de Ley Nº 27321.
Tal como están redactadas actualmente las normas que regulan la prescripción una interpretación
literal podría llevarnos a computar el término prescriptorio desde la terminación de la relación laboral.
Los fundamentos para sustentar tal posición serían:
1.- El dispositivo se refiere al plazo prescriptorio fijado en la Ley 27321 La Ley es obviamente la que
regule la prescripción en cada caso de aplicación. (A la fecha 4 años)
2.- La norma que regula la prescripción está referida a "todos los derechos laborales", sin haberse
fijado ninguna excepción, como debió haberlo hecho el legislador para dejar marcada una diferencia
de tratamiento que tiene sustento lógico.
3.- El dispositivo se refiere expresamente a "los trabajadores que hubieran cesado antes de la fecha
en que se distribuya la participación en la renta" y no se considera a los que hubiesen estado laborando
a dicha fecha.
4.- Por lo demás, si existiera alguna duda sobre la aplicación de este criterio se aplicaría la norma más
favorable al trabajador.
La solución lógica sería sin embargo crear una regla de prescripción especial para la participación
en las utilidades no cobradas señalando que el término prescriptorio corre a partir del momento en que
el derecho es exigible. Esto se debe al hecho de que la participación en las utilidades está referida a
cada ejercicio y es pagada a todos aquéllos que tienen derecho a la misma, momento a partir del cuál
la empresa ya no dispone del dinero entregado que sale de la esfera de su patrimonio. Si la prescripción
no corre durante el tiempo de prestación laboral se podría ir acumulando una responsabilidad
contingente no determinada.
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El otro problema que se plantea es que teniendo en cuenta que la participación en las utilidades es
determinada por la SUNAT, prescribe el derecho de este organismo a realizar la fiscalización del
balance de la empresa, de cuyos resultados surge la procedencia o improcedencia del pago de
utilidades. En otras palabras pudiera no darse la prescripción de la participación en las utilidades desde
una perspectiva laboral, más sin embargo, podría haber operado el derecho de fiscalización de la
administración tributaria.
DESTINO DE LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES NO COBRADAS:
La participación no cobrada, transcurrido el término prescriptorio respectivo, se agrega a la
participación por distribuir. No beneficia al empleador sino a los trabajadores del ejercicio en que se
incorporan los importes no cobrados.
DISPOSICIONES NO DEROGADAS DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 677:
Quedan subsistentes los siguientes artículos del Decreto Legislativo Nº 677:
Artículo 7º.- A efectos de la participación de los trabajadores en la propiedad de la
empresa; las empresas comprendidas en el presente Decreto Legislativo están
obligadas, en caso de aumento de capital por suscripción pública a ofrecer a sus
trabajadores la primera opción en la suscripción de acciones, en no menos del diez por
ciento (10%) del aumento de capital.
El derecho se ejercitará, en primera rueda, dentro de los treinta días (30) días de
publicada la oferta y en la segunda rueda, dentro del plazo señalado en el
correspondiente acuerdo de aumento de capital y sólo por el saldo que quede, hasta
cubrir la parte del aumento de capital ofrecido a sus trabajadores.
Artículo 8º.- Se entiende por oferta pública de venta, la invitación que se hace al público
en general o a sectores o grupos determinados, para la colocación de las primeras
emisiones de títulos valores o de paquetes de valores ya emitidos y no inscritos en
Bolsa, que se ofrezcan en forma fraccionada dentro de un plazo de colocación, por
medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodísticas, letreros o carteles,
circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro medio accesible al público a
través de personas que, en calidad de comisionistas o intermediarios procuren
clientes para los títulos.
No se considera oferta pública de venta, los actos relacionados con la constitución
simultánea de sociedades anónimas ni la oferta de acciones a los accionistas por
concepto de aumento de capital de sociedad anónimas, en los casos que por Ley o por
disposiciones estatutarias los referidos accionistas tienen derecho a ejercer
preferencias.
Artículo 9º.- Se encuentran excluidas de la participación en las utilidades, de acuerdo
a su modalidad, las Cooperativas, las empresas autogestionarias, las sociedades
civiles y las empresas que no excedan de veinte (20) trabajadores.
Artículo 10º.- Se encuentran excluidas de la participación en la gestión, las empresas
autogestionarias, cooperativas y comunales, las individuales, las sociedades civiles y
en general todas aquellas que no excedan de veinte (20) trabajadores.
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Artículo 11º.- Se encuentran excluídos de la participación en la propiedad, debido a la
naturaleza de la empresa, los trabajadores de las cooperativas, de las empresas
autogestionarias, sociedades anónimas laborales, empresas comunales, empresas
exclusivamente de propiedad del Estado de derecho público y de derecho privado, las
empresas individuales de cualquier naturaleza, mutuales de ahorro y vivienda,
municipales y regionales, sociedades civiles y pequeñas empresas y micro empresas
que son aquellas que cuentan con veinte (20) o menos trabajadores.
TRABAJADORES EXCLUIDOS DE LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES:
Los casos de exclusión del beneficio se encuentran expresamente señalados en el artículo 9º del
Decreto Legislativo que no ha sido derogado y que contempla los siguientes casos:
Trabajadores de Cooperativas: Estas organizaciones no tienen rentas de tercera categoría y por
lo tanto no distribuyen utilidades. En todo caso, se someten a sus propios mecanismos de distribución
de excedentes. Aparente contradicción con lo señalado en el artículo 93º del Reglamento del Texto
Único de la Ley de Fomento del Empleo.
Trabajadores de Empresas Autogestionarias: Su exclusión se sustenta por las mismas
consideraciones aplicables a las cooperativas.
Trabajadores al Servicio de Sociedades Civiles: En tanto que no generan utilidades. El hecho de
que algunas formas hayan sido asimiladas al régimen de perceptores de renta de tercera categoría no
le altera su calidad de sociedades.
Trabajadores de Empresas que no tienen más de Veinte Trabajadores: A través de nuestra
legislación hemos encontrado diversas disposiciones que han pretendido darle a esta clase de
empresas un régimen especial. Casi por tradición se viene excluyendo del régimen de participación en
las utilidades a las empresas que no tengan más de 20 trabajadores.
El primer tema que regula el Reglamento es el referido a la posible fluctuación del número de
trabajadores de la empresa, en tanto que la Ley señala que para estar obligado al reparto de utilidades
el empleador debe tener más de 20 trabajadores a su servicio y además generar rentas de tercera
categoría.
El artículo 9º del Decreto Legislativo Nº 677 precisa:
"Se encuentran excluidas de la participación en las utilidades, de acuerdo a su
modalidad, las Cooperativas, las empresas autogestionarias, las sociedades civiles y
las empresas que no excedan de veinte (20) trabajadores".
En el caso de las empresas Cooperativas, Autogestionarias y Sociedades Civiles, la exclusión del
régimen se sustenta en que ellas no generen renta de tercera categoría.
Nos vamos a referir específicamente al caso de las empresas que no tengan más de veinte
trabajadores, señalando que la limitación del beneficio se ha establecido mediante una norma legal ya
que la Constitución no ha establecido ninguna excepción o condicionamiento al beneficio de las
utilidades. Es por ello que algunos se cuestionan si la Ley puede establecer una limitación que la
Constitución no ha señalado, o cuando ésta no le ha delegado al legislador la facultad de regular su
otorgamiento, limitándolo a cierto sector de trabajadores que por tal motivo no podría ser objeto de una
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exclusión por una norma de jerarquía inferior, como es el caso de una Ley. No existe pronunciamiento
judicial conocido con respecto a esta interrogante.
FLUCTUACION EN EL NÚMERO DE TRABAJADORES QUE LABORAN PARA UN
DETERMINADO EMPLEADOR:
Dejando de lado la consideración antes señalada, analizamos las reglas que señala el Reglamento
con respecto a la posibilidad que el número de trabajadores fluctúe en el curso de un ejercicio
económico, sea superando el número de trabajadores señalado en la Ley o en un caso dado, llegando
a límites inferiores.
El criterio para establecer si el número de trabajadores de un determinado ejercicio ha excedido o
excede de 20 trabajadores es el promedial, señalando la norma que se establecerá el número de
trabajadores que hubiesen laborado en todos los meses del ejercicio y dicho número se dividirá entre
12. Se fijan también normas complementarias específicas para establecer el número de trabajadores
que se deben considerar cuando hay fluctuación del número de trabajadores por mes (en cuyo caso
se toma el número mayor que hubiesen estado laborando en un momento determinado), aplicándose
el "redondeo" en caso necesario.
FLUCTUACION EN EL NÚMERO DE TRABAJADORES QUE PRESTEN SERVICIOS PARA LA
EMPRESA:
Existiendo la posibilidad que se presenten variaciones en lo que se refiere al número de trabajadores
que presten servicios en una empresa -lo que puede resultar decisivo para la procedencia del pago de
utilidades-, el Reglamento ha fijado una fórmula para determinar si se han cumplido con los requisitos
para que se tenga que pagar el beneficio.
Al respecto el artículo 2º del Decreto Supremo Nº 009-98-TR (5 de agosto de 1998) señala:
"Para establecer si una empresa excede o no de veinte (20) trabajadores, se sumará el número de
trabajadores que hubieran laborado para ella en cada mes del ejercicio correspondiente y el resultado
se dividirá entre doce (12) Cuando en un mes varíe el número de trabajadores contratados por la
empresa, se tomará en consideración el número mayor".
TRABAJADORES DEL REGIMEN LABORAL DE CONSTRUCCION CIVIL:
Los trabajadores de construcción civil, no tienen propiamente participación en las utilidades de la
empresa ya que tal beneficio ha sido sustituido por otro mecanismo, por el cuál reciben en lugar de este
concepto, uno equivalente que representa el 3% de las remuneraciones percibidas durante el período
trabajado. El régimen en mención, fue establecido por el Decreto Supremo del 2 de Noviembre de 1953,
que incrementó del 12% al 15% el monto de la Compensación por Tiempo de Servicios para compensar
la Participación en las Utilidades que corresponde a los obreros de construcción civil. El sistema resulta
apropiado para el régimen de construcción civil y además es ventajoso para el trabajador desde la
perspectiva que siempre recibe el beneficio aunque la empresa para la cual trabaja no arroje utilidades
por repartir.
TRABAJADORES DE NOTARIAS:
La situación de estos trabajadores como eventuales sujetos del beneficio se origina en el hecho que
las rentas que perciben los Notarios son consideradas como rentas de tercera categoría. El Notario, es
una persona que desarrolla una actividad profesional que debería ser considerada como renta de cuarta
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categoría. No obstante ello, la ley lo ha considerado como perceptor de renta de tercera categoría y
como consecuencia, hay quienes sostienen que a estos trabajadores les corresponde el referido
beneficio.
No existe un pronunciamiento judicial reciente que nos aclare de manera absoluta si este sector de
trabajadores tiene derecho a la participación en las utilidades. No obstante, existen algunos criterios
esporádicos que deben ser tomados en cuenta.
Una primera sentencia (fecha 6 de marzo de 1980), consideró que los Notarios no estaban obligados
a pagar asignación sustitutoria de utilidades de su personal por el hecho de que reciben honorarios por
sus servicios y no están organizados jurídicamente como empresas.
Un pronunciamiento más reciente (Expediente 4836-03-S) dictado en marzo del 2004, ha reiterado
dicho criterio. Para este efecto han tomado en cuenta lo que establece la Ley del Notariado en el sentido
de que la función notarial no es empresarial.
MODIFICACION DEL ARTÍCULO 3º DEL DECRETO LEGISLATIVO 892. LEY 28464:
El último cambio que se ha efectuado a las normas que regulan la participación en las utilidades, se
ha dado a través de la Ley Nº 28464 (El Peruano 13 de enero del 2005). Mediante ella, se ha cambiado
nuevamente el artículo 3º del Decreto Legislativo 892, señalándose que en caso existir un remanente
entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la empresa y el límite en la participación de las
utilidades por trabajador, a que se refiere el artículo 2º, se aplicará a la capacitación de trabajadores
y la promoción del empleo, a través de la creación de un Fondo, de acuerdo a los lineamientos,
requisitos, condiciones y procedimientos que se establezcan en el reglamento, así como a obras de
infraestructura vial. Los recursos del Fondo serán destinados exclusivamente a las regiones donde se
haya generado el remanente, con excepción de Lima y Callao, agregándose que en caso de que una
región genere remanentes superiores a las dos mil doscientas Unidades Impositivas Tributarias por año
(2200 UIT), los fondos obtenidos se distribuirán de la siguiente manera:
a) Hasta las 2200 UIT, se aplicará para financiar proyectos de capacitación de trabajadores y
promoción del empleo.
b) La diferencia de las 2200 UIT y el total del remanente, se aplicará exclusivamente al financiamiento
de obras de infraestructura vial de alcance regional dentro de la región que generó el recurso.
Los recursos que corresponden a infraestructura vial, se transfieren automáticamente al Gobierno
Regional para la ejecución de obras que cuenten con estudios de factibilidad aprobados de acuerdo al
Sistema Nacional de Inversión Pública.
Lo que resulta inexplicable, es que fondos generados que debían pagarse a los trabajadores se
deriven a obras de infraestructura víal. Preferible hubiese sido reforzar los ingresos de la seguridad
social a fin de mejorar los servicios de salud a favor de los trabajadores.
Independientemente de lo expresado en el acápite anterior es válido cuestionar la constitucionalidad
del dispositivo a que se refiere la norma. Es más se podría cuestionar la distribución del excedente de
la participación en las utilidades sobre el tope de 18 remuneraciones en tanto que se entiende que de
acuerdo con el precepto constitucional las utilidades se dan en beneficio de los trabajadores y no del
propio Gobierno aunque sea para los fines señalados como son la capacitación de los trabajadores o
eventualmente para aplicarlo a obras de infraestructura vial.
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DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS VIGENTES DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 677:
Segunda.- Las Comunidades de Compensación quedan automáticamente disueltas.
La liquidación de su patrimonio se efectuará de acuerdo a las normas que establezca
el Reglamento del presente Decreto Legislativo.
Las Comunidades Laborales podrán disolverse voluntariamente. Las que no opten por
la disolución, continuarán subsistiendo, como personas jurídicas de derecho privado,
solamente para efectos de representación de los intereses de los trabajadores en
materia de participación y su patrimonio sólo podrá integrarse por aporte de sus
asociados, legados y donaciones.
Tercera.- Las acciones laborales emitidas por las empresas comprendidas en el
presente Decreto Legislativo, se denominarán Acciones del Trabajo; éstas confieren
a sus titulares el derecho a participar en los dividendos a distribuir, de acuerdo a su
valor nominal. Constituyen la Cuenta Participación Patrimonial del Trabajo.
Las Acciones del Trabajo tendrán derecho a una distribución preferencial de
dividendos y se mantendrán hasta que las empresas respectivas convengan con los
titulares de las mismas su redención.
En los casos de aumento del Capital Social por nuevos aportes, acordados por las
Juntas Generales de Accionistas, los tenedores de Acciones del Trabajo, a título
individual, tienen el derecho de efectuar aportes a la sociedad en proporción a su
participación en la cuenta patrimonial de trabajo, que se destinarán a incrementar
dicha cuenta, sólo con el objeto de mantener la proporción existente entre ella y el
Capital Social. La parte no suscrita por un accionista titular de Acciones de Trabajo
podrá serlo por los otros accionistas de títulos similares en forma proporcional. Queda
aclarado que las capitalizaciones de deudas constituyen, para estos efectos,
capitalizaciones de nuevos aportes.
Los accionistas de Acciones del Trabajo que efectúen estos aportes, que son
facultativos y no obligatorios, recibirán nuevas Acciones del Trabajo que les
concederán exclusivamente derechos patrimoniales sin intervención ni voto en las
Juntas Generales de Accionistas y Directorio.
El Reglamento precisará el plazo y las demás condiciones para el ejercicio del derecho
de aporte a que se refiere esta norma.
Cuarta.- Los Certificados provisionales de participación patrimonial, a que se refiere
el artículo 53º del Decreto Ley Nº 21789, serán obligatoriamente redimidos por las
empresas de acuerdo a las normas que establezca el Reglamento.
Quinta.- El régimen de participación de utilidades que contempla el presente Decreto
Legislativo, es aplicable a partir de los resultados del ejercicio económico 1992.
Sexta.- Por Decretos Supremos refrendados por el Ministro de Economía Finanzas y
los Ministros de los Sectores Productivos, se dictará las normas complementarias y
reglamentarias necesarias para la aplicación del presente Decreto Legislativo.
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SITUACIONES ESPECIALES QUE SE PRESENTARON EN EL AÑO 2006 CON RESPECTO
A LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES:
PRETENDIDO CAMBIO DE LAS NORMAS QUE REGULAN EL CÁLCULO DE LA
PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES PARA EL EJERCICIO FISCAL 2005.En los primeros meses del 2006 se ha originado una situación incómoda para el Gobierno, que se
vio obligado a tomar acción inmediata, cuando la SUNAT como consecuencia de un informe emitido a
solicitud de un organismo representativo de los empleadores (ADESEP), varió el criterio tradicional de
cálculo de la participación en las utilidades de los trabajadores, pretendiendo imponer uno nuevo que
le hubiese significado una mayor recaudación al gobierno y a los accionistas, pero menor ingreso para
los trabajadores.
El cambio originaba consecuencias políticas de importancia en pleno proceso electoral lo que ha
llevado a declaraciones públicas del Gobierno que ha indicado que no variará, por lo menos por ese año,
el criterio que se ha venido aplicando.
La variación de criterio interpretativo no tiene explicación, aunque pudiera estar justificado en la
afirmación de que se trataría de un error anterior de interpretación -algo que no debería suceder con
respecto a la SUNAT, en un asunto de tanta trascendencia-. Después de todo lo que está en juego es
la credibilidad en el sistema jurídico que hace inconveniente los cambios en la forma de aplicación de
las reglas, sobre todo cuando se trata de problemas de interpretación.
La nueva forma de interpretación, estaba dirigida a que las empresas debían descontar de la renta
anual (que es la que se obtiene de deducir los gastos totales autorizados de la renta bruta anual –
incluyendo las depreciaciones permitidas), la propia participación en las utilidades antes de
procederse a su distribución entre el sector laboral, sin estar afecta a impuesto alguno.
No cabe duda alguna que un tema tan delicado no debería estar sujeto a variaciones interpretativas,
siendo necesario que se dicte una norma legal que resuelva de manera definitiva el tema, siendo lo más
conveniente que mientras no se produzca una modificación total del sistema de pago de utilidades, no
es conveniente introducir cambios sustanciales en la manera de interpretación de las normas, lo que
se viene manifestando desde hace algunos años atrás.
Este tema fue resuelto a través de la expedición del D.S. 003-2006-TR que precisó que el saldo de
la renta imponible a que se refiere el artículo 4° del D. Leg. Nº 892 es aquel que se obtiene luego de
compensar la pérdida de ejercicios anteriores con la renta neta determinada en el ejercicio, sin que ésta
incluya la deducción de la participación de los trabajadores en las utilidades.
Poco tiempo después este Decreto quedó sin efecto por mandato de la Ley Nº 28873 de fecha 14
de agosto del 2006
PRONUNCIAMIENTOS DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA DE TRABAJO RELACIONADOS
CON LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES EN EL AÑO 2005.Se han presentado dos situaciones que se mencionan a continuación:
La primera está referida a un pronunciamiento de la Autoridad Administrativa de Trabajo en un
procedimiento de inspección que ordenó el pago de utilidades a los trabajadores asumidos por una
empresa durante el período en que trabajaron para otra en que arrojó pérdidas.
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A través del procedimiento de denuncias por Inspección se vienen cometiendo una serie de
irregularidades y abusos por parte de los inspectores de trabajo.
En esta ocasión, vamos a analizar una situación en la que la Autoridad Administrativa de Trabajo de
Inspección consideró infracción laboral por incumplimiento de las normas que regulan la participación
en las utilidades a un caso que realmente no constituía infracción.
En el mes de mayo del 2003, un inspector de trabajo concurrió a realizar una inspección programada
a una determinada empresa. En el curso de dicha inspección se acreditó que ella había asumido en el
año 2002 a los trabajadores de otras dos empresas diferentes que habían tenido que liquidar sus
actividades por problemas económicos. Se tomó la decisión de reconocer la fecha de ingreso del
trabajador a su empleador original (año 2000 - 2001). El inspector verificó que en la empresa que
asumió los trabajadores se había generado una utilidad en el ejercicio año 2001, la que fue abonada
a sus trabajadores en función de los días trabajados y de la remuneración percibida. Comprobó también
que tal beneficio no había sido pagado a los trabajadores que asumió la empresa, proveniente de las
otras dos que durante su ejercicio habían arrojado pérdidas. Es así como en la reinspección se declaró
que se había comprobado una infracción al no haberse pagado a dichos trabajadores el beneficio
mencionado.
La empresa interpuso los recursos impugnatorios correspondientes, los que fueron desestimados
por las autoridades de trabajo que resolvieron el reclamo bajo el argumento de que la empresa había
asumido la fecha de ingreso original de los trabajadores (años 2000 ó 2001) y que, por lo tanto, existía
la obligación de pagarles las utilidades de dicho ejercicio a pesar de que laboraron en una empresa
diferente que no había tenido utilidades.
El criterio expresado por la autoridad es contrario a las normas que regulan la participación en las
utilidades que se sustenta en el principio de que ella se distribuye únicamente entre las personas que
contribuyen a su generación.
Lo grave del caso es que la participación en las utilidades fue distribuida entre los trabajadores que
laboraban para la empresa, los cuales deberán efectuar una devolución de las cantidades, pues bajo
la lógica de la Autoridad Administrativa de Trabajo han recibido indebidamente dicho beneficio.
Al considerarse la existencia de una infracción se le impuso a la empresa una multa de S/. 9.300.00
Es importante destacar que el artículo segundo del Decreto Legislativo Nº 892, establece la forma
de distribución del beneficio, señalando que el 50% de la suma obtenida "... será distribuido en función
a los días laborados por cada trabajador, entendiéndose como tal los días real y efectivamente
trabajados". También señala que el otro 50% se distribuirá en proporción a las remuneraciones
percibidas por el trabajador.
El argumento del pronunciamiento que se analiza es que la empresa asumió los activos y pasivos
laborales. El argumento podría haber sido aceptable si las empresas para las que laboraban los
trabajadores hubiesen generado utilidades en su caso.
Los pronunciamientos a que se refiere el presente informe pueden ser revisados en la edición del mes
de enero del 2006 de la Revista Actualidad Laboral.
Un segundo caso que se dio también por vía de inspección estuvo referido a considerar que una
asociación civil sin fines de lucro (club social y deportivo) estaba obligado a pagar la participación en
las utilidades.
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Ello se dio mediante Resolución Sub-Directoral Nº 237-2005-MTPE/2/12.330 de fecha 25 de
noviembre de 2005 (actualmente apelada) por lo que el criterio no es definitivo.
CARACTERISTICAS PRINCIPALES DE LA
PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES
1.- Es un derecho que tiene reconocimiento constitucional.
2.- Está dirigido solamente a los trabajadores de empresas generadoras de renta
de tercera categoría.
3.- El porcentaje de distribución fluctúa entre el 5% y el 10% dependiendo del tipo
de empresa.
4.- La distribución de las utilidades se da en función de dos factores: a) el número
de días real y efectivamente trabajados por cada trabajador y b) en proporción
a la remuneración de cada trabajador (el que más gana tiene mayor
participación)
5.- La idea es premiar al trabajador por su contribución a la producción de tal
forma que la ley exige como fundamento de distribución del beneficio el número
de días trabajados.
6.- La ley ha señalado que el tope del beneficio puede llegar hasta 18 sueldos al
año. El exceso tiene un destino especial.
7.- El Proyecto de Ley General del Trabajo plantea introducir modificaciones al
régimen actual.
8.- Se ha establecido jurisprudencialmente que las empresas petroleras
distribuyen el 5% por concepto de participación en las utilidades.
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SITUACIONES ESPECÍFICAS RELACIONADAS CON LAS UTILIDADES OCURRIDAS
RECIENTEMENTE:
Utilidades: porcentaje aplicable en la extracción de petróleo
La Primera Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de la República
ha establecido que a las empresas que se dedican a la exploración y explotación petrolera (extracción
de petróleo crudo y gas natural) sólo les corresponde abonar a sus trabajadores el 5 por ciento por
concepto de utilidades, mediante la Casación Nº 2046-2005-Lima.
PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES: PORCENTAJE: EMPRESAS DEDICADAS A LA EXPLORACION
Y EXPLOTACION PETROLERA (EXTRACCION DE PETROLEO CRUDO Y GAS NATURAL) ESTAN
CONSIDERADAS DENTRO DEL REGIMEN DE OTRAS ACTIVIDADES DEL CIIU:
“Que, la Sala de mérito ha establecido que la empresa demandada se dedica a la exploración y
explotación petrolera (extracción de petróleo crudo y gas natural), por tanto se encuentra excluida
de la clasificación de empresas dedicadas a la actividad minera, correspondiéndole el rubro de
empresas que realizan otras actividades, conforme al artículo dos del Decreto Legislativo número
ochocientos noventidós, por tanto sólo correspondía se le abone a sus trabajadores el cinco por
ciento por concepto de utilidades”
CAS. Nº 2046-2005
LIMA.
(El Peruano: 31-10-2006)
Lima, veintiséis de abril del dos mil seis.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE LA REPÚBLICA.VISTOS: La causa número dos mil cuarentiséis del dos mil cinco; en Audiencia Pública llevada a cabo en la
fecha; producida la votación con arreglo a la Ley se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto a fojas doscientos cincuenticinco por el demandante Luís Juárez
Silupu contra la Sentencia de Vista de fojas doscientos cincuenta su fecha veintisiete de julio del dos mil cinco
expedida por la Segunda Sala Laboral de Lima que revoca la Sentencia apelada corriente a fojas ciento
noventicuatro su fecha treinta de octubre del dos mil tres que declara fundada en parte la demanda; reformándola
la declararon infundada.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente invocando el inciso a) del artículo cincuentiséis de la Ley número veintiséis mil seiscientos
treintiséis, Ley Procesal del Trabajo, modificada por Ley número veintisiete mil veintiuno denuncia: i) La aplicación
indebida del artículo Primero del Título Preliminar de la Ley General de Minera -Texto Único aprobado por Decreto
Supremo número cero catorce - noventidós - EM.
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CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el artículo
cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno;
Segundo: Que, en cuanto a su denuncia indica que la Sala aplicó indebidamente la norma citada, para excluir
a las actividades de exploración y explotación de petróleo de la clasificación de empresas dedicadas a la actividad
minera para el pago de la participación de utilidades a los trabajadores; señala además que se debió aplicar el
artículo tres del Reglamento del Decreto Legislativo número ochocientos noventidós, aprobado mediante Decreto
Supremo número cero cero nueve - noventiocho - TR, por el cual se establece que para determinar la actividad
que realizan las empresas obligadas a distribuir utilidades, se tomará en cuenta la Clasificación Internacional
Industrial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas, Revisión tres, salvo ley expresa en contrario, dicha clasificación
reconoce que la extracción de petróleo crudo, se encuentra dentro de la clasificación minera; que habiendo
cumplido con el requisito de fondo contemplado en el artículo cincuentiocho, inciso a) de la Ley Procesal de
Trabajo, esta denuncia resulta procedente, en consecuencia corresponde emitir pronunciamiento de fondo;
Tercero: Que, el artículo dos, parte pertinente, del Decreto Legislativo ochocientos noventidós (norma que
regula el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las empresas que desarrollan actividades
generadoras de rentas de tercera categoría) vigente desde el uno de enero de mil novecientos noventisiete según
su Tercera Disposición Complementaria, Derogatoria y Final, establece que "Los trabajadores de las empresas
comprendidas en el presente Decreto Legislativo participan en las utilidades de la empresa, mediante la
distribución por parte de ésta de un porcentaje de la renta anual antes de impuestos. El porcentaje referido es como
sigue: Empresas Pesqueras diez por ciento, Empresas de Telecomunicaciones diez por ciento, Empresas
Industriales diez por ciento, Empresas Mineras ocho por ciento, Empresas de Comercio al por mayor y al por menor
y Restaurantes ocho por ciento y Empresas que realizan otras actividades cinco por ciento"; Cuarto: Que, la Sala
de mérito ha establecido que la empresa demandada se dedica a la exploración y explotación petrolera (extracción
de petróleo crudo y gas natural), por tanto se encuentra excluida de la clasificación de empresas dedicadas a la
actividad minera, correspondiéndole el rubro de empresas que realizan otras actividades, conforme al artículo dos
del Decreto Legislativo número ochocientos noventidós, por tanto sólo correspondía se le abone a sus
trabajadores el cinco por ciento por concepto de utilidades; Quinto: Que, conforme se advierte de lo previsto por
el artículo siete de la Ley número veintiséis mil doscientos veintiuno, Ley Orgánica de Hidrocarburos, el Estado
Peruano ha calificado a la actividad del petróleo como una actividad de hidrocarburos que contiene legislación
propia, actividad que se encuentra exceptuada también del ámbito de aplicación de la Ley General de Minería,
según se aprecia del artículo Primero del Título Preliminar del Texto Único Ordenado aprobado por Decreto
Supremo número cero catorce - noventidós - EM, por consiguiente resulta evidente la distinción entre las
actividades mineras y de hidrocarburos;
Sexto: Que, estando a las consideraciones que anteceden se concluyen que no se ha incurrido en la causal
denunciada;
RESOLUCIÓN: Por éstas consideraciones Declararon INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por
Luís Juárez Silupu a fojas doscientos cincuenticinco; en consecuencia NO CASARON la sentencia de vista de
fojas doscientos cincuenta su fecha veintisiete de julio del dos mil cinco; en los seguidos con Petro Tech Sociedad
Anónima sobre pago de utilidades; ORDENARON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial El
Peruano por sentar precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; y los devolvieron.
SS.
ROMAN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMÍREZ,
ESTRELLA CAMA,
LEÓN RAMÍREZ,
ROJAS MARAVI
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LA PARTICIPACION DE LAS UTILIDADADES EN EL PROYECTO DE LEY GENERAL DE
TRABAJO:
Recientemente la Comisión de Trabajo del Congreso de la República ha puesto en conocimiento
público el Texto del Proyecto de Ley General de Trabajo que será sometido oportunamente a
consideración del pleno. Como quiera que el presente comentario es un resumen integral de la situación
actual del beneficio consideramos conveniente transcribir la propuesta en lo que se refiere a la
regulación de la participación en las utilidades.
Sub-Capítulo III :
Artículo 1.
Participación en las Utilidades
Empresas obligadas a distribuir utilidades entre sus trabajadores
Están obligadas a otorgar participación en las utilidades a sus trabajadores los
empleadores generadores de rentas de tercera categoría, con las excepciones
siguientes:
1. Las que tengan menos de veinte (20) trabajadores a su servicio;
2. Las de carácter cooperativo y autogestionario, que se regirán al respecto por sus
propias normas;
3. Las sociedades civiles; y,
4. Los empleadores excluidos por disposición legal expresa.
Artículo 2.
Porcentajes de participación
Los porcentajes de participación, según tipo de actividad, son los siguientes:
- Empresas Pesqueras10%
- Empresas de Telecomunicaciones 10%
- Empresas Industriales10%
- Empresas Mineras 8%
- Empresas de Comercio al por mayor y al por menor y Restaurantes 8%
- Empresas que realizan otras actividades 5%
La determinación de la actividad se realiza de conformidad con la Clasificación
Internacional Industrial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas vigente al inicio de cada
ejercicio.
Artículo 3.
Renta neta
La participación de los trabajadores se aplica sobre la renta neta del ejercicio antes del
impuesto a la renta.
En caso de existir pérdidas de ejercicios anteriores, el monto de la suma a distribuir
conforme al artículo anterior se reduce en cincuenta por ciento (50%), hasta que las
pérdidas sean compensadas aplicando los plazos y reglas que regulan el impuesto a la
renta.
Artículo 4.
Forma de distribución
La participación en las utilidades se distribuye en la forma siguiente:
1.- Cincuenta por ciento (50%) en proporción al número total de horas trabajadas de
manera real y efectiva en el respectivo ejercicio; y,
2.- Cincuenta por ciento (50%) en proporción a las remuneraciones individuales.
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Artículo 5.
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Cómputo en caso de readmisión
En caso de impugnación de un despido por causa de nulidad, el empleador está
obligado a computar transitoriamente, como trabajadas, las horas correspondientes al
tiempo del litigio y efectuar la respectiva provisión en la participación. Concluido el
proceso y según su resultado, efectúa el pago o redistribución de la suma provisionada.
Artículo 6.
Participación adicional
El porcentaje señalado en el artículo 230º puede ser incrementado por convenio
colectivo o decisión unilateral del empleador. En tal caso, la participación adicional
puede ser distribuida en base a otros factores tales como rendimiento o productividad
individual.
Artículo 7.
Límite proporcional a la participación individual
Ningún trabajador puede recibir, como participación, un monto mayor a quince (15)
veces la de otro trabajador que haya laborado igual número de horas ordinarias en el
respectivo ejercicio. El exceso acrece la masa y se redistribuye con base en la misma
forma que la participación inicial.
Artículo 8.
Límite individual a la participación
La participación individual no puede exceder de dieciocho (18) veces la remuneración
ordinaria mensual.
De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la
empresa y el límite en la participación en las utilidades por trabajador, referido en el
párrafo anterior, éste se aplica en la capacitación de trabajadores y la promoción de
empleo a través del Fondo Nacional de Capacitación Laboral y de Promoción del
Empleo (FONDOEMPLEO), de acuerdo a los lineamientos, requisitos, condiciones y
procedimientos que se establezcan en el Reglamento. Este fondo se destina
preferentemente a los departamentos donde se haya generado el remanente.
Artículo 9.
Oportunidad del pago
La participación de los trabajadores es pagada dentro de los treinta (30) días naturales
siguientes al vencimiento del plazo establecido legalmente para presentación de la
declaración jurada anual del impuesto a la renta.
En caso de mora, el pago devengará un interés calculado con la tasa activa promedio
en moneda nacional del sistema financiero, según tablas de la Superintendencia de
Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones.
Artículo 10.
Sucesión de empresas
En caso de fusión o escisión de empresas, se efectúa un corte a la fecha del
otorgamiento de la escritura pública, para determinar los montos a pagar a los
trabajadores de cada una de las empresas. Por el periodo posterior la participación se
calcula sobre la base de la nueva situación empresarial resultante.
Artículo 11.
Participación no cobrada
Al vencer el plazo de prescripción, la participación no cobrada por algún trabajador se
agrega al monto a distribuir del ejercicio en que venció dicho plazo.
Artículo 12.
Tratamiento tributario
La participación en las utilidades otorgada en cumplimiento de esta Ley o de un
convenio colectivo o individual es deducible como gasto a efectos del impuesto a la
renta.
Artículo 13.
Liquidación
Al momento del pago de la participación en las utilidades, las empresas entregarán a
los trabajadores con derecho a este beneficio, una liquidación que precise la forma en
que ha sido calculado.
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RESUMEN DE JURISPRUDENCIA LABORAL EN MATERIA DE
PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES:
Participación en las utilidades: Asignación sustitutoria de la participación en utilidades:
No inclusión en la Compensación por Tiempo de Servicios: Cuando la percepción de la asignación
sustitutoria de la participación en las utilidades no es fija y permanente, no integra la remuneración
computable para establecer el monto de la compensación por tiempo de servicios.
(Jurisprudencia Judicial, Manual de Jurisprudencia Laboral Tomo I p. 10)
Participación en las utilidades: Despido nulo improcedencia. (Actualidad Laboral, Octubre 2002 p.74)
Participación en las utilidades: Retención por deudas: No procede retener el pago de participación
en las utilidades adeudada por tener el trabajador demandante una deuda con la empresa.
(Actualidad Laboral, Noviembre 2000 p.53)
Participación en utilidades: Notarios: Notarios no están obligados a pagar asignación sustitutoria
a su Personal: Tratándose de profesionales que reciben honorarios por sus servicios, sin estar
organizados jurídicamente como empresa, no procede el pago de la asignación sustitutoria de utilidades.
(Jurisprudencia Judicial, Manual de Jurisprudencia Laboral Tomo I p. 142)
Participación en las Utilidades: Oposición a la exhibición de balances: Declaran fundada oposición
a la exhibición de balances auditados por considerar que es suficiente la declaración jurada de impuesto
a la renta. (Actualidad Laboral, Octubre 2002 p.73)
Participación en las Utilidades: Trabajadores de la Pesca: "... no existe norma legal alguna que
exonere a la actividad pesquera del abono de la participación en las utilidades reconocido a nivel
constitucional en el artículo 29º de la carta fundamental, norma desarrollada por el Decreto Legislativo
677 y en forma posterior por el Decreto Legislativo 892, figurando entre las empresas perceptoras de
renta de tercera categoría con obligación de repartir utilidades a sus trabajadores, las del Sector
Pesquero en un porcentaje ascendente al 10% (Artículo 2º del Decreto Legislativo 892) de la renta
anual antes de impuestos;" (Actualidad Laboral, Septiembre 2003 p.80)
Participación en las Utilidades: La participación de los trabajadores en las utilidades en la empresa
se determina sobre la renta neta, compensando las pérdidas arrastradas en el ejercicio anterior.
(Actualidad Laboral, Agosto 1998 p.73)
Participación en las utilidades: Notarios Públicos: No están obligados a pagar: "Que al regular
el artículo 1º del Decreto Legislativo 892, el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades
de las empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categoría, esta ley
remite la definición de quienes son los empleadores obligados a otorgar tal derecho social al impuesto
a la renta.
Que el literal c) del artículo 28º de la ley del impuesto a la renta señala de forma expresa que las rentas
que obtienen los notarios públicos si bien son rentas de tercera categoría, al señalarle la ley Nº 26002
que la actividad profesional del notario público es una actividad que se desempeña de manera personal,
indelegable y temporal, resulta que son rentas diferenciadas y puntuales de las que obtienen las
empresas que son enumeradas y descritas por el literal a) de la citada norma tributaria, por que estas
son organizaciones económicas y autónomas en las que confluyen los factores del capital y del trabajo
generadores de renta y tratarse de actividades económicas que constituyen un negocio habitual"
(Actualidad Laboral, Abril 2004 p.94)
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Remuneraciones Devengadas: Participación en las Utilidades: Para establecer el monto de las
remuneraciones dejadas de percibir como consecuencia del despido arbitrario, no se considera como
tal la participación en las utilidades de la empresa o asignación sustitutoria. (Actualidad Laboral, Agosto
1998 p.81)
Remuneraciones Devengadas: Utilidades: No resulta procedente ordenar el pago de utilidades en
el cálculo de las remuneraciones devengadas en función del dictamen pericial pues ello es atribución
del Juez. (Actualidad Laboral, Febrero 1997 p.32)
Utilidades en caso de fusión de Empresas: No existiendo norma expresa que regule tal situación
resulta aplicable por analogía lo previsto en el artículo 5º del Decreto Legislativo Nº 677 que regula el
pago de las utilidades a los trabajadores que han cesado, debiendo entenderse que al realizarse la
fusión de los trabajadores demandantes cambian de empleador produciéndose un cese ficticio en la
empresa fusionada y una incorporación a la empresa que recibe. (Actualidad Laboral, Febrero 1999 p. 67)
Utilidades: Para poder ordenar el pago de utilidades el juzgador debe verificar los balances anuales
del empleador, así como las horas de labor prestadas por el trabajador. (Actualidad Laboral, Febrero 1998
p. 66)
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ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE EL
PROYECTO DE LEY GENERAL DE TRABAJO
La Comisión de Trabajo del Congreso de la República ha concluido prácticamente la revisión del
Proyecto de Ley General de Trabajo. Actualmente está llevando a cabo audiencias públicas en diversos
lugares del territorio nacional con la finalidad de recoger la opinión y el sentir de la ciudadanía con
respecto a dicho proyecto. La ocasión resulta propicia para analizarlo y poner de relieve los aspectos
más importantes del mismo.
Algunas pautas para la aprobación de normas legales.
Debemos tener en cuenta y destacar que la actividad legislativa debe responder a ciertas reglas
fundamentales con la finalidad de obtener un resultado positivo. Se trata de lo que podríamos denominar
“recomendaciones” para obtener una buena norma legal.
Estas reglas podrían sintetizarse de la siguiente manera:
I.- Cuando se redacta una norma se debe tener en cuenta la conducta que se pretende obtener de
los sujetos a quienes se dirige la norma, así como la que se obtendrá en su aplicación.
No siempre la expedición de una norma legal origina la conducta querida por el legislador. El rechazo
de una norma por parte de los sujetos obligados origina la correspondiente conducta evasiva o de
elusión.
II.- De preferencia debe utilizarse una redacción que limite interpretaciones diferentes en función de
los intereses del intérprete y que se respete la voluntad original del legislador. (Importancia del aporte
jurisprudencial al redactarla).
La experiencia nos demuestra que a través del tiempo la interpretación propia de la voluntad del
legislador al expedir la norma es objeto de cambio o transformación, con lo que paulatinamente van
dirigiéndose a una interpretación diferente de aquella que motivó la expedición de la norma.
III.- Debe ser un instrumento técnico redactado en función de la realidad y no de los intereses de sus
sujetos.
En muchas ocasiones observamos normas productos de la influencia indebida o conveniencia, o de
las acciones del grupo de presión.
IV.- Debe ser un instrumento de equilibrio entre intereses marcadamente diferentes y encontrados
en una realidad económica cambiante.
No siempre la legislación laboral ha obtenido el equilibrio necesario para regular las relaciones entre
trabajadores y empleadores. Este es uno de los factores de la conocida “pendularidad” de las normas
laborales que en un tiempo favorece a unos, y en otro a los demás.
V.- Debe tenerse mucho cuidado en la importación de instituciones extranjeras que se aplican en
realidades diferentes.
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El recurrir a instituciones creadas o que se aplican en otros países para “importarlas” a nuestra
realidad, no siempre tiene un resultado positivo. Lo que funciona en algunos lugares no necesariamente
resulta ser un instrumento de regulación laboral eficaz en nuestro medio. Las normas laborales, si bien
tienen vocación universal, en su aplicación a los casos concretos, deben responder a las
particularidades propias de la realidad en la que nos desenvolvemos.
Nuestra legislación laboral está fuertemente influenciada por la legislación española, a la cual se ha
recurrido constantemente para importar instituciones que no siempre han funcionado bien.
¿Qué se necesita en materia laboral?
Una norma legal sustantiva equilibrada que nos de una fuerza laboral EFICIENTE para poder
competir en el plano internacional, lo que constituye un interés y necesidad nacional.
Características Generales del Proyecto:
Estas nos permiten establecer lo que podríamos considerar como la “personalidad” del proyecto. En
primer lugar debemos resaltar que este fue redactado por académicos, todos profesores de diversas
universidades, algunos de los cuales se le reconocía una simpatía pro trabajador y a otros pro
empleador.
En segundo término, la redacción inicial fue revisada, y en algunos casos hasta negociada en
algunos de sus artículos por los representantes de los sectores empresarial y laboral. Esta
característica, muy legítima por cierto en función de los eventuales sujetos a los efectos de la norma
laboral, modificó en parte el proyecto original, rompiendo en algunos casos la estructura integral del
mismo.
Finalmente, la Ley tendrá una característica adicional, porque en última instancia, y principalmente
por las contradicciones existentes entre los intereses de grupos involucrados, sus aspectos más
conflictivos tendrán que ser resueltos por políticos obviamente con criterio político y no académico.
Situación Actual del Proyecto:
El proyecto fue presentado en el año 2002 y ha sido objeto de opiniones diversas y en algunos casos
encontradas. Los trabajadores abogan por su entrada en vigencia inmediata, mientras que los
empleadores no están satisfechos con una parte importante de su contenido. Es posible que con la
esperanza de llegar a un instrumento equilibrado, sobre todo en los aspectos que consideran de
mayores excesos, hayan cedido posiciones en algunos temas.
En sus inicios el proyecto tuvo una visión sistemática de las relaciones laborales estructurada en gran
parte en torno a la idea central imperante con respecto a uno de los temas más polémicos en las
relaciones laborales que es la terminación de la relación laboral por decisión unilateral e inmotivada del
empleador, posición imperante en la fecha en que se redactó el entonces denominada “anteproyecto”.
Este concepto fue alterado, poco tiempo después de su preparación, como consecuencia de un
pronunciamiento dictado por el Tribunal Constitucional que declaró inconstitucional el despido sin
expresión de causa, lo que significa que, para el sector laboral por lo menos, este debería ser el criterio
vigente, salvo que se dictara una nueva Constitución que dejara sin efecto la mencionada
interpretación.
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Estructuración del Proyecto:
Algunos de los beneficios que contiene el proyecto recogen lo que la legislación actual contempla
actualmente. También hay beneficios nuevos, y algunas de sus partes originales se encuentran ya en
vigencia a través de normas legales que se han dictado expresamente.
Procedemos a destacar que novedades se dan tanto en materia de relaciones individuales como
colectivas de trabajo.
Aspectos del Proyecto de Ley General de Trabajo relacionado con los Derechos Individuales:
Antes de avanzar el análisis específico de algunos de los principales aspectos de los que trata el
proyecto relacionados con derechos de naturaleza individual, identificamos lo que podríamos
denominar temas conflictivos, algunos de los cuales inclusive han sido objeto de consenso por las
partes en las reuniones sostenidas bajo la Presidencia del Ministerio de Trabajo en el Consejo Nacional
de Trabajo.
Los temas más conflictivos del Proyecto son los relacionados a:
-
Intermediación laboral.
Contratación y sub contratación.
Ascensos.
Terminación de la relación laboral sin expresión de causa.
Proyecto de pago de días de huelga en los casos en que se atribuya la responsabilidad de la misma
al empleador.
Independientemente de la identificación de estos temas analizaremos algunas situaciones
específicas que merecen un análisis para efectos de su eventual modificación.
Concepto de Representante del Empleador:
El Artículo 5º plantea una definición del representante del empleador señalando: “Son representantes
del empleador quienes en su nombre y por cuenta de aquél ejercen funciones jerárquicas de dirección
o administración, frente a los trabajadores o terceros, y que pueden sustituirlo, en todo o en parte, en
sus funciones de administración y control, y en general quienes ejercitan actos de representación del
empleador.”
La definición resulta ser amplia y demasiado alejada del concepto legal de representación, que
vinculado al principio de literalidad se encuentra regulado por los Artículos 74º y 75º del Código Procesal
Civil. Hubiese sido conveniente relacionarlo con dicho dispositivo en tanto que el concepto de “ejercicio
de funciones jerárquicas de dirección o administración” coincide necesariamente con el concepto legal
de representación. Así por ejemplo hay trabajadores de la empresa que realizan actos de administración
o manejo de la empresa sin tener la representación legal.
Grupo de Empresas:
El concepto de grupo de empresas se aplica por disposición legal principalmente en el campo
tributario y régimen de control de las actividades de las empresas bancarias y similares. En materia
laboral no existe una regulación del grupo de empresas lo que plantea en la práctica una serie de
complicaciones interpretativas que han llevado a pronunciamientos jurisprudenciales muy
cuestionables en atención a que se han aplicado normas que regulan el concepto de grupo empresarial
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para fines tributarios o bancarios, a disposiciones de otra naturaleza, sin tenerse en cuenta que las
normas dictadas por excepción para situaciones específicas, no pueden derivar en aplicaciones de
carácter general por interpretación extensiva o recurriendo a la figura de la analogía.
Preocupa especialmente la posibilidad que se originen una serie de situaciones conflictivas en la
aplicación de un concepto del grupo de empresas en materia laboral.
En primer lugar debemos pensar que la realidad o situación de todas las empresas que pertenecen
a un grupo no necesariamente es la misma, desde el punto de vista económico o financiero. Sus
trabajadores podrían inclusive pertenecer a empresas que desarrollan actividades distintas, cuyo
régimen laboral podría ser inclusive considerado dentro de un sistema de regímenes especiales de
trabajo.
Un primer problema que necesariamente se planteará está relacionado con el pago de la
participación en las utilidades que responden a tasas porcentuales diferentes en función de las
actividades de cada tipo de empresa. El efecto que se producirá resulta previsible: Los trabajadores
de determinadas empresas con menor cantidad de utilidades o con tasa porcentual distinta por la
naturaleza de los servicios que prestan, podrían pretender obtener utilidades en función de las
empresas del grupo que fueran más rentables créandose un foco innecesario de conflictos potenciales.
El hecho de que las empresas de grupo, podrían eventualmente negociar colectivamente en forma
unificada – o presionar para hacerlo- , podría conducir a su vez a una serie de situaciones complicadas.
En las reclamaciones colectivas por grupo de empresas se podría presentar un fenómeno de
obtención de mayores remuneraciones, por parte de trabajadores de empresas que si no pertenecieran
al Grupo no podrían aspirar a dichos incrementos remunerativos, lo que eventualmente podría conducir
a dicha empresa al colapso por no poder competir con otras empresas similares que no forman parte
de grupos empresariales que están en la posibilidad de ajustar sus condiciones remunerativas y de
condiciones de trabajo sobre bases más realistas.
Un tema que no resuelve la Ley, está referido a los efectos que se podrían producir, cuando una
empresa deja de pertenecer a un grupo, situación que se daría fundamentalmente como consecuencia
de la venta de sus acciones.
Transferencia de Trabajadores entre empresas de un mismo grupo:
Se señala que la transferencia de trabajadores entre empresas que forman parte de un grupo no
implica la reducción de remuneraciones ni de categoría, debiendo respetarse la antigüedad del
trabajador. No se hace ninguna mención o referencia a si se requiere el consentimiento del trabajador
para materializar su cambio de una empresa a otra del mismo grupo, situación que en la práctica puede
originar una serie de situaciones conflictivas, como serían transferir a un trabajador de una empresa
más rentable, a otra menos rentable, con el consiguiente desmedro en la participación en las utilidades.
También podría darse la misma situación al transferir a trabajadores de una empresa del grupo a otra
que eventualmente será vendida o liquidada.
Contratos Modales:
El proyecto plantea una visión mas restrictiva de la que existe actualmente con respecto a esta clase
de contratos que si bien en algunos casos han sido utilizados abusivamente, los efectos de tal actitud
han sido atenuados o neutralizados en gran parte mediante aplicación del principio de primacía de la
realidad.
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Existen dos situaciones que deberían ser tomadas en cuenta:
a) La primera está relacionada con la supresión del Contrato de Trabajo por Inicio de Actividad.
Consideramos que en una realidad en la que se trata de estimular la inversión y la creación de plazas
de trabajo esta forma de contratación de servicios resulta importante por lo que debe ser mantenida.
En todo caso, y para evitar abusos con respecto a la mala utilización de esta modalidad, podría
establecerse una regulación adecuada.
b) La segunda está referida a la calificación como contratos indeterminados de las relaciones de
trabajo intermitentes que se consideran no pueden ser objeto de contratación a plazo. Este concepto
no es del todo correcto en tanto que en algunos casos se podría hacer necesaria una contratación de
trabajos intermitentes por plazo determinado. Ello en realidad depende de los requerimientos del
mercado laboral. Y de los servicios ofrecidos por el empleador.
Contrato de Trabajo a Tiempo Parcial:
La tendencia en la regulación de los contratos de trabajo a tiempo parcial es otorgarle a los
trabajadores mayor cantidad de beneficios de los que tienen actualmente, en tanto que siempre ha
existido la idea que el trabajador a tiempo parcial debe recibir menores beneficios que el trabajador que
labora en jornada completa.
Debe analizarse con más detenimiento si se declara de manera expresa que los trabajadores a
tiempo parcial están sujetos a las restricciones del cese arbitrario. Hasta el momento la legislación
laboral ha excluido a este sector de trabajadores de la protección contra la terminación de la relación
de trabajo por la sola decisión del empleador. Independientemente de los efectos que pudiera tener el
criterio expuesto por el Tribunal Constitucional en sus sentencias relacionadas con el despido sin
expresión de causa y su eventual aplicación a los trabajadores a tiempo parcial no se puede dejar de
tener en cuenta que determinado sector de trabajadores necesitan trabajar dentro de esta modalidad
contractual, y que al limitarse la posibilidad de la terminación de la relación de trabajo que existe
actualmente, dicha forma de contratación que tiene algunas ventajas económicas y muchas
desventajas administrativas se podría ver restringida, prefiriéndose la contratación de trabajadores en
jornada completa.
Trabajo a Distancia:
Este tema actualmente no tiene regulación legal. El tele trabajo (como también se le llama) que viene
extendiéndose como consecuencia del avance tecnológico y las tendencias a las desconcentración de
la actividad empresarial, no necesariamente se tiene que dar dentro de una modalidad laboral. Sin
embargo, teniendo en cuenta la presunción de laboralidad de los servicios que se prestan, es necesario
dejar reglas claras para distinguir los casos de trabajo a distancia y el realizado bajo otras modalidades.
Consideramos que a las referencias mencionadas en la Ley para identificar los casos de trabajo a
distancia laboral sería conveniente agregar como elemento coadyuvante al mismo la exclusividad.
Intermediación Laboral:
Este tema hoy en día es uno de los más polémicos y conflictivos. Ello se debe a que en la actualidad
las empresas tienen una tendencia natural a desconcentrar su actividad transfiriéndoselas en lo posible
a terceros para su ejecución. Para este efecto existen una serie de modalidades que van desde la
intermediación pura, pasando por la tercerización interna y la externa. Esta última, conocida como
“outsourcing” no configura una relación de tipo laboral, salvo la que existe entre la empresa y sus
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trabajadores. En el outsourcing la actividad es netamente empresarial y no existen elementos que
permitan calificarla como de laboral.
Los temas problemáticos son la intermediación y la tercerización interna. También podemos
encontrar algunas situaciones de este tipo en ciertas formas de contratación o subcontratación para lo
cual se propone algunos remedios para los cuales, admitiéndose la vinculación entre el contratista y/
o el subcontratista y quienes contratan sus servicios, se introducen algunos mecanismos de protección
para los trabajadores de estos, principalmente a través de la figura del afianzamiento.
Manteniéndose la línea actual se regula en primer término la actividad de las empresas de servicios
complementarios. Esta se encuentra referida al destaque de trabajadores para prestar servicios en
actividades de carácter auxiliar, secundario o no vinculado a la actividad principal de la empresa usuaria.
Hay ciertos casos que deben ser expresamente regulados. Tenemos por ejemplo, el caso del
desplazamiento transitorio de trabajadores de empresas que no son de intermediación para realizar
ciertas actividades en el local de una empresa usuaria, a la que se concurre solamente para prestar un
servicio no regular. Podría ser el caso de la empresa que repara los equipos informáticos, o los servicios
sanitarios. En la práctica empresarial existen muchas situaciones de naturaleza similar que por lo tanto
deben ser esclarecidas.
Podría intentarse también una definición más completa de lo que se denomina “actividad
complementaria”. Solamente se refiere a cuatro clases de actividades que son la vigilancia, seguridad
mantenimiento y limpieza. Las palabras “entre otras” a las que se refiere el artículo crean zonas grises
que conducen muchas veces a los errores de interpretación.
En el fondo, muchas actividades complementarias son propiamente de naturaleza empresarial y si
guardan alguna relación con la intermediación, ella es lejana. La intermediación, estrictamente
hablando, es el simple provisionamiento de personal realizado sin otro aporte importante o un valor
agregado. En las actividades complementarias existen otros elementos como son la organización
empresarial, la utilización de ciertos equipos y maquinarias que no pertenecen a la empresa usuaria,
el riesgo que se asume como consecuencia de la prestación del servicio.
Contratación y Sub Contratación:
Estas modalidades se encuentran reguladas por el Código Civil, siendo por lo tanto imposible de
desconocer su existencia como a veces se pretende hacer asimilando dicha figura a la intermediación.
Lo que sucede y este es el punto de partida del interés del Derecho Laboral su regulación, es que
muchas veces se utiliza como pantalla para encubrir determinados actos de intermediación.
Sin embargo, es fácil diferenciar estas figuras cuando existan elementos propios característicos y
definitorios. Generalmente el contratista es una entidad de cierta envergadura que tiene determinado
capital y recursos que aplica a la prestación del servicio a que se dedica y que además proporciona a
una pluralidad de clientes. El objeto principal de la contrata o subcontrata es prestar un servicios
determinado por resultados usualmente y asumiendo los riesgos que se derivan de la ejecución y
aplicando medios materiales propios. (Muchas veces su aporte de capital que es de cierta consideración
es el primer y principal elemento para separar al contratista o sub contratista de una posible calificación
como intermediador)
En el caso de empresas contratistas de gran envergadura la identificación de su calidad de tal resulta
relativamente sencilla. El problema lo presenta el pequeño contratista cuya actividad aunque no
declarada y que usualmente se trata de encubrir es la provisión de mano de obra. Generalmente no
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es difícil definir si los servicios que se prestan son los propios de un contratista o si se trata de una
situación de encubrimiento de una relación típicamente laboral ya que no se dan los elementos clásicos
de identificación entre los cuáles cabe mencionar el aporte y utilización de bienes de capital en la
prestación de su servicio.
Ascensos:
Este es un tema que debería ser tratado única y exclusivamente por vía de negociación colectiva.
Cualquier regulación del sistema de ascensos en la actividad privada constituirá un punto de conflicto
en los que cada acto de ascender a un trabajador será objeto de reclamo por parte de los no ascendidos.
De otro lado, esto podrá dificultar la contratación directa de trabajadores que vengan directamente
desde el exterior de la empresa, a lo cual se podrá oponer cada trabajador que considere debió ser
ascendido para ocupar el cargo que originó la contratación plaza para lo cual se contrata a quién ha
seguido una línea de carrera empresarial, que no siempre se presenta clara dentro de la empresa como
la moderna que requiere constantemente cambiar su estructura y organización interna.
Terminación de la Relación de Trabajo:
Es el aspecto más conflictivo y polémico dentro de la relación laboral. Es difícil pensar que podría
darse un acuerdo entre trabajadores y empleadores con relación al mismo porque los primeros
obviamente respaldarán la existencia de un sistema de estabilidad laboral rígido que dificulte o restrinja
seriamente la capacidad del empleador de prescindir de sus servicios, mientras que los segundos
sostendrán lo contrario.
No nos pronunciamos con respecto a la conveniencia de un sistema de despido libre, o estabilidad
laboral absoluta, en tanto que, dicho tema se desarrolla fundamentalmente sobre la base de intereses
de los sujetos de la relación laboral más que por razones de naturaleza legal o técnica. Lo más probable
es que su regulación se de por consideraciones políticas.
Posición de nuestro Legislador frente al Despido sin expresión de causa:
Respondiendo a una tradición legislativa antigua existe una tendencia de proteger la subsistencia del
vínculo laboral para lo cual restringe el derecho del empleador de dar por terminada la relación laboral,
otorgándole sin embargo al trabajador la posibilidad de hacerlo sin mayores restricciones y poniéndole
como única obligación el pre aviso que señala la Ley.
Un tema que no está claro y que por lo tanto debería ser objeto de regulación está referido a la decisión
del trabajador de dar por terminado el vínculo laboral en los casos de haber celebrado un contrato a
plazo fijo. El caso es más marcado tratándose del trabajador extranjero cuya contratación además de
ser excepcional es utilizada por el empleador para satisfacer necesidades que un trabajador nacional
no puede cubrir y que además usualmente lo lleva a efectuar gastos dirigidos a cumplir con lo señalado
en el contrato. Debería establecerse, si el trabajador con el que se celebra un convenio de trabajo a plazo
fijo, se encuentra en aptitud de darlo por terminado en cualquier momento dando el preaviso de ley que
correspondería, en términos normales a los contratos de duración indeterminada.
La Terminación de la Relación Laboral por voluntad del empleador solamente puede darse
cuando exista causa justificada establecida en la Ley:
Para variar este criterio y en atención a la restricción al despido arbitrario impuesta por el Tribunal
Constitucional, sería necesario modificar la Constitución. Se trata entonces de un criterio que
difícilmente podrá ser modificado sin que se produzca dicho cambio, por cuanto cualquier norma que
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se dicte regulando el despido sin expresión de causa dentro de la vigencia del actual norma
constitucional, encontrará siempre la misma interpretación, salvo que varíe radicalmente la misma
como consecuencia de un cambio en su composición.
¿Debe existir Estabilidad Laboral Absoluta?
Esta es una interrogante que resulta difícil de responder. Nuestro país ha tenido una larga experiencia
con respecto al tema, lo que no permite presagiar su implantación con optimismo. Desde la perspectiva
empresarial el balance de su aplicación ha sido negativo porque obligaba a los empleadores
eventualmente al pago de indemnización exorbitantes para prescindir de los servicios de un mal
trabajador y restringía la contratación. Desde la perspectiva de los trabajadores se sostiene que no
existe ninguna prueba que sustente dicha afirmación.
La determinación del sistema a ser aplicado, esto es una estabilidad absoluta, o la posibilidad de que
el empleador termine la relación laboral sin motivo justificado dependerá de un criterio
fundamentalmente político.
Actualmente y como consecuencia de la necesidad de competir en el mercado internacional nuestro
país requiere de una fuerza laboral eficiente y eficaz que no necesariamente se consigue con
mecanismos de protección excesiva. Por el contrario tampoco resulta conveniente la implantación de
un sistema de despido libre, por la sola decisión del empleador sin un mecanismo que restrinja su uso
abusivo, que obliga a buscar un instrumento de equilibrio.
El equilibrio podría estar sustentado en una mejor redacción de las causas de terminación de la
relación de trabajo para estimular un mejor comportamiento laboral por parte del trabajador así como
de un sistema de indemnizaciones equitativo, que compense un despido abusivo o arbitrario y que no
lo restrinja a su mínima expresión como se da cuando la indemnización es reducida. Habría que analizar
de otro lado si resulta pertinente aplicar un sistema indemnizatorio a aquéllas situaciones en que la
terminación de la relación se origina en causas atribuibles a la situación o capacidad de la empresa que
es uno de los cambios que ha introducido el proyecto.
Otros temas relacionados con la Terminación de la Relación Laboral:
Encontramos algunos temas que podrían ser objeto de una mejor regulación. Así por ejemplo,
tenemos que en la legislación actual se consigna un concepto genérico de falta grave que el proyecto
no considera. En el artículo 25º D. S. 003-97-TR antes de enunciarse las diversas causales que
justifican la terminación de la relación de trabajo originadas en la conducta del trabajador, se define
como falta grave “… la infracción por el trabajador de los deberes esenciales que emanan del contrato
de tal índole que haga irrazonable la subsistencia de la relación”.
Entre las sugerencias que se podrían formular estaría el considerar como falta grave en algunos
casos el faltamiento por parte del trabajador a los familiares del empleador o a los representantes de
éste. La figura inversa está considerada como causa de hostilidad.
Cambios en la figura del Despido Arbitrario:
Entre los principales cambios que se proponen encontramos los siguientes:
1. Se califica como despido nulo el que es injustificado. Si bien esta calificación no es técnicamente
correcta, desde el punto de vista legal y de la lógica del proyecto, ello resulta posible en forma
concordante con el criterio del Tribunal Constitucional. Después de todo el legislador todo lo puede.
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2. Se considera como despido injustificado aquél en el cual no se expresa una causa, o si invocándola
esta no es probada en el proceso de impugnación de despido.
3. Si se declara el despido como injustificado el trabajador puede optar por la reposición en el empleo
o la terminación de la relación laboral, con el pago de la indemnización por despido, en ambos casos
con derecho a las respectivas remuneraciones devengadas.
Este tema resulta sumamente complicado por la ineficiencia del proceso laboral, debiéndose tener
presente que hay muchas demandas por nulidad de despido que tienen una duración de varios años.
Trabajadores de Dirección:
El Proyecto fija algunas pautas para los Trabajadores de Dirección, sobre todo en lo que se refiere
a la terminación de la relación laboral de los trabajadores de Dirección permitiéndose por ejemplo la
fijación de condiciones contractuales relacionadas con su cese.
La mención a los trabajadores de confianza se da única y exclusivamente para regular o limitar
determinados derechos como podría ser el caso de la afiliación a una organización sindical.
En lo que se refiere a la situación de los trabajadores de dirección (que se reconocen de forma muy
limitada), se permite fijar contractualmente las condiciones de su cese.
No se regula específicamente la situación de los trabajadores de confianza con respecto al despido
sin expresión de causa. (El Tribunal Constitucional ha considerado que en esta clase de despidos no
hay infracción de derechos constitucionales).
Regulación de la Prescripción:
El proyecto regula la prescripción de los derechos laborales de los trabajadores. Sin embargo
encontramos algunas deficiencias que deberían ser corregidas. Así por ejemplo observamos que no
regula la prescripción de los derechos de los sindicatos cuya reclamación no puede estar sujeta a los
mismos plazos prescriptorios de la de los trabajadores para cuyo inicio se requiere la terminación de
la relación laboral que es eminentemente personal. Para este efecto debe crearse una fórmula especial
para la prescripción de estos derechos.
La regla propuesta no es adecuada para el pago de participación en las utilidades que una vez
distribuida forma parte de una masa no recuperable por haber sido distribuida entre los trabajadores
con derecho a la participación.
Indemnización por Despido Injustificado.
Acomodándose a una nueva propuesta legislativa el proyecto establece que procede la
indemnización por despido injustificado en los siguientes casos:
a) Cuando el despido incausado es aceptado por el trabajador.
b) Cuando la falta imputada no es susceptible de comprobación dentro del proceso judicial.
La propuesta de indemnización de despido arbitrario resulta más elevada que la que existe en la
actualidad.
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Nuevo tratamiento del Despido por causas relativas al funcionamiento de la Empresa:
Se establece un régimen indemnizatorio especial diferente de la que existe para el despido sin causa
fijándose el procedimiento para esta forma de terminar la relación laboral.
Innovaciones en la CTS:
Se propone que el depósito de la CTS lo efectúe el empleador en forma mensual y no semestral como
es actualmente.
Asimismo se establece la prohibición expresa de afectar la CTS para garantizar deudas del trabajador
frente a terceros o frente al depositario.
Innovaciones en la Participación en las Utilidades:
Los aspectos más importantes que se proponen modificar el esquema de la participación en las
utilidades son:
1.- Variación de los porcentajes.
2.- Regla especial para los casos de pérdidas provenientes de ejercicios anteriores.
3.- Determinación de la forma de pago.
Aspectos del Proyecto de Ley General de Trabajo relacionado con los Derechos Colectivos:
El cuestionamiento del proyecto de Ley General de Trabajo, se viene dando principalmente en los
temas de naturaleza individual, en que las discrepancias y concepciones son diferentes entre
trabajadores y empleadores, cuya visión no coincide necesariamente con la del Gobierno que tiene su
propia posición de algunas instituciones. Dentro de estos temas controversiales tenemos el despido sin
expresión de causa y el incremento o elevación de las indemnizaciones respectivas.
Por ello posiblemente no se ha advertido algunos de los cambios que trae el proyecto en materia de
relaciones colectivas de trabajo, que en algunos casos debe llevarnos a una reflexión más profunda
sobre la redacción que se propone, así como sobre los efectos que la norma originará en la conducta
de los interesados. Ello debería ser tomado en cuenta por el legislador que no debe concretar su
atención a la conducta que desea regular, sino también, a la reacción que originará la expedición de
la norma.
Temas en materia de derecho de sindicalización:
Se siguen los lineamientos principales establecidos en los Convenios OIT 87 y 98 que inspiraron la
regulación de los derechos sindicales en nuestra Constitución.
Principios que regulan el funcionamiento de las Organizaciones Sindicales:
Nuestra Constitución le señala al Estado un rol importante en el desarrollo de las relaciones colectivas
de trabajo. En el caso de la negociación colectiva la norma constitucional hace referencia a que el
Estado la debe fomentar. En lo se refiere a los derechos colectivos también le impone la obligación de
resguardar su ejercicio democrático lo que se refleja en parte en el artículo 331 del proyecto.
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Entre las “garantías” de los trabajadores, con respecto a su actividad sindical se establece que los
afiliados a un sindicato no pueden ser “… sancionados por causa no establecida en el estatuto y sin
respetar el debido proceso”.
Esta “garantía” protege al trabajador de la expulsión injustificada de la organización sindical, práctica
a la que muchas veces se recurre cuando se pretende separar a un trabajador, para evitar que se
presente como candidato a integrar la Junta Directiva o en algunos casos cuando discrepaba con ella
o no cumplía con las disposiciones que esta dictaba arbitrariamente.
También se establece el derecho del trabajador sindicalizado de recibir las prestaciones y servicios
que el sindicato brinde a sus afiliados conforme al estatuto estableciéndose que dichas prestaciones
no pueden ser concedidas discriminatoriamente.
Tipos de Sindicatos:
A diferencia de lo que señala la actual Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que precisa en sus
artículos 35º a 40º, en el proyecto que se analiza no se señalan las clases de sindicatos que se podrán
constituir. Una situación de tanta importancia debería ser precisada directa y no indirectamente como
es la fórmula por la que se ha optado.1 Hubiese sido conveniente que el proyecto repitiera la formula
que actualmente contiene la norma que regula las relaciones colectivas de trabajo, que precisa con
claridad que los sindicatos pueden ser de empresa, rama de actividad, gremios u oficios varios.
El Proyecto no contempla los Sindicatos de Grupo de Empresas:
Un tema importante es que en el proyecto final no se contempla la existencia de los sindicatos de
grupos de empresa que se proponía en el proyecto inicial, lo que posiblemente hubiese originado una
serie de alteraciones en el desarrollo de la negociación colectiva, así como también, en el
funcionamiento de las empresas.2
Un sistema de sindicalización, y por lo tanto de negociación colectiva en función del grupo de
empresas, podría perjudicar a los trabajadores de las empresas de mayor capacidad económica, por
cuanto el sindicato posiblemente plantearía mejoras remunerativas y de condiciones de trabajo para
todos los trabajadores del grupo, lo que podría originar que el empleador resistiera un incremento
remunerativo igual para todos los trabajadores, sobre todo los de las empresas que no estén en la mejor
situación, que tendrían una mayor expectativa de incremento remunerativo y concesión de beneficios
laborales sobre la base de las que se aplican a las empresas más favorecidas del grupo.
Fines y Funciones de las Organizaciones Sindicales:
Se encuentran señaladas en el artículo 336 del proyecto, dentro de una redacción que podría
conducir eventualmente a problemas de interpretación y aplicación.
1 Nos referimos al artículo 334 que señala los requisitos para ser miembro de un sindicato, lo que su vez, nos
da una pauta sobre las clases de organizaciones sindicales que reconoce la Ley. El mencionado dispositivo
establece el parte pertinente: “para ser miembro de un sindicato se requiere: “ser trabajador de la empresa,
actividad, profesión o oficio que corresponda según el tipo de sindicato”.
2 Ello se debe a que si bien varias empresas pueden pertenecer a un mismo grupo, resulta claro que no todas
encuentran en la misma situación económica o financiera, o por el contrario, no son tan rentables, no siendo
lógico que puede sólo hecho de pertenecer al mismo grupo, los trabajadores de las empresas “menores” del
grupo.
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Se señala como primera función de las organizaciones sindicales: “representar, ante el empleador
o ante las autoridades administrativas, judiciales o políticas, a los trabajadores afiliados, en las
controversias de naturaleza colectiva. En el caso de controversias individuales con la anuencia del
trabajador podrá representar a sus afiliados, salvo que éste trabajador accione directamente, debiendo
actuar el sindicato en calidad de asesor”.
La representación es un concepto procesal que debe expresarse utilizando la terminología legal
respectiva. La representación convencional es aquella que surge de la voluntad de las partes dentro
de los límites que señale quien delegue la representación que la puede ampliar o restringir. Por el
contrario, la representación legal es la que surge de la Ley y dentro de los términos que señale la norma
legal respectiva. Casos claros son los regulados por los artículos 74º y 75º del Código Procesal Civil que
además se sustentan en el principio de literalidad.
El término utilizado por la norma (“con la anuencia del trabajador”), no es claro y plantea interrogantes
sobre las facultades que recibe el sindicato como consecuencia de ella. De otro lado, el concepto
utilizado implica aceptación o aprobación que de una manera u otra tiene que expresarse o manifestarse
de manera formal.
De acuerdo con el proyecto el sindicato representa únicamente a los trabajadores “afiliados”. Ello
significa que existe obligación de individualizar a las personas que son objeto de dicha representación
desde el inicio de la reclamación, a quienes se les aplicará en beneficio o perjuicio los alcances de un
eventual pronunciamiento sobre lo reclamado.
Concepto de Organización Sindical más Representativa:
Siguiendo la misma tónica que la legislación actual, y teniendo en cuenta la afiliación al sistema de
“pluralismo sindical” que permite la existencia de varias organizaciones sindicales dentro de un mismo
ámbito, se recoge el principio de la “organización sindical más representativa”. 3
El primer párrafo del artículo 337 señala: “el sindicato que afilie a la mayoría absoluta podrá
representar a la totalidad de los trabajadores de su ámbito en la negociación colectiva en las
controversias derivadas de la aplicación o interpretación de convenios de eficacia general”.
La terminología utilizada por la Ley no es imperativa, esto es no señala que la organización sindical
más representativa representa obligatoriamente y con carácter general a la totalidad de los
trabajadores de ámbito tanto en la negociación colectiva, como en las controversias derivadas de la
aplicación o interpretación de convenios colectivos de eficacia general.
Bajo la redacción utilizada el “sindicato más representativo” no necesariamente representa al la
totalidad de los trabajadores del ámbito, ya que la Ley se limita a indicar que “podrá representar”, lo que
significa que debe existir un mecanismo para que dicha posibilidad se haga realidad, o cuando menos
sea objeto de la regulación debida.
El mismo artículo del proyecto mantiene con la concepción existente actualmente, que a nuestro
juicio es equivocado, y que contradice el concepto de la “organización sindical más representativa”.
3 En teoría tenemos la posibilidad que en una empresa existan varios sindicatos por ámbito. Tengamos en cuenta
que un sindicato se puede formar con un mínimo de 20 trabajadores. Por lo tanto en una empresa con 1,000
trabajadores podrían haber toda clase de combinaciones. Una podría ser un sindicato con 501 trabajadores,
que tendría la calidad de organización sindical más representativa y podrían haber otro número de sindicatos
con 20 afiliados cada uno de ellos.
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Si se le quiere reconocer al sindicato que agrupe a la mayoría la calidad de organización mayoritaria
como “mas representativo” es necesario señalar cuáles son los atributos mínimos para ejercer en forma
obligatoria la representación del grupo en función de su composición mayoritaria, siendo claro que el
concepto de sindicato más representativo surge del hecho de contar con la mayoría de afiliados y no
con la aprobación de los sindicatos que agrupan a las minorías. Sostener lo contrario sería negarle a
la mayoría la posibilidad de llegar a un acuerdo que se aplique a todos lo que atenta contra la
universalidad de la convención colectiva de trabajo.
¿De que sirve tener el concepto de la “mayor representatividad”, si ésta no le corresponde
automáticamente a quien representa a la mayoría de trabajadores?
Reiteramos lo expresado en el sentido que esta “mayor representatividad” no puede estar
condicionada a la voluntad de quienes integran los grupos minoritarios.
Además, dentro de la concepción señalada llegaríamos a la conclusión que el concepto de mayor
representatividad no tendría ninguna eficacia en materia de negociación colectiva, pues si existiendo
un grupo mayoritario de trabajadores, y otras minorías que no aceptaran dicha representación, cada
una de ellas podría intentar su propia negociación colectiva. Esto nos llevaría a otra conclusión
equivocada, que sería que cuando hubiera una variedad de sindicatos minoritarios del mismo ámbito,
al no ponerse de acuerdo sobre la negociación, podrían cada uno de ellos iniciar su propia negociación
colectiva. Este temperamento no resulta lógico bajo la premisa que “pluralismo sindical”, no significa
necesariamente “pluralismo de convenios colectivos de trabajo”. En la práctica ello podría llevar
eventualmente a laudos arbitrales diferentes, y conduciría a las empresas y a los sindicatos a tener que
estar en una negociación permanente y constante con los diversos grupos, con los riesgos de una
huelga por cada negociación. Además, el resultado de cada pronunciamiento arbitral tendría que ser
igual que los anteriores ya que la pluralidad de convenios colectivos de trabajo conduciría a una
administración salarial y de beneficios caótica.
¿El Estatuto o los Estatutos?
Esta interrogante no tiene una gran trascendencia práctica. No obstante ello es un tema que merece
ser esclarecido ya que se trata de una situación que se viene dando y que motiva la pregunta. Ella surge
porque en el proyecto se hace referencia en algunos casos al “estatuto sindical” y en otros la referencia
es a “los estatutos”. ¿Se trata de un estatuto o varios estatutos? Así tenemos que en los artículos 340
y 342 del proyecto se hace referencia “al estatuto”. En el artículo 349, al hacerse alusión a la facultad
de representación legal de la Junta Directiva del Sindicato se indica que ésta se ejercerá “… en la forma
establecida en los estatutos”.
Consideramos que la fórmula legal que debería utilizarse es la singular en tanto que cada
organización sindical puede tener solamente “un estatuto” y no una pluralidad de ellos.
Protección Genérica De La Libertad Sindical:
Lo que el proyecto denomina “protección genérica”, tiene una redacción general que promoverá
muchos conflictos en el entendimiento que la protección que se concede es amplia y como su nombre
lo indica “genérica”.
El artículo 353 del proyecto establece:
“Son nulos y carentes de todo efecto los preceptos normativos, los actos administrativos, las
cláusulas de convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales de los
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empleadores y en general todo acto, que contengan o supongan cualquier tipo de
discriminación en el empleo o en las condiciones de trabajo, sean favorables o perjudiciales, por
razón de su adhesión o no a un sindicato, a sus acuerdos o al ejercicio de actividades sindicales.
Cualquier trabajador u organización sindical que considere lesionados o inminentemente
amenazados sus derechos, podrá accionar a través del proceso sumario, sin perjuicio de las
sanciones administrativas que correspondan”.
Como toda disposición limitativa o restrictiva su lenguaje tiene que ser claro en función de lo que
persigue el legislador dejando poco margen para las interpretaciones administrativas o judiciales que
no coincidan con la misma. Entendemos que el objeto de la norma es que no se excluya de beneficios
al sector sindicalizado con la finalidad de privilegiar la no sindicalización. Lo que no sería procedente
es que por ejemplo, se considere que el trabajador no afiliado a un sindicato minoritario tiene derecho
a los beneficios pactados por la organización sindical a la que no pertenece.
Tal como está redactado el dispositivo nos encontraremos con reclamos de trabajadores
sindicalizados que afirmarán que determinados aumentos unilaterales otorgados a trabajadores no
sindicalizados se han concedido en función de dicha realidad. El tema podrá ser resuelto en base a
suposiciones o indicios que a consideración del juzgado o autoridad administrativa evidenciaría tal
situación, lo que impregnaría a esta decisión de consideraciones subjtetivas.
Facilidades Para Del Desarrollo De La Actividad Sindical:
El proyecto plantea una modificación con respecto a la regulación actual de la licencia sindical. Esta
procede en los casos fijados por las partes, lo que se podrá dar por convenio colectivo, decisión
unilateral del empleador, o por la generación de “usos y costumbres”. Se reitera que a falta de
mecanismos de regulación proveniente de la voluntad de las partes, se aplicará el régimen legal
respectivo.
La novedad que trae el proyecto, es que “las facilidades otorgadas en el presente artículo pueden
ser mejoradas, o pueden establecerse otras adicionales a través de la negociación colectiva”.
Recordamos, que actualmente las facilidades para la actividad sindical solamente se pueden pactar por
acuerdo de partes, existiendo prohibición de su implantación por decisión administrativa o arbitral. Al
no mantenerla el proyecto se abre dicha posibilidad.
De La Negociación Colectiva:
El proyecto define como tal “… El procedimiento que tienen lugar entre un empleador, un grupo de
empleadores o una organización o varias organizaciones de empleadores, por una parte, y una
organización o varias organizaciones de trabajadores, o en su, representantes elegidos por los
trabajadores, encaminadas a celebrar un pacto o convenio colectivo”.
Este artículo impide la existencia de un acuerdo colectivo directo entre un grupo de trabajadores y
del empleador, requiriéndose que estos procedan a la designación de dos delegados. En otras palabras
aparentemente no se permite que el grupo o colectivo de trabajadores celebre directamente un
convenio colectivo, pero si lo pueden hacer, en la medida que deleguen dicha representación. Nos
encontramos ante una situación ilógica de que “quiénes pueden lo más, no pueden lo menos”.
Esta situación contradice lo establecido en el artículo 379 del proyecto que bajo el título de “Convenios
colectivos e instrumentos con iguales efectos” señala:
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“El convenio colectivo puede ser adoptado en negociación directa o conciliación. Los acuerdos
parciales previstos en el artículo siguiente son convenios colectivos y se integrarán en el acuerdo o
laudo que pongan fin a la controversia.
Los acuerdos celebrados entre trabajadores y empleadores, adoptados fuera del procedimiento
regular establecido en la presente ley, constituyen instrumentos con iguales efectos que el convenio
colectivo”.
Para este caso, se permite el acuerdo directo entre trabajadores y empleadores, sin hacerse
referencia alguna a los dos delegados, a qué se refiere el artículo 339 del Proyecto con el cual existe
la contradicción mencionada.
Mecanismos de Solución:
El proyecto considera la inclusión, con carácter obligatorio, de “… los mecanismos pacíficos que
procuren la solución directa de las divergencias que surgieran en la aplicación o interpretación de
determinadas cláusulas. El acuerdo, laudo o decisión que ponga fin de tales divergencias tendrá la
eficacia del convenio colectivo respectivo”.
Consideramos que esta posibilidad debe ser una facultad de las partes que intervienen de la
negociación y no una modalidad imperativa. No se puede dejar de considerar que la propia negociación
colectiva por establecer el carácter indefinido de lo que se resuelva en esta vía, que solamente puede
ser modificado por acuerdo de partes, y eventualmente, a través de una solución arbitral.
El Arbitraje Laboral:
En este aspecto se introducen modificaciones sustanciales al régimen actual de solución de la
negociación colectiva.
El proyecto señala que “cualquiera de las partes puede proponer el sometimiento del diferendo a
arbitraje al término de la negociación colectiva o conciliación”. La organización sindical tiene la
posibilidad de recurrir a la huelga en vez del arbitraje. Actualmente, el recurrir al arbitraje es un acto
voluntario, de tal forma, que si el empleador se niega a someterse al mismo, los trabajadores no tienen
mecanismo legal para obligarlo a recurrir a esta vía de solución.
Planteado el arbitraje por la organización sindical, el empleador debe proceder a la designación de
árbitros.
Reglas Procesales del Arbitraje:
1.- Formulada la propuesta de arbitraje por el empleador, la otra parte debe designar árbitro dentro
del los 10 días siguientes de formulado el pedido. El sindicato, o los trabajadores, pueden optar dentro
del mismo plazo por la huelga.
2.- Si ninguna de las partes actúa de la manera señalada en la ley, cualquiera de ellas “… puede
solicitar la intervención arbitral de la autoridad administrativa de trabajo…”, que se sujetará a los
artículos señalados en la ley.
3.- Si los trabajadores hubieran optado por la huelga, para ir al arbitraje requieren la aceptación
escrita del empleador.
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4.- Existe la posibilidad que la Autoridad Administrativa de Trabajo pueda intervenir en la solución de
los conflictos laborales en aquellos casos de huelga prolongada.
5.- Si las partes no designaron árbitro, o si no existe acuerdo con respecto a la designación de
presidente, las vacantes serán cubiertas por sorteo de las listas preparadas por el Consejo Nacional del
Trabajo. Los árbitros propuestos pueden ser observados “… sin expresión de causa hasta en dos
oportunidades por cada una de las partes”.
6.- El Tribunal Arbitral, después de los actos preparatorios, “… convocará a ambas partes para que
manifiesten sus planteamientos por escrito y sustenten sus posiciones, lo que se llevará a cabo en una
audiencia conjunta dentro de los primeros cinco días hábiles desde su instalación.
7.- No se especifica, como es actualmente, el proceso arbitral se inicia con la presentación de una
propuesta final.
Medidas para fomentar la Negociación Colectiva:
El artículo 368 señala: “el Estado podrá conceder tratamiento tributario más ventajoso por reconocer
incentivos específicos a los beneficios económicos otorgados mediante convenio colectivo”.
Se trata de una facultad que en la práctica podrá no ser ejercitada por el Estado. Nos encontramos
ante una posibilidad que no existe actualmente señalando la posibilidad de que se establecieran
beneficios tributarios para el fomento de la negociación colectiva. Una forma se podría dar por ejemplo
permitiendo la exclusión de obligaciones tributarias con respecto a determinados beneficios que se
otorguen por vía de negociación. La redacción no asegura sin embargo que ello se concretará.
Reglas para la Representación de las partes en la Negociación Colectiva:
El proyecto señala que la representación de los trabajadores en las negociaciones que se desarrollan
a nivel de empresa, le corresponde a “… la organización sindical o conjunto de ellas”. No se hace
mención alguna a la representación de la organización más representativa como debía ser, para
determinar los alcances de la misma en los casos expresamente mencionados como son:
a) Existencia de una organización sindical que agrupa a más de la mitad de los trabajadores de una
empresa con la existencia de organizaciones sindicales que representan a trabajadores que conforman
minorías dentro del mismo ámbito.
b) Existencia de varias organizaciones sindicales que agrupan a trabajadores minoritarios de cada
ámbito.
En lo que se refiere a la primera situación debería esclarecerse si el sindicato más representativo es
el titular exclusivo de la facultad de negociar colectivamente, regulando la participación de los
minoritarios dentro de la negociación promovida por el mayoritario.
En cuanto a la segunda. el legislador debería esclarecer si en este caso las organizaciones sindicales
tienen que coaligarse para formar una mayoría de tal forma que exista una sola convención colectiva
de trabajo y si se pueden iniciar negociaciones colectivas por cada sindicato minoritario,
determinándose los alcances del resultado de cada negociación.
Dejar el asunto como está no resulta lo más conveniente ya que los vacíos señalados originarán
necesariamente conflictos que podrían resolverse de antemano con una adecuada legislación.
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Para que la representación de la organización “más representativa” sea realmente eficaz es
necesario aclarar que ella solamente le corresponde a la que agrupa a la mayoría de trabajadores y no
a la minoría, que inclusive podría formar parte de varias organizaciones sindicales minoritarias.
En todo caso, se debería precisar que el pliego de reclamos que presente la organización sindical
más representativa debe contar con la participación, sea en su confección o en su negociación, de las
organizaciones sindicales minoritarias, que tendrían derecho a participar en la comisión negociadora
en proporción al número de sus afiliados. Esta seria la forma democrática de proceder con respecto a
la representación.
Desarrollo de la Negociación Colectiva:
a) Se ha previsto un esquema similar al que existe actualmente que se inicia con la negociación
directa que “… tendrá la duración que las partes decidan y puede terminar por acuerdo de estas o por
una de ellas”.
b) Se mantiene la preparación del estudio económico – laboral que concluye con un dictamen
debidamente fundamentado emitido sobre la base de la documentación que obligatoriamente
presentarán las empresas y de las investigaciones que se practiquen, el que será puesto en
conocimiento de las partes para que puedan formular su observación.
c) Continúa el procedimiento con la etapa de la conciliación que se desarrolla bajo la presidencia de
la autoridad administrativa de trabajo, salvo que las partes designen otros conciliadores.
Efectos del Laudo Arbitral:
Se mantiene el concepto establecido la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, en el sentido un
que el laudo arbitral tiene los efectos y alcances de una convención colectiva de trabajo de tal manera,
que durante un incumplimiento del mismo, tendrá que recurrirse a exigir su cumplimiento en la vía
procesal que corresponda. La jurisprudencia ha establecido repetidamente que un laudo incumplido no
amerita de por sí el iniciar un proceso en la vía de ejecución del mismo, siendo necesario previamente
recurrir a un procedimiento declarativo para que se establezca si existe el incumplimiento. Recién, con
la declaración judicial respectiva, se podrá exigir su cumplimiento.
Procedimiento de Impugnación del Laudo Arbitral:
Se reitera el concepto de la impugnación del laudo arbitral en la vía judicial señalándose la
competencia de la Sala Laboral de la Corte Superior. Se entiende, que se trata de la Corte Superior
donde estuvo instalado el Tribunal Arbitral.
Se mantienen las causales de impugnación del laudo arbitral, entre las cuales están:
a) Por razón de nulidad.
b) Por establecer menores derechos que los contemplados por la Constitución y la Ley a favor de
los trabajadores.
En lo que concierne las causales de nulidad consideramos que ella debe ser planteada en términos
específicos, esto es, indicándose con claridad y precisión cuáles son las causales concretas que
podrían motivar la causal de nulidad.
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Por ejemplo, podría indicarse como causal de nulidad específica que el tribunal arbitral no optara por
seleccionar una de las fórmulas propuestas por las partes, y que creara una nueva fórmula con
elementos nuevos o tomando algunos aspectos de una de las propuestas para integrarla con la otra.
La impugnación de laudo arbitral debe sustentarse pues en causal específica. Siendo la nulidad una
excepción, podrían darse casos de convalidación de defectos no sustanciales en la expedición del
laudo.
Existen dos aportes nuevos de importancia:
- El primero, es la prórroga automática de la jurisdicción del tribunal arbitral por declararse la
invalidez total del laudo.
- El segundo, es que la invalidez puede ser parcial, en cuyo caso, se requiere el acto de
convalidación mediante la expedición de un laudo complementario.
Otro tema que resulta positivo, consiste en que la impugnación se plantea y resuelve al nivel de Sala
Laboral de Corte Superior, eliminándose la intervención de la Corte Suprema de la República por vía
de apelación como lo permite el procedimiento actualmente vigente. Con ello, se agilizará la solución
final de estas controversias, lo que resulta especialmente importante teniendo en cuenta el carácter
cíclico de la negociación colectiva, que hace necesario, que la impugnación de un laudo se resuelva a
la brevedad posible, por cuanto la siguiente convención colectiva de trabajo, necesariamente está
relacionada con la anterior.
Algunas consideraciones sobre la Huelga:
Veamos ahora las principales características de derecho de huelga en el Proyecto.
En primer lugar, se reitera la definición de lo que se conoce como huelga señalando que ella es “…
La abstención colectiva en el cumplimiento de las obligaciones que emanan del contrato de trabajo,
acordada en forma democrática y mayoritaria y ejercitada de forma pacífica por los trabajadores, con
abandono del centro de trabajo, en defensa de sus derechos e intereses profesionales de los
trabajadores en ella comprendidos”.
En principio, la huelga tiene que ser acordada por la mayoría con la finalidad del poder surtir los
efectos a que hace referencia el artículo 400 del proyecto, esto es, impedir la contratación de personal
de reemplazo, salvo que la huelga hubiera sido declarada ilegal, situación en que procede dicha
contratación.
El artículo 398 señala: “si la decisión fue adoptada por la mayoría absoluta de los trabajadores del
ámbito comprendido en la huelga, suspende la relación laboral de todos los trabajadores comprendidos
en este”.
La redacción del artículo no es clara, y resulta en cierto sentido contradictoria con la del artículo 396,
que alude a que el acuerdo debe ser mayoritario.
El inciso 1 del artículo 398 conduce a interpretar que pueden existir dos clases de huelga:
La primera, cuando es adoptada por la mayoría absoluta de los trabajadores del ámbito, en cuyo caso
se suspende la relación laboral de todos los trabajadores que pertenecen al mismo, lo que significa, que
quienes no están de acuerdo con la huelga deben aceptarla porque así lo acordó la mayoría.
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En el mismo artículo se plantea una segunda posibilidad, que es la huelga acordada por trabajadores
que no constituyen la mayoría absoluta de trabajadores del ámbito comprendido en la huelga.
Esta en la práctica significa que una minoría de trabajadores, o varios de ellos sucesivamente podrían
declararse en huelga lo que desnaturalizaría su origen mayoritario.
Ante la posibilidad de una huelga declarada por la minoría de trabajadores, el empleador, no debería
tener las limitaciones que la ley impone a la huelga declarada por la mayoría (retirar del centro de trabajo
bienes, materias primas etc.). Tampoco debería estar prohibido de contratar personal de reemplazo por
tratarse de huelgas parciales, declaradas por la minoría, que no pueden tener el efecto paralizante de
la acordada por la mayoría.
Esta posibilidad de admitir huelgas sucesivas planteadas por organizaciones sindicales minoritarias
contra una misma empresa, pueden conducir la una paralización de sus actividades por iniciativa de
cada minoría, situación que no responde a su naturaleza de instrumento de lucha de la mayoría y no
de cada minoría.
CONCLUSIONES:
I.- El Proyecto debería someterse a una revisión exhaustiva para mejorarlo y modificarse algunas
de las propuestas que contiene, a fin de que sea un instrumento idóneo de regulación de las relaciones
laborales.
II.- Debería analizarse las conductas que originará en los sujetos de la relación laboral y su eventual
impacto en el desarrollo de las relaciones laborales.
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ESSALUD APRUEBA CONTRATO TIPO PARA
OTORGAR COBERTURA DE SALUD A LOS
BENEFICIARIOS DE LA LEY 28518 SOBRE
MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES.
Essalud acaba de aprobar un contrato tipo para otorgar cobertura de salud para los beneficiarios de
la Ley 28518 sobre modalidades formativas laborales.
Esto resulta una necesidad como consecuencia de la obligación impuesta por la ley para quienes
contrataran servicios dentro de las modalidades formativas laborales que están obligados a otorgar
determinadas prestaciones de salud, las que en principio deben ser tomadas con empresas
aseguradoras a través de las condiciones que estos fijen y siempre sujetos a la variación de estas.
Debe tenerse siempre presente que la contratación de un sistema de salud por lo general está sujeto
a una relación de tipo contractual sujeta a la aceptación de la compañía aseguradora y a las condiciones
fijadas por ésta.
De acuerdo con los términos fijados por Essalud se otorgan determinadas prestaciones de salud. En
cuanto al financiamiento por tratarse de una relación contractual Essalud ha fijado las condiciones
dentro de las cuáles otorga las prestaciones también dentro de una relación contractual ya que estas
modalidades no están consideradas dentro del sistema de seguro obligatorio.
En el régimen común existe una contribución a cargo del empleador que equivale al 9% de la
remuneración que percibe el trabajador. En el sistema aprobado por Essalud para las modalidades
formativas laborales se paga por determinadas prestaciones dentro de lo que se denomina un PLAN
MINIMO DE ATENCION, descrito en el Anexo Nº 2 del documento aprobado fijándose un aporte
mensual en función de la edad del asegurado y de acuerdo con la siguiente escala:
Rango edad
De 00 a 17 años
De 18 a 24 años
De 25 a 34 años
De 35 a 49 años
De 50 a 64 años
De 65 a más
Aporte
S/. 40,00
S/. 49,00
S/. 68,00
S/. 86,00
S/. 113,00
S/. 140,00
Nota: Aportes mensuales individuales. Incluyen IGV
Este documento ha sido publicado en la página Web de Essalud y colocamos en la presente edición
un ejemplar de dicho contrato y sus anexos.
Si desea tener el juego completo del contrato con los ejemplares que corresponden a Esalud, al
afiliado y a la empresa listo para su impresión y presentación puede recabar dicho documento de
nuestra página web: http://www.revista-actualidadlaboral.com/FORMULARIO%2028518.pdf
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CONTRATO DE SEGURO DE COBERTURA DE SALUD PARA LOS BENEFICIARIOS DE LEY Nº
28518, LEY SOBRE MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES
Conste por el presente documento, el Contrato de Seguro de Cobertura de Salud para los
Beneficiarios de la Ley Nº 28518, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales, que celebran de una
parte el SEGURO SOCIAL DE SALUD – ESSALUD, LA EMPRESA y EL AFILIADO, identificados en
este documento, de acuerdo a los términos y condiciones siguientes:
DATOS GENERALES:
1. ESSALUD
RUC
Domicilio
Representante
Documento de identidad
del representante
:
:
:
20131257750
………………………………………………………….………..
………………………………………………………….………..
:
………………………………………………………….………..
:
:
:
:
………………………………………………………….………..
………………………………………………………….………..
………………………………………………………….………..
………………………………………………………….………..
:
………………………………………………………….………..
:
:
:
…………………………………………………………..
…………………………………………………………..
…………………………………………………………..
:
…………………………………………………………..
2. LA EMPRESA
RUC
Razón social
Domicilio
Representante
Documento de identidad
del representante
3. EL AFILIADO
Nº Documento de identidad
Apellidos y nombres
Domicilio
Tipo
de
Modalidad
Formativa
CLAUSULAS DEL CONTRATO:
CLÁUSULA PRIMERA: GENERALIDADES
El Seguro Social de Salud - ESSALUD, es un organismo público descentralizado, creado por la Ley
N° 27056, y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N° 002-99-TR; cuyos lineamientos
se enmarcan dentro de Ley Nº 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud, y su
Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo Nº 009-97-SA, los cuales lo facultan a ofrecer
seguros de riesgos humanos a la población no asegurada dentro del régimen de libre contratación.
LA EMPRESA, es la entidad pública o privada que acoge al beneficiario de la Ley Nº 28518, Ley
sobre Modalidades Formativas Laborales, y cuyas obligaciones para con el mismo incluye la
cobertura de riesgos de enfermedad y accidentes a través de EsSalud o de un seguro privado.
EL AFILIADO, es el beneficiario de la Ley Nº 28518, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales, y
su reglamento aprobado mediante Decreto Supremo Nº 007-2005-TR, cuya afiliación se enmarca
dentro de los alcances del presente Contrato.
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CLÁUSULA SEGUNDA: OBJETO
Por el presente contrato LA EMPRESA contrata un Seguro de Cobertura de Salud que ofrece
ESSALUD, en favor del AFILIADO titular indicado en el Formulario de Afiliación 1065, que forma parte
del presente contrato.
CLAUSULA TERCERA: DEFINICIONES
3.1
Accidente, es toda lesión corporal producida por acción imprevista, fortuita u ocasional de una
fuerza externa, repentina y violenta que obra súbitamente sobre la persona,
independientemente de su voluntad y que puede ser determinada por los médicos de una
manera cierta.
3.2 Deducible, es el monto que EL AFILIADO debe pagar a ESSALUD y a partir del cual se le
otorgarán las prestaciones.
3.3 Emergencia, es toda alteración o compromiso del estado de salud de una persona, que se
presenta súbitamente y ponga en peligro la vida o el funcionamiento de órganos y sistemas
vitales. Las situaciones de emergencia son identificadas y calificadas como tales
exclusivamente por el profesional de salud.
3.4 Exclusiones, es el conjunto de intervenciones de salud no cubiertas por el Seguro de
Cobertura de Salud.
3.5 Latencia, al derecho que tienen los asegurados regulares y sus derechohabientes, en caso de
desempleo o suspensión perfecta de labores, a las prestaciones de prevención, promoción y
atención de la salud por un periodo máximo de 12 meses, según lo dispuesto en el artículo 11°
de la Ley N° 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud, modificada por el
Decreto de Urgencia N° 008-2000 y el artículo 37° del Reglamento de la mencionada Ley,
aprobado por el Decreto Supremo N° 009-97-SA, modificado por el Decreto Supremo N° 0042000-TR.
3.6 Plan Mínimo de Atención, es el conjunto de intervenciones de salud que como mínimo deben
otorgarse a EL AFILIADO y que constan en el Anexo 2 del Reglamento de la Ley Nº 26790,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 009-97-SA.
3.7 Periodo de carencia, es el periodo durante el cual EL AFILIADO no goza de las coberturas y
prestaciones contenidas en el Seguro de Cobertura de Salud contratado, excepto las
atenciones por emergencias accidentales y/o médico quirúrgicas.
3.8 Periodo de espera, es el periodo donde se postergan algunas prestaciones para EL
AFILIADO. En tal sentido para tener derecho a alguna de estas atenciones debe transcurrir el
plazo establecido en las condiciones generales del Seguro de Cobertura de Salud contratado.
3.9 Preexistencia, es cualquier condición de alteración del estado de salud diagnosticada por un
profesional médico colegiado, conocida por EL AFILIADO y no resuelta en el momento previo a
llenar y suscribir la Declaración Jurada de Salud, contenida en el formulario de afiliación.
3.10 Proceso de Referencia y Contrarreferencia, es el procedimiento asistencial-administrativo
mediante el cual, el médico tratante, transfiere el cuidado de EL AFILIADO por un motivo
específico, a un profesional de la salud de otro centro asistencial de ESSALUD. Posteriormente,
EL AFILIADO retorna a su centro asistencial de origen, cuando está en condiciones de ser
atendido en el mismo.
CLAUSULA CUARTA: SEGURO DE COBERTURA DE SALUD
El Seguro de Cobertura de Salud que ofrece ESSALUD a los beneficiarios de la Ley sobre
Modalidades Formativas Laborales, se denomina Seguro Potestativo Plan Protección Vital, el cual es
un plan de salud que otorga cobertura del Plan Mínimo de Atención, a que se refiere el Anexo 2 del
Reglamento de la Ley Nº 26790, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 009-97-SA, y que
comprende las prestaciones preventivo promocionales, prestaciones de recuperación de la salud y
maternidad para EL AFILIADO.
CLAUSULA QUINTA: OBLIGACIONES DE LA EMPRESA
LA EMPRESA, contratante del Seguro de Cobertura de Salud, se compromete a:
a. Iniciar el trámite de afiliación de EL AFILIADO al Seguro de Cobertura de Salud, de acuerdo al
procedimiento señalado en el Anexo I que forma parte del presente contrato.
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b. Realizar la actualización de datos de EL AFILIADO en ESSALUD, en caso de modificación de
datos o bajas. LA EMPRESA deberá informar la baja de EL AFILIADO a ESSALUD, en un plazo
no mayor de 2 días hábiles de producida la terminación del convenio de modalidad formativa.
c. Efectuar el pago de los aportes mensuales a través del sistema de recaudación establecido por
ESSALUD para el Seguro de Cobertura de Salud, en los plazos respectivos.
d. Entregar a EL AFILIADO copia del Contrato del Seguro de Cobertura de Salud, a fin de
mantenerlo informado sobre la cobertura del mismo.
CLAUSULA SEXTA: OBLIGACIONES DE ESSALUD
ESSALUD se compromete a:
a. Realizar la afiliación de EL AFILIADO al Seguro de Cobertura de Salud, de acuerdo al
procedimiento señalado en el Anexo I del presente contrato.
b. Otorgar las prestaciones a EL AFILIADO de acuerdo a la cobertura y condiciones del Seguro de
Cobertura de Salud.
CLAUSULA SÉTIMA: DE LA AFILIACION
La afiliación de EL AFILIADO se realiza de acuerdo al procedimiento establecido en el Anexo I, que
forma parte del presente contrato.
No es obligación de LA EMPRESA incluir en la cobertura de salud a los derechohabientes de EL
AFILIADO. En caso EL AFILIADO requiera afiliar a sus derechohabientes, podrá afiliarlos de acuerdo
con los procedimientos vigentes y a la oferta individual del Seguro Potestativo Plan Protección Vital
en las Agencias u Oficinas de Seguros a nivel nacional, bajo su responsabilidad.
CLAUSULA OCTAVA: DE LA RECAUDACION
8.1 El aporte mensual, incluido el IGV, depende de la edad de EL AFILIADO y se encuentra
establecido de acuerdo a la siguiente tabla:
Rango edad
De 00 a 17 años
De 18 a 24 años
De 25 a 34 años
De 35 a 49 años
De 50 a 64 años
De 65 a más
Aporte
S/. 40,00
S/. 49,00
S/. 68,00
S/. 86,00
S/. 113,00
S/. 140,00
Nota: Aportes mensuales individuales. Incluyen IGV
8.2 El pago del aporte otorga cobertura a EL AFILIADO de manera individual por un mes.
8.3 El pago es mensual y por adelantado, debiendo ser efectuado como máximo el último día hábil de
cobertura a que da derecho el pago anterior, salvo el pago del primer aporte que debe efectuarse
dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores a la fecha de la suscripción del contrato.
8.4 El aporte mensual, incluyendo los tributos creados o por crearse son de cargo de LA EMPRESA.
8.5 La falta de pago de un aporte mensual a favor de EL AFILIADO, dentro de los plazos establecidos
por ESSALUD, suspende el Seguro de Cobertura de Salud, a partir del día siguiente de la fecha
de vencimiento, sin necesidad de intimación previa al pago. En caso que durante este período de
suspensión EL AFILIADO requiera prestaciones, ESSALUD brindará la cobertura, previo pago del
costo de las prestaciones por parte de LA EMPRESA.
8.6 La falta de pago de dos aportes consecutivos dará lugar a la resolución del contrato en aplicación
a lo establecido en el numeral 16.1.
8.7 La cobertura no puede ser rehabilitada con aportes efectuados con posterioridad a la ocurrencia
de la contingencia. Si LA EMPRESA cumple con ponerse al día en el pago del aporte, EL
AFILIADO recobrará el derecho a gozar de los beneficios de este Seguro de Cobertura de Salud
a partir del día siguiente de efectuado el pago, pero sin efecto retroactivo, por lo que en ningún
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caso responderá ESSALUD por contingencias ocurridas, iniciadas, derivadas o a consecuencia
de diagnósticos realizados durante el periodo en que EL AFILIADO se encontraba sin cobertura,
aún cuando la contingencia se prolongue al período en el que EL AFILIADO tenga cobertura
CLAUSULA NOVENA: DE LA ACREDITACION
9.1 INICIO DE COBERTURA
La fecha de inicio de cobertura de EL AFILIADO es desde el día siguiente de efectuado el pago
del primer aporte.
9.2 PERIODO DE CARENCIA Y ESPERA
9.2.1 El período de carencia es de tres meses, contados desde la fecha de inicio de inicio de
cobertura, durante los cuales EL AFILIADO no podrá gozar del Seguro de Cobertura de
Salud, a excepción de emergencias accidentales y/o médico quirúrgicas.
9.2.2
A EL AFILIADO se le aplicará el período de espera de diez (10) meses contados a partir
de la vigencia del presente contrato, para el tratamiento quirúrgico electivo en las
enfermedades que lo requieran.
9.2.3 A EL AFILIADO se le aplicará el período de espera de doce (12) meses contados a partir
de la vigencia del presente contrato, para:
a) Tratamiento médico de la hipertensión arterial, en los casos que lo requieran.
b) Tratamiento médico de la diabetes mellitus no insulinodependiente, en los casos que
lo requieran.
9.2.4 La condición para el goce de las prestaciones de maternidad es que la gestante titular se
encuentre afiliada al Seguro de Cobertura de Salud antes de la concepción, debiendo
permanecer en forma continua hasta la fecha del parto. En caso contrario el control de la
gestación, la atención del parto y el puerperio no se encontrarán amparados por este
Seguro de Cobertura de Salud, pero sí se cubrirá la atención del recién nacido durante
sus primeros treinta (30) días de vida.
9.2.5 Para el cómputo del periodo de carencia y espera, se acumularán los meses declarados
al Seguro Regular, los meses de aportes al Seguro Potestativo Plan Protección Vital y los
meses de aportes del Seguro de Cobertura de Salud para beneficiarios de la Ley Nº
28518, aún cuando corresponda a los realizados por otra empresa.
Durante el periodo comprendido entre el término de la vigencia del contrato anterior y el
inicio de vigencia del nuevo contrato, EL AFILIADO sólo tendrá cobertura como no
asegurado.
9.2.6 Para el cómputo del periodo de carencia y espera de EL AFILIADO proveniente de un
Seguro Potestativo se acumularán los meses de aportes al Seguro Potestativo siempre y
cuando:
9.2.6.1 EL AFILIADO se encuentre al día en el pago de sus aportes.
9.2.6.2 La afiliación al presente Seguro de Cobertura de Salud se efectúe hasta dentro
de los treinta (30) días calendarios posteriores al término de vigencia del
contrato anterior.
Durante el periodo comprendido entre el término de la vigencia del contrato anterior y el
inicio de vigencia del nuevo contrato, EL AFILIADO sólo tendrá cobertura como no
asegurado.
9.3 NO APLICACIÓN DE PERIODO DE CARENCIA Y ESPERA
Los períodos de carencia y espera no se aplicarán a EL AFILIADO que se encuentre gozando de
cobertura durante el periodo de latencia. En este caso, la inscripción podrá realizarse hasta un
día antes del término de la latencia, debiendo efectuar el pago del primer aporte correspondiente
a este Seguro de Cobertura de Salud como máximo el primer día indicado en el cronograma de
pago del presente Seguro, expedido por ESSALUD.
La continuidad se aplicará para efectos del cálculo de los periodos de carencia y espera,
únicamente respecto de las prestaciones contenidas en el presente Seguro de Cobertura de
Salud.
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9.4 ATENCION DE EL AFILIADO
9.4.1 Para ser atendido en la Red de Centros Asistenciales de ESSALUD, EL AFILIADO
deberá seguir los procedimientos que ESSALUD establezca.
9.4.2 ESSALUD atenderá a EL AFILIADO exclusivamente en sus centros asistenciales en el
ámbito nacional, que será asignado por ESSALUD de acuerdo con los procedimientos
vigentes.
9.4.3 De acuerdo a la complejidad de la prestación de salud requerida para atender a EL
AFILIADO, ESSALUD podrá, a través del Proceso de Referencia y Contrarreferencia,
disponer el traslado de EL AFILIADO de un Centro Asistencial a otro de mayor o menor
capacidad de resolución, dentro de la red asistencial de ESSALUD.
9.4.4 Para los casos de emergencias, EL AFILIADO podrá acceder a cualquier centro
asistencial de ESSALUD, independientemente al que se encuentre adscrito.
CLAUSULA DÉCIMA: COBERTURAS
10.1 ESSALUD otorgará a EL AFILIADO cobertura del Plan Mínimo de Atención, que comprende las
siguientes prestaciones y/o servicios:
10.1.1
Prestaciones preventivo promocionales.
10.1.2
Prestaciones de recuperación de la salud que incluyen:
a) Atención médica, ambulatoria, hospitalaria y de emergencia. Las emergencias NO
serán cubiertas en los siguientes casos:
ƒ Cuando deriven de enfermedades no cubiertas por el Seguro.
ƒ Cuando deriven de enfermedades sujetas a período de espera y EL
AFILIADO no hubiera superado dicho periodo.
ƒ Cuando deriven de gestación no cubierta por el Seguro.
b) Tratamiento quirúrgico electivo en las enfermedades que lo requieran
c) Ayuda al diagnóstico, según la oferta institucional.
d) Medicinas, contenidos en el petitorio farmacológico de ESSALUD, e insumos
médicos.
e) Acceso a los servicios de rehabilitación.
10.1.3
Prestación de maternidad, que consiste en el cuidado de la salud de la madre
gestante titular y la atención del parto, extendiéndose al período de puerperio y al
cuidado de la salud del recién nacido, siempre que la gestante se encuentre afiliada
al tiempo de la concepción. Comprende:
a) Parto normal
b) Parto múltiple
c) Cesárea
d) Legrado uterino
e) Complicaciones del embarazo
f) Consultas pre y post natal
10.2 Adicionalmente al Plan Mínimo de Atención, ESSALUD otorgará a EL AFILIADO las siguientes
prestaciones y/o servicios:
10.2.1
Prestaciones de recuperación de la salud:
a) Tratamiento médico de la hipertensión arterial en los casos que lo requieran.
b) Tratamiento médico de la diabetes mellitus no insulinodependiente en los casos
que lo requieran.
10.2.2
Otros servicios:
a) Acceso al servicio de Aló ESSALUD; y
b) Acceso al Sistema de Transporte Asistido de Emergencia (STAE)
Se cubre las enfermedades preexistentes contenidas en el Plan Mínimo de Atención.
CLAUSULA DECIMA PRIMERA: EXCLUSIONES
11.1 De acuerdo con lo establecido en el Anexo Nº 3 del Decreto Supremo Nº 009-97-SA,
modificado por el Decreto Supremo Nº 001-98-SA, este Seguro de Cobertura de Salud no
cubre:
1. Todo procedimiento o terapia que no contribuya a la recuperación o rehabilitación del
paciente, de naturaleza cosmética, estética o suntuaria:
a) Cirugías Electivas (no recuperativas ni rehabilitadoras del paciente):
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ƒ Cirugía plástica
ƒ Odontología estética
b) Tratamientos de periodoncia y ortodoncia
c) Curas de reposo o de sueño
d) Lentes de contacto
2. Todo daño derivado de autoeliminación o lesiones auto infligidas.
11.2 Las exclusiones y gastos no cubiertos se extienden a:
1. Acceso a los Centros de Rehabilitación Profesional (CERP), para el titular.
2. Acceso a los Centros del Adulto Mayor (CAM).
3. Acceso al Programa de Asistencia Domiciliaria (PADOMI), para el titular.
4. Accidentes sufridos en estado de embriaguez o drogadicción y/o conduciendo vehículos sin
la Licencia correspondiente.
5. Atenciones en el exterior.
6. Cardiopatía isquémica crónica y enfermedades cerebrovasculares.
7. Cuidado quiropráctico o podiátrico, relacionados con callos, pies planos, arcos débiles, pies
débiles y soporte de zapatos de cualquier tipo.
8. Endoprótesis.
9. Enfermedades odontológicas. Excepto las incluidas en el Plan Mínimo de Atención.
10. Enfermedades oncológicas. Excepto las incluidas en el Plan Mínimo de Atención.
11. Enfermedades y/o lesiones que se originen a consecuencia del consumo de alcohol.
12. Enfermedades, lesiones y/o defectos congénitos o preexistentes al inicio de la vigencia del
Seguro de Cobertura de Salud, salvo las contenidas en la cláusula décima del presente
contrato.
13. Exoprótesis y/o zapatos ortopédicos y/o prótesis no quirúrgicas, así como frenillos,
aparatos auditivos, equipos mecánicos o electrónicos, u otros.
14. Hemodiálisis y Diálisis Peritoneal en Programa.
15. Lesiones o secuelas derivadas de accidentes de trabajo.
16. Lesiones o secuelas derivadas de accidentes ocasionados por la práctica de deportes de
alto riesgo (práctica y/o carreras de automovilismo, motociclismo, alas delta, paracaidismo,
escalamiento de montaña, parapente, vuelo libre, carrera de caballos, cacería mayor).
17. Lesiones o secuelas derivadas de intento de suicidio y/o autolesiones.
18. Lesiones o secuelas derivadas de: la participación activa en guerra internacional, civil,
insurrección o rebelión; participación activa en alteraciones del orden público y/o
conmoción civil; el servicio militar de cualquier clase, participación en actos delictivos o
criminales, contaminación nuclear.
19. Lesiones, complicaciones o secuelas durante la atención en centros asistenciales no
pertenecientes a ESSALUD.
20. No cubre métodos de ayuda diagnóstica contratados por ESSALUD.
21. Operaciones y/o tratamientos quirúrgicos, que tiendan a corregir defectos de la refracción
tales como: queratotomía o queratoplastía, excimer láser. Anteojos.
22. Otros tratamientos no incluidos dentro de los protocolos, guías, procedimientos y normas
Institucionales.
23. Prestaciones económicas (Subsidio por incapacidad temporal para el trabajo, Subsidio por
lactancia, Subsidio por maternidad, prestación por sepelio).
24. Síndrome de Inmunodeficiencia Adquirida (SIDA), el Síndrome completo relativo al SIDA
(SCRS), y todas las enfermedades causadas por o relacionadas con el VIH, incluyendo la
enfermedad conocida como “Sarcoma de Kaposi”.
25. Trasplante de órganos y tejidos.
26. Trastornos mentales y del comportamiento (Trastornos neuropsiquiátricos).
27. Trastornos mentales y del comportamiento debidos al uso de sustancias psicoactivas.
28. Tratamiento por fertilización, o inseminación artificial, o esterilidad o implantación de
embriones in vitro, ginecomastía o mastoplastía, cambio de sexo o tratamiento por
disfunción eréctil.
29. Tratamiento u operaciones por obesidad, excepto el tratamiento médico de la obesidad
secundaria a enfermedad endocrina.
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CLÁUSULA DECIMA SEGUNDA: DEDUCIBLE
12.1 DEDUCIBLE AMBULATORIO
EL AFILIADO abonará un deducible correspondiente a S/. 10.00, por cada consulta ambulatoria
o interconsulta. No están sujetas a deducible la recita o cita de control, las atenciones en los
servicios de emergencia, prestaciones de maternidad y prestaciones preventivo promocionales.
Este pago tampoco se realizará cuando se trate de citas otorgadas a través del Proceso de
referencia y contrarreferencia y se haya realizado el pago del deducible ambulatorio en el
centro asistencial de origen.
12.2 DEDUCIBLE HOSPITALARIO
Ante la eventualidad de una hospitalización, inclusive la derivada de una emergencia, se
cancelará el equivalente a un día de habitación, más IGV, de acuerdo al nivel del hospital e
independientemente del número de días calendario que dure esta hospitalización, hasta el alta
de EL AFILIADO. Este cobro no se efectuará cuando se trate de prestaciones de maternidad,
prestaciones en los servicios de emergencia, así como, cuando haya una transferencia a otro
centro asistencial, a través del Proceso de referencia y contrarreferencia, y se haya realizado el
pago del deducible hospitalario en el centro asistencial de origen.
CLÁUSULA DÉCIMA TERCERA: RESPONSABILIDAD DE ESSALUD ANTE EL AFILIADO
ESSALUD no asume ningún tipo de obligación ni tiene ninguna responsabilidad respecto del
incumplimiento de las obligaciones de LA EMPRESA establecidas en la cláusula quinta del presente
contrato, que cause la falta de cobertura de EL AFILIADO o el desconocimiento de las condiciones
del Seguro de Cobertura de Salud por parte de EL AFILIADO.
CLÁUSULA DÉCIMA CUARTA: SUBROGACION
En caso de daños cubiertos por el presente Seguro de Cobertura de Salud y producidos por terceros
responsables a EL AFILIADO, ESSALUD podrá subrogarse en los derechos de éste, hasta el límite
del valor de las prestaciones otorgadas.
CLÁUSULA DÉCIMA QUINTA: DELEGACION DE FACULTADES DE RECAUDACIÓN Y
ACREDITACIÓN
LA EMPRESA, declara conocer que las funciones de recaudación y acreditación son realizadas por
ESSALUD, quien puede delegarlas, en forma total o parcial a entidades públicas o privadas.
CLÁUSULA DÉCIMA SEXTA: FINALIZACIÓN DEL CONTRATO
16.1 ESSALUD queda facultado a resolver el presente contrato, conforme a lo establecido en el
Artículo 1430° del Código Civil, cuando LA EMPRESA incumpla con el pago de dos aportes
mensuales consecutivos. Se entenderá que ESSALUD ha cumplido con comunicar la aplicación
de este numeral cuando publique en la página web de ESSALUD la relación de LAS
EMPRESAS que incurrieron en esta causal, así como la relación de AFILIADOS de dichas
empresas, y LA EMPRESA se vea imposibilitada de pagar ante el ente recaudador, debido al
bloqueo en el sistema de recaudación por el no pago de dos aportes mensuales consecutivos.
16.2 ESSALUD queda facultado a accionar la rescisión el presente contrato cuando se compruebe la
falsedad, inexactitud o reticencia en la información proporcionada por EL AFILIADO y/o LA
EMPRESA, así como el uso fraudulento por parte de EL AFILIADO y/o LA EMPRESA, de los
beneficios que otorga este contrato de seguro. El reembolso de las prestaciones otorgadas por
ambas partes serán realizadas a partir de la fecha de la declaración judicial de la rescisión.
16.3 LA EMPRESA puede resolver el presente contrato, sin expresión de causa, a través del
Formulario N° 1082. La resolución no da derecho a la devolución de ningún aporte pagado con
anterioridad a la fecha de solicitud de la resolución del contrato.
16.4 En caso el convenio de modalidad formativa tenga una duración menor al presente contrato o
EL AFILIADO es dado de baja, LA EMPRESA deberá resolver el contrato comunicando a
ESSALUD mediante el Formulario Nº 1082, esta situación, en un plazo no mayor a dos (2) días
hábiles de producida la finalización del convenio de modalidad formativa y de acuerdo con los
procedimientos establecidos en el Anexo I del presente contrato.
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16.5 ESSALUD se reserva el derecho de dar por concluido en cualquier momento el presente
contrato, sin necesidad de justificación, debiendo comunicar a LA EMPRESA y a EL AFILIADO
con una anticipación de treinta (30) días calendario.
16.6 ESSALUD se reserva el derecho de iniciar las acciones legales correspondientes que se
deriven de la aplicación de la presente cláusula.
CLÁUSULA DÉCIMA SÉTIMA: VIGENCIA DEL CONTRATO
17.1 El plazo del presente contrato es de 12 meses, contados a partir de la fecha de inicio de
cobertura a que se refiere el numeral 9.1, pudiendo ser renovado.
17.2 Para la renovación del presente contrato, LA EMPRESA deberá acercarse a los lugares que
establezca ESSALUD, entre el primer día hábil del último mes de cobertura del presente
Seguro de Cobertura de Salud, y un día hábil antes de la finalización de la cobertura del
presente contrato, y efectuar el pago de su primer aporte de la renovación dentro de este plazo.
Con la renovación del contrato se mantiene la no aplicación del período de carencia y espera.
17.3 A la renovación del contrato, ESSALUD podrá establecer modificaciones en las coberturas y
reajustes en el monto de los aportes del Seguro de Cobertura de Salud de EL AFILIADO,
manteniéndose la no aplicación del período de carencia y espera, en los siguientes casos:
17.3.1 Si ESSALUD modifica las tarifas y/o condiciones vigentes.
17.3.2 Si se exceden los límites de edad establecidos según tarifario para la determinación de
los aportes.
17.4 En caso de resolución o finalización del presente contrato, si EL AFILIADO decide continuar
con la cobertura de salud, deberá realizar su inscripción como asegurado potestativo en
ESSALUD dentro de los treinta (30) días calendarios posteriores al término de vigencia del
presente contrato.
CLÁUSULA DÉCIMA OCTAVA: INSTRUMENTOS DE AFILIACIÓN
Forman parte del presente contrato:
a) Formulario N° 1065, Formulario de Afiliación, debidamente llenado.
b) Formulario N° 1082, Formulario de Modificación de Datos – Resolución de Contrato, de
corresponder, debidamente llenado.
c) Comprobante de Información Recibida.
CLÁUSULA DÉCIMA NOVENA: DOMICILIO, JURISDICCIÓN Y LEY APLICABLE
19.1 Las partes señalan como domicilio el que aparece en la parte introductoria del presente
contrato, a donde se dirigirán válidamente todas las comunicaciones o notificaciones vinculadas
al mismo, salvo se comunique por escrito de manera inmediata la variación del domicilio.
19.2 Las partes acuerdan que toda desavenencia o controversia que pudiera derivarse de este
contrato, o como consecuencia del mismo, sea una o varias, incluidas las que se refieren a su
nulidad, anulabilidad o invalidez, total o parcial, resolución, rescisión, eficacia, vigencia o
interpretación, de todo o parte del mismo; cumplimiento o incumplimiento de sus estipulaciones
o prestaciones, aplicación, efectos, alcances o dudas relevantes, cualesquiera sean su causa,
motivo, origen o denominación, serán resueltas a través de una conciliación. En caso que
mediante este medio no se llegue a un acuerdo definitivo, ambas partes resolverán la
controversia subsistente de forma definitiva, mediante proceso y Laudo arbitral colegiado de
derecho, definitivo e inapelable, de conformidad con la Ley de Arbitraje y su Reglamento.
19.3 El presente contrato se rige por la Ley N° 26790, Ley Nº 27056, Ley Nº 28518, sus
Reglamentos, el Código Civil y demás normas aplicables.
En señal de aceptación de lo estipulado en el presente contrato de seguro, las partes suscriben un
original y dos copias.
Fecha:
ESSALUD
FEBRERO 2007
LA EMPRESA
EL AFILIADO
67
Actualidad Laboral
Comentarios
ANEXO I
PROCEDIMIENTODE AFILIACIÓN, PAGO DE APORTES Y BAJA DE AFILIACIÓN AL SEGURO
DE COBERTURA DE SALUD
1. REQUISITOS PARA AFILIACIÓN
Los requisitos para la afiliación de cada beneficiario de la Ley Nº 28518, Ley sobre Modalidades
Formativas Laborales son los siguientes:
1.1
1.2
1.3
Formulario N° 1065, Formulario de Afiliación al Seguro Potestativo Plan Protección Vital,
llenado y firmado por EL AFILIADO.
Contrato de Afiliación al Seguro de Cobertura de Salud para los beneficiarios de Ley Nº
28518, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales, llenado y firmado por LA EMPRESA
y EL AFILIADO.
Copia del documento de identidad del beneficiario a afiliar.
Los requisitos 1.1 y 1.2 se solicitarán en las Agencias u Oficinas/Unidades de Seguros de
ESSALUD.
2. PROCEDIMIENTO DE AFILIACIÓN Y PAGO DE APORTES
LA EMPRESA deberá considerar lo siguiente para la afiliación de EL AFILIADO y para el pago de
los aportes correspondientes:
2.1
2.2
2.3
2.4
LA EMPRESA entregará a los beneficiarios de la Ley sobre Modalidades Formativas
Laborales el Formulario N° 1065, para su llenado respectivo y recabará dicho formulario
con los datos completos del beneficiario, solicitando al beneficiario una copia de su
documento de identidad.
LA EMPRESA presentará los requisitos indicados en el presente Anexo en las Agencias u
Oficinas/Unidades de Seguros de ESSALUD.
ESSALUD realizará lo siguiente:
2.3.1 Recibirá los requisitos indicados en el numeral 1 del presente Anexo y verificará la
información contenida en los documentos de afiliación.
2.3.2 Registrará la información de EL AFILIADO en el Sistema de Registro del Seguro
Potestativo.
2.3.3 Entregará el Comprobante de Información Recibida, que contiene el cronograma de
pagos, el Número de Contrato y las entidades bancarias, que permitirá a LA
EMPRESA efectuar el pago de los aportes.
2.3.4 Entregará dos copias del contrato suscrito y copia del Formulario 1065.
LA EMPRESA realizará el pago de aportes en las entidades bancarias autorizadas, desde
el día siguiente de la presentación de los requisitos en ESSALUD. Se debe considerar que
el plazo para efectuar el pago del primer aporte es hasta el quinto día hábil desde la fecha
de presentación de los requisitos en ESSALUD.
3. PROCEDIMIENTO DE BAJA DE AFILIACIÓN
La baja de afiliación de EL AFILIADO se produce cuando finaliza el vínculo entre LA EMPRESA y
EL AFILIADO. Para ello, se seguirán los siguientes pasos:
3.1
3.2
LA EMPRESA recabará en las Agencias u Oficinas/Unidades de Seguros el Formulario N°
1082, Modificación de Datos – Resolución de Contrato, el cual presentará en ESSALUD,
debidamente llenado con los datos de EL AFILIADO.
ESSALUD registrará los datos contenidos en el Formulario N° 1082 y entregará a LA
EMPRESA, copia de dicho formulario debidamente sellado y firmado, dando por finalizado
el Contrato de Seguro de Cobertura de Salud.
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Comentario Jurisprudencial
COMENTARIO A EJECUTORIA SOBRE
VINCULACIÓN ECONÓMICA
Y RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Autor: Fernando Dávila García
Nos ha llamado la atención un reciente pronunciamiento jurisprudencial, por el cuál, se determina la
responsabilidad económica de una empresa por los derechos laborales de trabajadores de otra.
El pronunciamiento a que nos referimos, por el cuál se reconoce una obligación solidaria entre dos
empresas frente al cumplimiento de obligaciones laborales atribuyéndoles una vinculación por el hecho
de tener algunos accionistas comunes, mantiene una línea jurisprudencial que no tiene sustento legal
y que a falta de disposiciones expresas crea obligaciones recurriendo a otra clase de consideraciones.
No obstante que en nuestro ordenamiento legal laboral no existe ninguna regulación de la llamada
vinculación económica para trasladar la responsabilidad por las obligaciones laborales de una empresa
a otra, desde hace algún tiempo se vienen dando pronunciamientos jurisprudenciales en el sentido
indicado, amparándose en diversas consideraciones de discutible valor jurídico, siendo la característica
especial los pronunciamientos que no invocan ninguna norma legal expresa, siendo la causa de esta
omisión la inexistencia de dicha norma.
En el fallo materia de comentario nos encontramos con dos posiciones. Una, mayoritaria que ha
determinado el sentido del voto, ha considerado que la existencia de una vinculación económica entre
empresas genera entre ellas una responsabilidad solidaria por las obligaciones laborales de una con
respecto a la otra, obligándola a asumir dichas responsabilidades. La minoritaria considera que la
posición de la mayoría no es compatible con el artículo 1183º del Código Civil.
El criterio mencionado pretende constituirse en una excepción a conceptos tradicionales, vulnerando
la regla fundamental consignada en el artículo 78º del Código Civil que marca la independencia entre
la persona jurídica y quienes la componen, debiéndose tener presente que en nuestro ordenamiento
jurídico no existe ninguna norma legal que regule dicho tema o que establezca la responsabilidad de
una empresa frente a las obligaciones de otra por el hecho de tener vinculación económica, accionistas
comunes o situaciones similares.
El pronunciamiento a que nos referimos no está sustentado en ninguna norma legal y se establece
la responsabilidad solidaria de una empresa con respecto a obligaciones laborales de otra en una
aplicación muy subjetiva del principio de primacía de la realidad sin tenerse en cuenta que este no puede
vulnerar principios legales como es el caso de los artículos 78º y 1183º del Código Civil. El principio de
primacía de la realidad no puede dejar sin efecto un mandato legal como es el que establece los
requisitos de la solidaridad de las obligaciones.
El referido principio podría aplicarse en situaciones diferentes como podría ser que estando los
trabajadores en las planillas de una empresa, presten servicios para otra que es su verdadero
empleador, pero no podría conducir al extremo de considerar la obligación de una empresa como de
cargo de la otra.
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Actualidad Laboral
Comentario Jurisprudencial
El principio de primacía de la realidad no es un instrumento absoluto y por lo tanto no puede ser un
principio invasivo de otros derechos, mucho menos si estos se encuentran debidamente regulados en
una norma como es el de la solidaridad. Es decir, no se puede establecer la solidaridad de dos empresas
invocando el principio de la primacía de la realidad, por cuanto el principio esta restringido al contrato
de trabajo y segundo por que su limite esta dado por la norma, cuando la misma señala de manera
expresa como es que se establece la solidaridad.
Además de ello, en materia laboral tenemos la ley que trata sobre intermediación que fija la
solidaridad de manera expresa entre la empresa que presta el servicio y la usuaria, que no es este el
caso, pero lo señalamos porque allí si se da el otro modo en que de manera coherente y congruente
se da la coincidencia con la norma civil cuando indica que la misma no se presume sino que se da por
ley o por considerarlo así las partes.
Hasta el momento los instrumentos que se vienen aplicando para atribuir responsabilidad solidaria
por obligaciones laborales son fundamentalmente y a falta de norma legal expresa disposiciones
sectoriales de menor jerarquía que no pueden aplicarse por analogía a situaciones de carácter general.
La mejor demostración de la falta de una norma legal en que sustentar la decisión que se analiza se
encuentra en el tercer considerando que señala:
“que, con este fin, en primer término, es necesario realizar una revisión de la legislación nacional para
lograr una aproximación doctrinaria de las formas existentes de relacionarse entre empresas,
relaciones que a su vez constituyen la existencia de un vínculo o grupo económico, para luego verificar
si en él encuadra la relación existente entre las co demandadas“
Resulta fácil deducir que revisada la legislación nacional el Tribunal no encontró ninguna norma en
la legislación por lo recurre a lo que denomina una “aproximación doctrinaria“. La pregunta que surge
es ¿si por “aproximación doctrinaria” se pueden crear obligaciones solidarias? La respuesta es negativa
de acuerdo con lo señalado en el artículo 1183 del Código Civil que indica los casos en que las
obligaciones pueden establecerse de manera solidaria dentro de los cuáles no se encuentra ni la
“aproximación doctrinaria” ni el principio de Primacía de la Realidad.
El planteamiento resulta sumamente peligroso, sobre todo si después de comenzar a aplicarlo en
lo laboral, se trasplanta hacia el cumplimiento de otra clase de obligaciones. Imaginemos que toda
sociedad debe responder por las obligaciones de otras en la que sus accionistas también lo sean.
Es importante reiterar que las únicas regulaciones que existen sobre los llamados grupos
económicos o que trata el tema de la regulación económica no tienen fuerza normativa suficiente para
ser aplicados al establecimiento de obligaciones laborales.
El primero, mencionado en la resolución es el Reglamento de Propiedad Indirecta, Vinculación y
Grupos Económicos aprobado por CONASEV que no está referido a temas laborales y por lo tanto no
es susceptible de ser aplicado por extensión analógica a las situaciones no expresamente
contempladas. El CONASEV tiene un marco de competencia determinado que no se extiende a todos
los sectores y no tiene facultad de regular las obligaciones laborales.
El otro es una resolución de la Superintendencia de la Banca y Seguros que se refiere exclusivamente
a dicha clase de empresas y por lo tanto sus efectos no podrían extenderse a empresas que no
estuvieran en dicho sector, menos aún para la creación de obligaciones laborales.
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Actualidad Laboral
Comentario Jurisprudencial
Finalmente debemos hacer mención al Proyecto de Ley General del Trabajo, que actualmente se
viene tratando de implementar, que en sus artículos 6º, 7º y 8º que recién trata el tema de lo que es Grupo
Económico y la solidaridad que se establece por Ley respecto de ellas, frente a las posibles acreencias
de los trabajadores de una de ellas y su incidencia en las demás del grupo. Define de igual manera
cuando se esta frente a lo que debe entenderse como Grupo Económico desde el punto de vista legal.
El hecho de que recién se contemple esta posibilidad demuestra que actualmente no existe en la
legislación por lo que su aplicación por concepción doctrinaria resulta inaceptable.
De lo expuesto fluye que el pronunciamiento a que nos referimos no tiene sustento legal y pretende
establecer una responsabilidad solidaria aplicando conceptos doctrinarios para cubrir un vacío legal
– lo que jurídicamente es inaceptable-, o aplicando el principio de primacía de la realidad en una
situación en que dicho principio no es aplicable.
JURISPRUDENCIA:
Exp. Nº 4164-2006 BE(S)
Señores:
TOLEDO TORIBIO
NUE BOBBIO
LADRON DE GUEVARA SUELDO
Lima, 14 de diciembre de 2006.
VISTOS; en Audiencias Públicas del 06 de setiembre y 13 de diciembre pasado, con prórrogas,
interviniendo como Vocal Ponente el Señor Omar Toledo Toribio, con el voto en discordia del Señor
Javier Arévalo Vela; y, CONSIDERANDO: Primero: que, es materia de grado la Sentencia Nº 037-2006
de fecha 27 de marzo de 2006, corriente de fojas 390 a 396, que declara fundada en parte la demanda
y en cuanto a la Empresa Hotelera Atenas S.A. remítase copias certificadas de los actuados al
Sexagésimo Primer (61) Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, para su acumulación al Juicio de
Quiebra que se tramita contra la fallida, en dicha instancia; por apelación de la co demandada Copihue
S.A. quien mediante el escrito de fojas 417 a 419 cuestiona 1) que, el demandante nunca ha sido
trabajador de Copihue S.A. y tampoco puede ser declarada responsable solidaria de la empresa
hotelera Atenas S.A. declarada en quiebra mediante sentencia de 04 de julio de 1995; 2) que, la
Resolución de Superintendencia de Banca y Seguros Nº 445-2000 al haber sido expedida con
posterioridad, no resulta aplicable al presente caso; 3) que, no se ha tomado en cuenta que el artículo
78° del Código Civil prevé que la persona jurídica y sus miembros tienen una existencia distinta, no
pudiendo la primera satisfacer las deudas de los segundos; Segundo: que, constituye el núcleo para
resolver la venida en grado, establecer la existencia -o inexistencia- de la vinculación económica de las
co demandadas Empresa Hotelera Atenas S.A. y Copihue S.A., pese a ser personas jurídicas distintas;
Tercero: que, con este fin, en primer término, es necesario realizar una revisión de la legislación
nacional para lograr una aproximación doctrinaria de las formas existentes de relacionarse entre
empresas, relaciones que a su vez constituyen la existencia de un vínculo o grupo económico, para
luego verificar si en él encuadra la relación existente entre las co demandadas; Cuarto: que, se entiende
como grupo económico al conjunto de personas jurídicas, nacionales o extranjeras, siendo que alguna
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Actualidad Laboral
Comentario Jurisprudencial
de ellas ejerce control sobre la o las demás, o cuando el control sobre las personas jurídicas
corresponde a una o varias personas naturales que actúan como una unidad de decisión; criterio que
se corrobora con lo establecido en el artículo 5° del Reglamento de Propiedad Indirecta, Vinculación y
Grupos Económicos aprobado por Resolución Conasev número 722-97-EF-94.10 actualmente
recogido en el artículo 5° del Reglamento de Propiedad Indirecta, Vinculación y Grupos Económicos
aprobado por Resolución Conasev número 090-2005-EF/94.10 de 23 de diciembre de 2005, publicada
en el diario oficial El Peruano de 28 de diciembre del año próximo pasado, modificada por la Resolución
Conasev Nº 005-2006-EF/94.10 de 10 de febrero de 2006, publicada en el diario oficial El Peruano el
11 de febrero de 2006; Quinto: que, sin embargo hay que tener en cuenta que este concepto se
restringe a lo que Daniel Echaiz Moreno citando a Alonso Morales Acosta y Oswaldo Hundskopf Exebio,
en "Las uniones de empresas coordinadas" en www.Legisnews.Perú, ha dado en señalar como
"relaciones de subordinación", pero es necesario señalar que en forma paralela existen las llamadas
"relaciones de coordinación", cuyas diferencias básicamente se restringen a la organización y
funcionamiento estructural (jerarquía), subsistiendo en ambos casos como vínculo "la consecución de
un fin determinado" y que en la mayoría responde a un interés económico; Sexto: que, las relaciones
de coordinación entre empresas se caracteriza por la existencia de una independencia jurídica entre
estas (contrario sensu no admite las figuras de escisión o fusión donde en el primer caso existe
fraccionamiento y en el segundo unión con desaparición de una de las personas jurídicas), a largo plazo,
afectando a alguna o todas sus actividades y se basa sobre la existencia de un acuerdo explícito como
en el caso de consorcio regulado a partir del artículo 445° de la Ley General de Sociedades; Séptimo:
que, la falta de acuerdo nos circunscribe a la existencia del definido líneas arriba como "grupo
económico", el que debemos agregar se encuentra conformado por un grupo de empresas vinculadas
por razones económico-jurídicas como por ejemplo que pertenezcan a los mismos propietarios
mayoritarios del capital, o si una persona jurídica es accionista mayoritaria de otra persona jurídica;
comportándose como personas jurídicas independientes; sin embargo, su característica principal viene
a ser que se encuentran sometidas a una "dirección unitaria" como bien señala Toyama Miyagusuku
en "Protección, privilegio, tiempo, forma y pago de los Beneficios Sociales" artículo publicado en la
revista Derecho y Sociedad Nº 17, página 67; Octavo: que, así definidas las formas de relacionarse
entre empresas, ahora procederemos a analizar si en ellas encuadra la relación empresarial que nos
ocupa, y así determinar la existencia o no de la solidaridad frente a la acreencia laboral, y por tanto la
procedencia o no de la afectación de los bienes de cualquiera de las empresas vinculadas
económicamente; Noveno: que, conforme a lo discernido por el Juez de la causa se verifica de autos
que el señor Hernan Salas participa como Sub Gerente durante la visita inspectiva llevada a cabo por
la Autoridad Administrativa de Trabajo con fecha 07 de junio de 1972 (fojas 181) en la que se refiere
a los adeudos que existe tanto a los trabajadores de la Empresa Hotelera Atenas S.A. y a los
trabajadores de Copihue S.A.. Por otro lado, durante la reunión de la Junta de Acreedores de la Empresa
Hotelera Atenas S.A. llevada a cabo el 31 de enero de 1994 ante la Comisión de Reestructuración
Empresarial del Colegio de Abogados de Lima corriente de fojas 68 a 73, el representante de la empresa
Copihue S.A. señaló que pretendía vender el bien inmueble de Jiron Caylloma indicando expresamente
que: "Copihue S.A. pretende vender su patrimonio, sus activos, entre ellos el edifico. Sin embargo, no
puede garantizar sus acreencias con el patrimonio de Copihue S.A. pues jurídicamente son personas
distintas y éI no representa a Copihue S.A. Posteriormente Manifestó la posibilidad que parte de la venta
sea destinada a cubrir las deudas de Empresa Hotelera Atenas S.A." (véase a fojas 71 cuarto párrafo),
documentos estos entre otros en base a los cuales el Juez de Primera instancia emite pronunciamiento
considerando que existen indicios de vinculación económica, a lo cual agregaremos que conforme se
aprecia del documento de fojas 46 a 48, los accionistas de la Empresa hotelera Atenas S.A. son Juan
Papadopulos Escobar, Susana Escobar Viuda de Papadopulos y Juan Papadopulos Cadieux, en tanto
que conforme se aprecia de la copia literal del asiento de inscripción de Copihue S.A. emitida por la
Oficina Registral de Lima y Callao corriente de fojas 164 a 169, se verifica que sus asociados son
Esteban Papadopulos Kokozi, Juan Papadopulos Escobar y un nombre ilegible, siendo elegida como
Presidente del Directorio Susana Escobar Fernandez Viuda de Papadopulos; Décimo: que, de lo
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Actualidad Laboral
Comentario Jurisprudencial
anterior se puede concluir que existe entre Empresa Hotelera S.A. y Copihue S.A. vinculación
económica; Décimo Primero: que, siendo esto así al haberse determinado la existencia de la
vinculación económica existe solidaridad en la responsabilidad por lo que corresponde en forma
conjunta o alternada honrar el adeudo laboral reconocido al actor, responsabilidad que no se funda en
lo establecido en el artículo 1183 del Código Civil, sino basada en el principio de primacía de la realidad,
vale decir que la responsabilidad solidaria se fundamenta en la búsqueda de la realidad de los hechos
más allá de las meras formalidades, más aún sí tenemos en cuenta que se trata de una acreencia cuyo
carácter prioritario e irrenunciable ha sido consagrado en los artículo 24° y 26° inciso 2) de la
Constitución Política del Estado; Décimo Segundo: que, como lo explícita ilustrativamente Rafael
Caldera, en Derecho Individual del Trabajo, en Homenaje al Profesor Mario L. Devealli, página 338, "(...)
La solidaridad viene a ser, en consecuencia, la solución lógica y justa para poner los derechos de los
trabajadores a cubierto de las dificultades o maniobras de que pudieran ser víctimas cuando sean
contratados por una persona para prestar servicios que, en definitiva, beneficien a otra (...) (Sic);
Décimo Tercero: que, a mayor abundamiento queremos hacer mención a la existencia de
pronunciamientos que sobre el tema de la vinculación económica han emitido las Salas Especializadas
en lo Laboral como son las resoluciones recaídas en los expedientes números 112-82 del 24 de febrero
de 1982, 194-87 de 12 de octubre de 1987, 112-82 de 24 de febrero de 1982, 1252-85 de 16 de octubre
de 1985; Décimo Cuarto: que, respecto al artículo 78 del Código Civil, como se ha desarrollado
anteladamente no se trata de imputar el crédito laboral a los accionistas de las empresas co
demandadas, sino la verificación de la existencia de la vinculación económica entre ellas como
personas jurídicas, siendo responsables ante el actor por la acreencia laboral dispuesta en la venida
en grado, desestimándose el agravio invocado; consideraciones por las que de conformidad con lo
establecido en el inciso 2 del artículo 5 de la Ley Procesal de Trabajo CONFIRMARON la Sentencia Nº
037-2006 de fecha 27 de marzo de 2006, corriente de fojas 390 a 396, que declara fundada en parte
la demanda; y ORDENARON que las co demandadas cumplan con pagar solidariamente a favor del
actor la suma de S/. 5,793.86 (CINCO MIL SETECIENTOS NOVENTITRES Y 86/100 NUEVOS
SOLES), más intereses financieros e intereses legales, costas y costos a determinarse en la etapa de
ejecución; y en cuanto a la Empresa Hotelera Atenas S.A. remítase copias certificadas de los actuados
al Sexagésimo Primer (61) Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, para su acumulación al Juicio
de Quiebra que se tramita contra la fallida, en dicha instancia como se encuentra ordenado; en los
seguidos por MANSUETO MENDOZA MORENO con EMPRESA HOTELERA ATENAS S.A. y
COMPAÑIA INMOBILIARIA COPIHUE S.A.; sobre Pago de Beneficios Económicos. Y devolvieron los
actuados al Décimo Séptimo Juzgado Especializado de Trabajo de Lima.
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEÑOR VOCAL ARÉVALO VELA ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: Primero: que, mediante escrito que corre de fojas 417 a 419 la Compañía
Inmobiliaria Copihue S.A. interpone recurso de apelación contra la sentencia de fojas 390 a 396
expresando los agravios siguientes: que no se le puede atribuir responsabilidad solidaria con la
Empresa Hotelera Atenas S.A. que quebró según la resolución judicial del 04 de julio de 1995;
Segundo: que, el artículo 1183° del Código Civil señala expresamente que la solidaridad no se
presume. Sólo la ley o el título de la obligación la establecen en forma expresa; Tercero: que, el A-quo
no ha fundamentado adecuadamente el motivo por el cual establece la solidaridad entre la Compañía
Inmobiliaria Copihue S.A. y empresa Hotelera Atenas S.A. infringiéndose de esta manera el artículo
122° inciso 3) del Código Procesal Civil modificado por la Ley Nº 27524 por esas consideraciones MI
VOTO es porque se declare NULA la sentencia de fojas 390 a 396 SE DISPONGA que el A-quo emita
nuevo pronunciamiento con arreglo a ley; en los seguidos por MANSUETO MENDOZA MORENO con
COMPAÑÍA INMOBILIARIA COPIHUE S.A. Y EMPRESA HOTELERA ATENAS S.A.; sobre pago de
beneficios económicos.
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Actualidad Laboral
LEGISLACIÓN
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Legislación
Actualidad Laboral
Modifican el Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta
DECRETO LEGISLATIVO Nº 970
(El Peruano: 24-12-2006)
El PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República, por Ley Nº 28932, ha delegado en el Poder Ejecutivo por un plazo de
noventa (90) días calendario la facultad de legislar, entre otros aspectos, sobre el Impuesto a la Renta,
por lo que con la finalidad de lograr mayor eficiencia, equidad y simplicidad y dotar al país de un Sistema
Tributario predecible que favorezca el clima de inversión, resulta necesario efectuar modificaciones
relativas al alcance del Impuesto, sus exoneraciones, la determinación de la renta bruta y neta, los
mecanismos de retención y pagos a cuenta, la tributación de los no domiciliados, así como establecer
el tratamiento impositivo aplicable a los Instrumentos Financieros Derivados;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; y,
Con cargo a dar cuenta al Congreso de la República;
Ha dado el Decreto Legislativo siguiente:
MODIFICAN EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA
Artículo 1º.- NORMA GENERAL
Para efecto de la presente Ley se entiende por:
a) Ley: Al Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo
Nº 179-2004-EF y modificatorias
b) Impuesto: Al Impuesto a la Renta
Artículo 2º.- INSTRUMENTOS FINANCIEROS DERIVADOS
Incorpórese como Artículo 5-A de la Ley, el siguiente texto:
“Artículo 5-A.- Las transacciones con Instrumentos Financieros Derivados se sujetarán a las
siguientes disposiciones y a las demás que señale la presente Ley:
a) Concepto:
Los Instrumentos Financieros Derivados son contratos que involucran a contratantes que ocupan
posiciones de compra o de venta y cuyo valor deriva del movimiento en el precio o valor de un elemento
subyacente que le da origen. No requieren de una inversión neta inicial, o en todo caso dicha inversión
suele ser mínima y se liquidan en una fecha predeterminada.
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Actualidad Laboral
Legislación
Los Instrumentos Financieros Derivados a los que se refiere este inciso corresponden a los que
conforme a las prácticas financieras generalmente aceptadas se efectúan bajo el nombre de: contratos
forward, contratos de futuros, contratos de opción, swaps financieros, la combinación que resulte de
los antes mencionados y otros híbridos financieros.
b) Instrumentos Financieros Derivados celebrados con fines de cobertura:
Los Instrumentos Financieros Derivados celebrados con fines de cobertura son aquellos contratados
en el curso ordinario del negocio, empresa o actividad con el objeto de evitar, atenuar o eliminar el
riesgo, por el efecto de futuras fluctuaciones en precios de mercaderías, commodities, tipos de cambio,
tasas de interés o cualquier otro índice de referencia, que puede recaer sobre:
b.1 Activos y bienes destinados a generar rentas o ingresos gravados con el Impuesto y que sean
propios del giro del negocio.
b.2 Obligaciones y otros pasivos incurridos para ser destinados al giro del negocio, empresa o
actividad.
También se consideran celebrados con fines de cobertura los Instrumentos Financieros Derivados
que las personas o entidades exoneradas o inafectas del Impuesto contratan sobre sus activos, bienes
u obligaciones y otros pasivos, cuando los mismos están destinados al cumplimiento de sus fines o al
desarrollo de sus funciones.
Un Instrumento Financiero Derivado tiene fines de cobertura cuando se cumplen los siguientes
requisitos:
1) El Instrumento Financiero Derivado contribuye razonablemente a eliminar, atenuar o evitar el
riesgo al que se alude en el acápite iv) de este inciso b).
Se entiende que la contribución del Instrumento Financiero Derivado es razonable si resulta
altamente eficaz para conseguir dicho fin, lo cual se verifica si la relación entre el resultado neto obtenido
en el mercado del derivado y el resultado neto obtenido en el mercado de contado o spot, se encuentra
en un rango de ochenta por ciento (80%) a ciento veinticinco por ciento (125%).
El resultado neto de cada mercado se determinará considerando el valor registrado al inicio de la
cobertura y aquél correspondiente al cierre de cada ejercicio o al momento en que se produzca
cualquiera de los hechos señalados en el segundo párrafo del inciso a) del Artículo 57 de la Ley, según
corresponda.
De obtenerse resultados que no se encuentren en el rango señalado en el segundo párrafo del
presente numeral, se considerará que el Instrumento Financiero Derivado no ha sido celebrado con
fines de cobertura.
2) Se celebra entre partes independientes. Excepcionalmente, un Instrumento Financiero Derivado
se considerará de cobertura aún cuando se celebre entre partes vinculadas, si su contratación se
efectúa a través de un mercado reconocido.
3) El Instrumento Financiero Derivado debe cubrir el riesgo durante todo el período en que éste se
verifica. Los riesgos cubiertos deben ser claramente identificables y no simplemente riesgos generales
del negocio, empresa o actividad y su ocurrencia debe afectar los resultados de dicho negocio, empresa
o actividad.
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76
Actualidad Laboral
Legislación
El deudor tributario debe contar con documentación formal que permita identificar lo siguiente:
(i) El Instrumento Financiero Derivado celebrado, cómo opera y sus características.
(ii) El contratante del Instrumento Financiero Derivado, el que deberá coincidir con la empresa,
persona o entidad que busca la cobertura.
(iii) Los activos, bienes y obligaciones específicos que reciben la cobertura, detallando la cantidad,
montos, plazos, precios y demás características a ser cubiertas.
(iv) El riesgo que se busca eliminar, atenuar o evitar, tales como la variación de precios, fluctuación
del tipo de cambio, variaciones en el mercado con relación a los activos o bienes que reciben la cobertura
o de la tasa de interés con relación a obligaciones y otros pasivos incurridos que reciben la cobertura.
(v) La forma en que el contratante medirá la eficacia del Instrumento Financiero Derivado celebrado
para compensar la exposición a riesgos de las partidas que cubre.
Los sujetos del Impuesto, así como las personas o entidades inafectas o exoneradas del Impuesto,
que contratan un Instrumento Financiero Derivado celebrado con fines de cobertura deberán comunicar
a la SUNAT tal hecho en la forma y condiciones que ésta señale por Resolución de Superintendencia,
dejándose constancia expresa en dicha comunicación que el Instrumento Financiero Derivado
celebrado tiene por finalidad la cobertura de riesgos desde la contratación del instrumento y la forma
en que se mide la eficacia del Instrumento Financiero Derivado.
Esta comunicación tendrá carácter de declaración jurada y deberá ser presentada en el plazo de
treinta (30) días contados a partir de la celebración del Instrumento Financiero Derivado.
c) Instrumentos Financieros Derivados no considerados con fines de cobertura:
Son Instrumentos Financieros Derivados no considerados con fines de cobertura aquéllos que no
cumplan con alguno de los requisitos señalados en los numerales 1) al 3) del inciso anterior.
Asimismo, se considerará que un Instrumento Financiero Derivado no cumple los requisitos para ser
considerado con fines de cobertura cuando:
1) Ha sido celebrado fuera de mercados reconocidos; o
2) Ha sido celebrado con sujetos residentes o establecimientos permanentes situados o establecidos
en países o territorios de baja o nula imposición.
d) Instrumentos Financieros Derivados celebrados por empresas del Sistema Financiero:
Los Instrumentos Financieros Derivados celebrados con fines de intermediación financiera por las
empresas del Sistema Financiero reguladas por la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros - Ley Nº 26702, se regirán por las
disposiciones específicas dictadas por la Superintendencia de Banca y Seguros respecto de los
siguientes aspectos:
1) Calificación de cobertura o de no cobertura.
2) Reconocimiento de ingresos o pérdidas.
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En todos los demás aspectos y respecto de los Instrumentos Financieros Derivados celebrados sin
fines de intermediación financiera se aplicarán las disposiciones de la presente Ley”.
Artículo 3º.- CONDICIÓN DE DOMICILIO
Sustitúyase el Artículo 7 de la Ley, por el siguiente texto:
“Artículo 7º.- Se consideran domiciliadas en el país:
a) Las personas naturales de nacionalidad peruana que tengan domicilio en el país, de acuerdo con
las normas de derecho común.
b) Las personas naturales extranjeras que hayan residido o permanecido en el país más de ciento
ochenta y tres (183) días calendario durante un período cualquiera de doce (12) meses.
c) Las personas que desempeñan en el extranjero funciones de representación o cargos oficiales
y que hayan sido designadas por el Sector Público Nacional.
d) Las personas jurídicas constituidas en el país.
e) Las sucursales, agencias u otros establecimientos permanentes en el Perú de personas naturales
o jurídicas no domiciliadas en el país, en cuyo caso la condición de domiciliada alcanza a la sucursal,
agencia u otro establecimiento permanente, en cuanto a su renta de fuente peruana.
f) Las sucesiones, cuando el causante, a la fecha de su fallecimiento, tuviera la condición de
domiciliado con arreglo a las disposiciones de esta Ley.
g) Los bancos multinacionales a que se refiere la Décimo Sétima Disposición Final y Complementaria
de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia
de Banca y Seguros - Ley Nº 26702, respecto de las rentas generadas por sus operaciones en el
mercado interno.
h) Las empresas unipersonales, sociedades de hecho y entidades a que se refieren el tercer y cuarto
párrafos del Artículo 14 de la Ley, constituidas o establecidas en el país.
Para efectos del Impuesto a la Renta, las personas naturales, con excepción de las comprendidas
en el inciso c) de este artículo, perderán su condición de domiciliadas cuando adquieran la residencia
en otro país y hayan salido del Perú, lo que deberá acreditarse de acuerdo con las reglas que para el
efecto señale el reglamento. En el supuesto que no pueda acreditarse la condición de residente en otro
país, las personas naturales, exceptuando las mencionadas en el inciso c) de este artículo, mantendrán
su condición de domiciliadas en tanto no permanezcan ausentes del país más de ciento ochenta y tres
(183) días calendario dentro de un periodo cualquiera de doce (12) meses.
Los peruanos que hubieren perdido su condición de domiciliados la recobrarán en cuanto retornen
al país, a menos que lo hagan en forma transitoria permaneciendo en el país ciento ochenta y tres (183)
días calendario o menos dentro de un período cualquiera de doce (12) meses.
Las disposiciones sobre domicilio, contenidas en este capítulo, no modifican las normas sobre
domicilio fiscal contenidas en el Código Tributario”.
Artículo 4º.- RENTAS DE FUENTE PERUANA - SERVICIOS DIGITALES
Sustitúyase el inciso i) del Artículo 9 de la Ley, de acuerdo con el siguiente texto:
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“Artículo 9º.- (…)
i) Las obtenidas por servicios digitales prestados a través del Internet o de cualquier adaptación o
aplicación de los protocolos, plataformas o de la tecnología utilizada por Internet o cualquier otra red
a través de la que se presten servicios equivalentes, cuando el servicio se utilice económicamente, use
o consuma en el país”.
Artículo 5º.- OTRAS RENTAS DE FUENTE PERUANA
Incorpórese como inciso d) del Artículo 10 de la Ley, el siguiente texto:
“Artículo 10º.- (…)
d) Los resultados provenientes de la contratación de Instrumentos Financieros Derivados obtenidos
por sujetos domiciliados en el país.
Tratándose de Instrumentos Financieros Derivados celebrados con fines de cobertura, sólo se
considerarán de fuente peruana los resultados obtenidos por sujetos domiciliado en el país, cuando los
activos, bienes, obligaciones o pasivos incurridos que recibirán la cobertura estén afectados a la
generación de rentas de fuente peruana”.
Artículo 6º.- OBLIGACIONES DE CARGO DE LOS EXTRANJEROS NO DOMICILIADOS QUE
ABANDONAN EL PAÍS
Sustitúyase el Artículo 13 de la Ley por el siguiente texto:
“Artículo 13º.- Los extranjeros que ingresen al país y que cuenten con las siguientes calidades
migratorias, de acuerdo con la Ley de la materia, se sujetarán a las reglas que a continuación se indican:
a) En caso de contar con la calidad migratoria de artista, presentarán a las autoridades migratorias
al momento de salir del país, una “Constancia de Cumplimiento de Obligaciones Tributarias y cualquier
otro documento que reglamentariamente establezca la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria - SUNAT.
b) En caso de contar con la calidad migratoria de religioso, estudiante, trabajador, independiente o
inmigrante y haber realizado durante su permanencia en el país, actividades generadoras de renta de
fuente peruana, entregarán a las autoridades migratorias al momento de salir del país, un certificado
de rentas y retenciones emitida por el pagador de la renta, el empleador o los representantes legales
de éstos, según corresponda.
c) En caso de contar con una calidad migratoria distinta a las señaladas en los incisos a) y b), y haber
realizado durante su permanencia en el país actividades generadoras de renta de fuente peruana, sin
perjuicio de regularizar su calidad migratoria, entregarán a las autoridades migratorias al momento de
salir del país, un certificado de rentas y retenciones emitido por el pagador de la renta, el empleador o
los representantes legales de éstos, según corresponda.
d) En caso que el pagador de la renta no hubiera retenido el Impuesto, los extranjeros a que se
refieren los incisos a), b) y c) deberán llenar una declaración jurada y efectuar el pago, debiendo
entregar a las autoridades migratorias la citada declaración y copia del comprobante de pago
respectivo.
e) En el caso de los extranjeros que ingresen temporalmente al país con alguna de las calidades
migratorias señaladas en los literales a) y b) del presente artículo y que durante su permanencia en el
país realicen actividades que no impliquen la generación de rentas de fuente peruana, deberán llenar
una declaración jurada en dicho sentido, que entregarán a las autoridades migratorias al momento de
salir del país.
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La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, mediante Resolución de
Superintendencia, establecerá los requisitos y forma de la declaración jurada, certificados de rentas y
retenciones y otros documentos a que se refieren los incisos anteriores. El Ministerio de Economía y
Finanzas, mediante Decreto Supremo podrá establecer procedimientos alternativos que permitan a los
extranjeros cumplir con las obligaciones a que se refieren los incisos anteriores”.
Artículo 7º.- SUBSIDIOS POR INCAPACIDAD TEMPORAL, MATERNIDAD Y LACTANCIA
Incorpórese como inciso e) del tercer párrafo del Artículo 18 de la Ley, el siguiente texto:
“Artículo 18º.- (...)
e) Los subsidios por incapacidad temporal, maternidad y lactancia”.
Artículo 8º.- EXONERACIONES
Sustitúyanse el encabezado y el inciso b) del Artículo 19 de la Ley, de acuerdo con los siguientes
textos:
“Artículo 19º.- Están exonerados del Impuesto hasta el 31 de diciembre del año 2008:
(…)
b) Las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones sin fines de lucro cuyo instrumento de
constitución comprenda exclusivamente, alguno o varios de los siguientes fines: beneficencia,
asistencia social, educación, cultural, científica, artística, literaria, deportiva, política, gremiales, y/o de
vivienda; siempre que destinen sus rentas a sus fines específicos en el país; no las distribuyan, directa
o indirectamente, entre los asociados y que en sus estatutos esté previsto que su patrimonio se
destinará, en caso de disolución, a cualquiera de los fines contemplados en este inciso.
La disposición estatutaria a que se refiere este inciso no será exigible a las entidades e instituciones
de cooperación técnica internacional (ENIEX) constituidas en el extranjero, las que deberán estar
inscritas en el Registro de Entidades e Instituciones de Cooperación Técnica Internacional del Ministerio
de Relaciones Exteriores”.
Artículo 9º.- RENTAS DE PRIMERA CATEGORÍA
Sustitúyase el inciso b) del Artículo 23 de la Ley, por el siguiente texto:
“Artículo 23º.- (...)
b) Las producidas por la locación o cesión temporal de cosas muebles o inmuebles, no comprendidos
en el inciso anterior, así como los derechos sobre éstos, inclusive sobre los comprendidos en el inciso
anterior.
Asimismo, se presume sin admitir prueba en contrario, que la cesión de bienes muebles o inmuebles
distintos de predios, cuya depreciación o amortización admite la presente Ley, efectuada por personas
naturales a título gratuito, a precio no determinado o a un precio inferior al de las costumbres de la plaza,
a contribuyentes generadores de renta de tercera categoría o a entidades comprendidas en el último
párrafo del Artículo 14 de la presente Ley, genera una renta bruta anual no menor al ocho por ciento
(8%) del valor de adquisición, producción, construcción o de ingreso al patrimonio de los referidos
bienes.
En caso de no contar con documento probatorio se tomará como referencia el valor de mercado.
La presunción no operará para el cedente en los siguientes casos:
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(i) Cuando sea parte integrante de las entidades a que se refiere el último párrafo del Artículo 14 de
la Ley.
(ii) Cuando la cesión se haya efectuado a favor del Sector Público Nacional, a que se refiere el inciso
a) del Artículo 18 de la Ley.
(iii) Cuando entre las partes intervinientes exista vinculación. En este caso, será de aplicación lo
dispuesto por el numeral 4) del Artículo 32 de esta Ley.
Se presume que los bienes muebles e inmuebles distintos de predios han sido cedidos por todo el
ejercicio gravable, salvo prueba en contrario a cargo del cedente de los bienes, de conformidad con lo
que establezca el Reglamento”.
Artículo 10º- DIVIDENDOS PRESUNTOS
Sustitúyase el inciso g) del Artículo 24-A de la Ley, por el siguiente texto:
“Artículo 24-A.- (...)
g) Toda suma o entrega en especie que resulte renta gravable de la tercera categoría, en tanto
signifique una disposición indirecta de dicha renta no susceptible de posterior control tributario,
incluyendo las sumas cargadas a gastos e ingresos no declarados.
El Impuesto a aplicarse sobre estas rentas se regula en el Artículo 55 de esta Ley”.
Artículo 11º.- CÁMARAS DE COMPENSACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE INSTRUMENTOS
FINANCIEROS DERIVADOS
Incorpórese como Artículo 25-A de la Ley, el siguiente texto:
“Artículo 25-A.- No constituyen renta gravable los márgenes y retornos que se exigen por las
Cámaras de Compensación y Liquidación de Instrumentos Financieros Derivados con el objeto de
nivelar las posiciones financieras en el contrato”.
Artículo 12º.- CESIÓN DE BIENES
Sustitúyanse el primer y último párrafos del inciso h) del Artículo 28 de la Ley por los siguientes textos:
“Artículo 28º.- (…)
h) La derivada de la cesión de bienes muebles o inmuebles distintos de predios, cuya depreciación
o amortización admite la presente Ley, efectuada por contribuyentes generadores de renta de tercera
categoría, a título gratuito, a precio no determinado o a un precio inferior al de las costumbres de la plaza;
a otros contribuyentes generadores de renta de tercera categoría o a entidades comprendidas en
el último párrafo del Artículo 14 de la presente Ley. Se presume, sin admitir prueba en contrario, que
dicha cesión genera una renta neta anual no menor al seis por ciento (6%) del valor de adquisición,
producción, construcción o de ingreso al patrimonio, ajustado, de ser el caso, de los referidos bienes.
Para estos efectos no se admitirá la deducción de la depreciación acumulada.
(...)
(Último párrafo)
Se presume que los bienes muebles e inmuebles distintos de predios, han sido cedidos por todo el
ejercicio gravable, salvo prueba en contrario a cargo del cedente de los bienes, de conformidad con lo
que establezca el Reglamento”.
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Artículo 13º.- VALOR DE MERCADO
Incorpórese como numeral 5. del Artículo 32 de la Ley el siguiente texto:
“Artículo 32º.- (...)
5. Para las operaciones con Instrumentos Financieros Derivados celebrados en mercados
reconocidos, será el que se determine de acuerdo con los precios, índices o indicadores de dichos
mercados, salvo cuando se trate del supuesto previsto en el numeral 4. del presente artículo, en cuyo
caso el valor de mercado se determinará conforme lo establece dicho numeral.
Tratándose de Instrumentos Financieros Derivados celebrados fuera de mercados reconocidos, el
valor de mercado será el que corresponde al elemento subyacente en la fecha en que ocurra alguno
de los hechos a que se refiere el segundo párrafo del literal a) del Artículo 57 de la Ley, el que ocurra
primero. El valor de mercado del subyacente se determinará de acuerdo con lo establecido en los
numerales 1. al 4. del presente artículo.
(…)”.
Artículo 14º.- RENTA NETA DE TERCERA CATEGORÍA
Sustitúyanse los incisos h) y r) e incorpórese como inciso a1) del Artículo 37 de la Ley, los siguientes
textos:
“Artículo 37º.- (...)
h) Tratándose de empresas del Sistema Financiero serán deducibles las provisiones que, habiendo
sido ordenadas por la Superintendencia de Banca y Seguros, sean autorizadas por el Ministerio de
Economía y Finanzas, previa opinión técnica de la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria - SUNAT, que cumplan conjuntamente los siguientes requisitos:
1) Se trate de provisiones específicas;
2) Se trate de provisiones que no formen parte del patrimonio efectivo;
3) Se trate de provisiones vinculadas exclusivamente a riesgos de crédito, clasificados en las
categorías de problemas potenciales, deficiente, dudoso y pérdida.
Se considera operaciones sujetas a riesgo crediticio a las colocaciones y las operaciones de
arrendamiento financiero y aquellas que establezca el reglamento.
En el caso de Fideicomisos Bancarios y de Titulización integrados por créditos u operaciones de
arrendamiento financiero en los cuales los fideicomitentes son empresas comprendidas en el Artículo
16 de la Ley Nº 26702, las provisiones serán deducibles para la determinación de la renta neta atribuible.
También serán deducibles las provisiones por cuentas por cobrar diversas, distintas a las señaladas
en el presente inciso, las cuales se regirán por lo dispuesto en el inciso i) de este artículo.
Para el caso de las empresas de seguros y reaseguros, serán deducibles las reservas técnicas
ordenadas por la Superintendencia de Banca y Seguros que no forman parte del patrimonio.
Las provisiones y las reservas técnicas a que se refiere el presente inciso, correspondientes al
ejercicio anterior que no se utilicen, se considerarán como beneficio sujeto al Impuesto del ejercicio
gravable.
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(…)
r) Los gastos de viaje por concepto de transporte y viáticos que sean indispensables de acuerdo con
la actividad productora de renta gravada.
La necesidad del viaje quedará acreditada con la correspondencia y cualquier otra documentación
pertinente, y los gastos de transporte con los pasajes.
Los viáticos comprenden los gastos de alojamiento, alimentación y movilidad, los cuales no podrán
exceder del doble del monto que, por ese concepto, concede el Gobierno Central a sus funcionarios de
carrera de mayor jerarquía.
Los viáticos por alimentación y movilidad en el exterior podrán sustentarse con los documentos a
los que se refiere el Artículo 51-A de esta Ley o con la declaración jurada del beneficiario de los viáticos,
de acuerdo con lo que establezca el Reglamento. Los gastos sustentados con declaración jurada no
podrán exceder del treinta por ciento (30%) del monto máximo establecido en el párrafo anterior.
(…)
a1) Los gastos por concepto de movilidad de los trabajadores que sean necesarios para el cabal
desempeño de sus funciones y que no constituyan beneficio o ventaja patrimonial directa de los mismos.
Los gastos por concepto de movilidad podrán ser sustentados con comprobantes de pago o con una
planilla suscrita por el trabajador usuario de la movilidad, en la forma y condiciones que se señale en
el Reglamento. Los gastos sustentados con esta planilla no podrán exceder, por cada trabajador, del
importe diario equivalente al 4% de la Remuneración Mínima Vital Mensual de los trabajadores sujetos
a la actividad privada.
No se aceptará la deducción de gastos de movilidad sustentados con la planilla a que se hace
referencia en el párrafo anterior, en el caso de trabajadores que tengan a su disposición movilidad
asignada por el contribuyente”.
Artículo 15º.- CONCEPTOS NO DEDUCIBLES PARA LA DETERMINACIÓN DE LA RENTA NETA
DE TERCERA CATEGORÍA
Sustitúyase el inciso j) e incorpórese como inciso q) del Artículo 44 de la Ley, los siguientes textos:
“Artículo 44º.- (...)
j) Los gastos cuya documentación sustentatoria no cumpla con los requisitos y características
mínimas establecidos por el Reglamento de Comprobantes de Pago.
Tampoco será deducible el gasto sustentado en comprobante de pago emitido por contribuyente que,
a la fecha de emisión del comprobante, tenía la condición de no habidos según la publicación realizada
por la Administración Tributaria, salvo que al 31 de diciembre del ejercicio, el contribuyente haya
cumplido con levantar tal condición.
No se aplicará lo previsto en el presente inciso en los casos en que, de conformidad con el Artículo
37 de la Ley, se permita la sustentación del gasto con otros documentos.
(…)
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q) Los gastos y pérdidas provenientes de la celebración de Instrumentos Financieros Derivados que
califiquen en alguno de los siguientes supuestos:
1) Si el Instrumento Financiero Derivado ha sido celebrado con residentes o establecimientos
permanentes situados en países o territorios de baja o nula imposición.
2) Si el contribuyente mantiene posiciones simétricas a través de posiciones de compra y de venta
en dos o más Instrumentos Financieros Derivados, no se permitirá la deducción de pérdidas sino hasta
que exista reconocimiento de ingresos”.
Artículo 16º.- PÉRDIDA NETA TOTAL DE TERCERA CATEGORÍA
Sustitúyase el Artículo 50 de la Ley por el siguiente texto:
“Artículo 50º.- Los contribuyentes domiciliados en el país podrán compensar la pérdida neta total
de tercera categoría de fuente peruana que registren en un ejercicio gravable, con arreglo a alguno de
los siguientes sistemas:
a) Compensar la pérdida neta total de tercera categoría de fuente peruana que registren en un
ejercicio gravable imputándola año a año, hasta agotar su importe, a las rentas netas de tercera
categoría que obtengan en los cuatro (4) ejercicios inmediatos posteriores computados a partir del
ejercicio siguiente al de su generación. El saldo que no resulte compensado una vez transcurrido ese
lapso, no podrá computarse en los ejercicios siguientes.
b) Compensar la pérdida neta total de tercera categoría de fuente peruana que registren en un
ejercicio gravable imputándola año a año, hasta agotar su importe, al cincuenta por ciento (50%) de las
rentas netas de tercera categoría que obtengan en los ejercicios inmediatos posteriores.
En ambos sistemas, los contribuyentes que obtengan rentas exoneradas deberán considerar entre
los ingresos a dichas rentas a fin de determinar la pérdida neta compensable.
Adicionalmente, en ambos sistemas las pérdidas de fuente peruana provenientes de contratos de
Instrumentos Financieros Derivados con fines distintos a los de cobertura sólo se podrán compensar
con rentas netas de fuente peruana originadas por la contratación de Instrumentos Financieros
Derivados que tengan el mismo fin. Lo dispuesto en este párrafo no es aplicable a las empresas del
Sistema Financiero reguladas por la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros - Ley Nº 26702, en lo que se refiere a los
resultados provenientes de Instrumentos Financieros Derivados celebrados con fines de
intermediación financiera.
La opción del sistema aplicable deberá ejercerse en la oportunidad de la presentación de la
Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta. En caso que el contribuyente obligado se abstenga
de elegir uno de los sistemas de compensación de pérdidas, la Administración aplicará el sistema a).
Efectuada la opción a que se refiere el párrafo anterior, los contribuyentes se encuentran impedidos
de cambiar de sistema, salvo en el caso en que el contribuyente hubiera agotado las pérdidas
acumuladas de ejercicios anteriores.
La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT fiscalizará las pérdidas que se
compensen bajo cualquiera de los sistemas señalados en este artículo, en los plazos de prescripción
previstos en el Código Tributario”.
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Artículo 17º.- TASA DEL IMPUESTO APLICABLE A LAS PERSONAS JURÍDICAS
DOMICILIADAS
Sustitúyase el segundo párrafo del Artículo 55 de la Ley, por el siguiente texto:
“Artículo 55º.- (...)
Las personas jurídicas se encuentran sujetas a una tasa adicional del cuatro punto uno por ciento
(4.1%) sobre las sumas a que se refiere el inciso g) del Artículo 24-A. El Impuesto determinado de
acuerdo con lo previsto en el presente párrafo deberá abonarse al fisco dentro del mes siguiente de
efectuada la disposición indirecta de la renta, en los plazos previstos por el Código Tributario para las
obligaciones de periodicidad mensual.
(…)”.
Artículo 18º.- TASAS APLICABLES A PERSONAS JURIDICAS NO DOMICILIADAS
Sustitúyase el literal b) del Artículo 56 de la Ley, por el siguiente texto:
“Artículo 56º.- (...)
b) Intereses que abonen al exterior las empresas de operaciones múltiples establecidas en el Perú
a que se refiere el literal A. del Artículo 16 de la Ley Nº 26702 como resultado de la utilización en el país
de sus líneas de crédito en el exterior: uno por ciento (1%)”.
Artículo 19º.- IMPUTACIÓN DE RENTAS
Sustitúyase el Artículo 57 de la Ley por el siguiente texto:
“Artículo 57º.- A los efectos de esta Ley, el ejercicio gravable comienza el 1 de enero de cada año
y finaliza el 31 de diciembre, debiendo coincidir en todos los casos el ejercicio comercial con el ejercicio
gravable, sin excepción.
Las rentas se imputarán al ejercicio gravable de acuerdo con las siguientes normas:
a) Las rentas de la tercera categoría se considerarán producidas en el ejercicio comercial en que
se devenguen.
En el caso de Instrumentos Financieros Derivados, las rentas y pérdidas se considerarán
devengadas en el ejercicio en que ocurra cualquiera de los siguientes hechos:
1. Entrega física del elemento subyacente.
2. Liquidación en efectivo.
3. Cierre de posiciones.
4. Abandono de la opción en la fecha en que la opción expira, sin ejercerla.
5. Cesión de la posición contractual.
6. Fecha fijada en el contrato de swap financiero para la realización del intercambio periódico de flujos
financieros.
En el caso de Instrumentos Financieros Derivados que consideren como elemento subyacente
exclusivamente el tipo de cambio de una moneda extranjera, las rentas y pérdidas se imputarán al cierre
de cada ejercicio gravable aún cuando la fecha de vencimiento del contrato corresponda a un ejercicio
posterior. Para este efecto se aplicará lo dispuesto en el Artículo 61 de la Ley.
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Para el caso de Instrumentos Financieros Derivados celebrados con fines de intermediación
financiera por las empresas del Sistema Financiero reguladas por la Ley General del Sistema Financiero
y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros - Ley Nº 26702, las
rentas y pérdidas se imputarán de acuerdo con lo dispuesto en el numeral 2) del inciso d) del Artículo
5 - A de la presente Ley.
Las rentas de las personas jurídicas se considerarán del ejercicio gravable en que cierra su ejercicio
comercial. De igual forma, las rentas provenientes de empresas unipersonales serán imputadas por el
propietario al ejercicio gravable en el que cierra el ejercicio comercial.
b) Las rentas de primera categoría se imputarán al ejercicio gravable en que se devenguen.
c) Las rentas de fuente extranjera que obtengan los contribuyentes domiciliados en el país
provenientes de la explotación de un negocio o empresa en el exterior, se imputarán al ejercicio gravable
en que se devenguen.
d) Las demás rentas se imputarán al ejercicio gravable en que se perciban.
Las normas establecidas en el segundo párrafo de este artículo serán de aplicación para la
imputación de los gastos.
Excepcionalmente, en aquellos casos en que debido a razones ajenas al contribuyente no hubiera
sido posible conocer un gasto de la tercera categoría oportunamente y siempre que la Superintendencia
Nacional de Administración Tributaria - SUNAT compruebe que su imputación en el ejercicio en que se
conozca no implica la obtención de algún beneficio fiscal, se podrá aceptar su deducción en dicho
ejercicio, en la medida que dichos gastos sean provisionados contablemente y pagados íntegramente
antes de su cierre”.
Artículo 20º.- RETENCIONES EN FONDOS MUTUOS DE INVERSIÓN EN VALORES
Sustitúyase el primer párrafo del Artículo 73-B de la Ley por el siguiente texto:
“Artículo 73-B.- Las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Inversión en Valores y
de los Fondos de Inversión así como las Sociedades Titulizadoras de Patrimonios Fideicometidos y los
Fiduciarios de Fideicomisos Bancarios, retendrán el Impuesto por las rentas que correspondan al
ejercicio y que constituyan rentas de tercera categoría para los contribuyentes, aplicando la tasa de
treinta por ciento (30%) sobre la renta neta devengada en dicho ejercicio.
(…)”.
Artículo 21º.- OBLIGACIÒN DE RETENER EL IMPUESTO APLICABLE A LAS SOCIEDADES DE
GESTIÓN COLECTIVA
Sustitúyanse el segundo y tercer párrafo del Artículo 77-A de la Ley, e incorpórese como cuarto
párrafo de dicho artículo, de acuerdo con los siguientes textos:
“Artículo 77-A.- (...)
Para efecto de lo dispuesto en el párrafo anterior, las rentas se imputarán en el mes en que se
perciban. Se considerarán percibidas cuando sean puestas a disposición de la sociedad de gestión
colectiva, aunque no hayan sido cobradas por sus representados, en efectivo o en especie.
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Cuando no sea posible identificar al perceptor de la renta y siempre que dicha situación se encuentre
debidamente acreditada, la obligación tributaria respecto de dichas rentas se generará en el momento
en que se identifique al perceptor. Por excepción, cuando no sea posible identificar al perceptor de la
renta transcurridos seis (6) meses contados desde la fecha en que se autorizó la utilización de la obra,
se deberá retener el importe previsto por el inciso b) del primer párrafo de este artículo y abonarlo al
fisco al mes siguiente de vencido dicho plazo, según el cronograma de pago aplicable a las obligaciones
de periodicidad mensual.
Mediante Resolución de Superintendencia la SUNAT establecerá las obligaciones formales a cargo
de la sociedad de gestión colectiva y los titulares de las obras, así como las disposiciones necesarias
para el control del cumplimiento de las obligaciones tributarias a que se refiere el presente artículo”.
Artículo 22º.- PAGOS A CUENTA MENSUALES DEL IMPUESTO A LA RENTA DE TERCERA
CATEGORÍA
Sustitúyase el último párrafo del Artículo 85 de la Ley por el siguiente texto:
“Artículo 85º.- (…)
Los contribuyentes que obtengan las rentas sujetas a la retención del Impuesto a que se refiere el
Artículo 73-B de la Ley, no se encuentran obligados a realizar los pagos a cuenta mensuales a que se
refiere este artículo por concepto de dichas rentas”.
Artículo 23º.- GLOSARIO DE TÉRMINOS VINCULADOS CON LOS INSTRUMENTOS
FINANCIEROS DERIVADOS
Incorpórese a la Ley, como Quincuagésimo Segunda Disposición Transitoria y Final, el siguiente
texto:
“QUINCUAGÉSIMO SEGUNDA.- Glosario de términos para efecto de los Instrumentos
Financieros Derivados
Para efecto de la regulación de los Instrumentos Financieros Derivados a que se refiere esta Ley,
los vocablos siguientes tienen el alcance que se indica:
1. Cámaras de compensación y liquidación de contratos: Entidades domiciliadas en el país o
fuera de él, reconocidas por las respectivas legislaciones de Mercado de Valores de cada país, que
tienen como finalidad, entre otras, la liquidación y compensación de operaciones con contratos de
futuros y opciones celebrados por sus miembros. Actúan como intermediarios entre comprador y
vendedor y se comprometen a hacer entrega del activo respectivo al comprador y de realizar el
correspondiente pago al vendedor, a la fecha de vencimiento del contrato.
2. Cierre de una posición: Consiste en realizar una operación opuesta a una posición abierta,
comprando un contrato idéntico al previamente vendido o vendiendo uno idéntico al previamente
comprado. Para que dos contratos sean idénticos deben coincidir en cuanto a la clase de derivado,
elemento subyacente y fecha de vencimiento. El cierre de posiciones puede ocurrir antes o en la fecha
del vencimiento del contrato.
3. Contrato forward: Es un acuerdo que se estructura en función a los requerimientos específicos
de las partes contratantes para comprar o vender un elemento subyacente en una fecha futura y a un
precio previamente pactado. No es un contrato estandarizado y no se negocia en mecanismos
centralizados de negociación.
4. Contrato de futuros: Es un acuerdo que tiene estandarizado su importe, objeto y fecha de
vencimiento, por el cual el comprador se obliga a adquirir un elemento subyacente y el vendedor a
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transferirlo por un precio pactado, en una fecha futura. Es negociado en un mecanismo centralizado y
se encuentra sujeto a procedimientos bursátiles de compensación y liquidación diaria que garantizan
el cumplimiento de las obligaciones de las partes contratantes.
5. Contrato de opción: Es un acuerdo que, celebrado en un mecanismo centralizado de
negociación, tiene estandarizado su importe, objeto y precio de ejercicio así como una fecha de
ejercicio. Su objeto consiste en que el tenedor de la opción, mediante el pago de una prima, adquiere
el derecho de comprar o de vender el elemento subyacente a un precio pactado en una fecha futura;
mientras que el suscriptor de la opción se obliga a vender o comprar, respectivamente, el mismo bien
al precio fijado en el contrato.
6. Elemento subyacente: Es el elemento referencial sobre el cual se estructura el Instrumento
Financiero Derivado y que puede ser financiero (tasa de interés, tipos de cambio, bonos, índices
bursátiles, entre otros), no financiero (productos agrícolas, metales, petróleo, entre otros) u otro
derivado; que tiene existencia actual o de cuya existencia futura existe certeza.
7. Híbridos financieros: Productos financieros que se estructuran sobre la base de otros productos
financieros.
8. Liquidación diaria: Procedimiento por el cual, al final de cada sesión de negociación, la institución
de compensación y liquidación de contratos procede a cargar o a abonar las pérdidas y ganancias
producidas durante la sesión a los participantes en el mercado del derivado. A su vez, por este
procedimiento la institución de compensación y liquidación de contratos procede a cargar las pérdidas
sufridas en las posiciones vendedoras en contratos de opción.
9. Liquidación del Instrumento Financiero Derivado: Es el procedimiento bajo el cual se verifica
el cumplimiento de las prestaciones contenidas en el Instrumento Financiero Derivado. Puede ser de
dos tipos:
a) Mediante la entrega física del elemento subyacente.
b) Mediante liquidación financiera, a través de la liquidación en efectivo o del cierre de posiciones
o por pago del diferencial.
10. Liquidación en efectivo: Liquidación en dinero al vencimiento del contrato.
11. Margen inicial: Es el depósito en garantía inicial, exigido al comprador y al vendedor, para
asegurar el cumplimiento del contrato frente a pérdidas en los contratos de futuros y las posiciones
vendedoras en contratos de opción.
12. Margen de mantenimiento: Es la suma que debe ser provista, según las normas de cada
Cámara de Compensación, para compensar las pérdidas producidas al final de cada sesión diaria,
durante la vigencia de una posición abierta en compra o venta de contratos de futuros o en venta de
contratos de opciones.
13. Mecanismos centralizados de negociación: Son entidades ubicadas en el país o en el
extranjero que reúnen e interconectan simultáneamente a varios compradores y vendedores con el
objeto de cotizar y negociar valores, productos, contratos y similares. Se encuentran regulados y
supervisados por las autoridades reguladoras de los mercados de valores.
14. Mercados reconocidos: Se entiende que un Instrumento Financiero Derivado se celebra en un
mercado reconocido cuando:
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a) Se negocia en un mecanismo centralizado de negociación, que cuente al menos con dos (2) años
de operación y de haber sido autorizado para funcionar con tal carácter de conformidad con las leyes
del país en que se encuentren, donde los precios que se determinen sean de conocimiento público y
no puedan ser manipulados por las partes contratantes de los Instrumentos Financieros Derivados; o
b) Se contrata a precios, tasas de interés, tipos de cambio de una moneda u otro indicador que sea
de conocimiento público y publicado en un medio impreso o electrónico de amplia difusión, cuya fuente
sea una autoridad pública o una institución reconocida y/o supervisada en el mercado correspondiente;
o
c) Por no existir precios o indicadores exactos para el elemento subyacente sobre el cual se
estructura, se toma como referencia los precios o indicadores señalados en el literal b) referidos a un
subyacente de igual o similar naturaleza, siempre que las diferencias puedan ser ajustadas a efectos
de hacerlos comparables.
15. Opción de compra o call: Opción financiera mediante la cual su tenedor adquiere el derecho,
mas no la obligación, de comprar el elemento subyacente objeto del contrato a un precio de ejercicio
determinado.
16. Opción de venta o put: Opción financiera mediante la cual su tenedor adquiere el derecho, mas
no la obligación, de vender el elemento subyacente objeto del contrato a un precio de ejercicio
determinado.
17. Posición abierta de compra o venta de contratos de futuros y opciones: Representa los
compromisos vigentes de un participante en adquisiciones o entregas futuras u opcionales de un
elemento subyacente, no compensados por posiciones vigentes opuestas en un contrato de tipo, clase
y serie idénticos en la misma bolsa.
18. Posiciones simétricas: Estrategia financiera por la cual se mantienen abiertas posiciones de
compra y de venta, de forma simultánea, en dos o más Instrumentos Financieros Derivados, con el
mismo precio de ejercicio y el mismo vencimiento, produciendo variaciones correlativas y de sentido
inverso.
19. Precio al contado o spot: Valor al contado del elemento subyacente, registrado contablemente.
Las provisiones no previstas por esta Ley no podrán afectar el precio al contado o spot.
20. Precio de ejercicio: Precio al cual el tenedor de una opción call o put puede ejercer sus
respectivos derechos para la compra o venta del elemento subyacente.
21. Prima: Importe que el tenedor de una opción paga al suscriptor con la finalidad de adquirir el
derecho a comprar o vender un elemento subyacente al precio de ejercicio.
22. Retornos: Devolución de parte o la totalidad del margen de mantenimiento depositado por una
de las partes cuando, producto de la liquidación diaria, la parte contratante resulta en posición
acreedora.
23. Swaps financieros: Contratos de permuta financiera mediante los cuales se efectúa el
intercambio periódico de flujos de dinero calculados en función de la aplicación de una tasa o índice
sobre una cantidad nocional o base de referencia”.
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DISPOSICIONES COMPLEMENTARIA FINALES
Primera.- DEDUCCIÓN DE GASTOS DE EJERCICIOS ANTERIORES
Incorpórese dentro de los alcances de la Cuadragésima Octava Disposición Transitoria y Final de
la Ley, al inciso l) del Artículo 37 de la misma.
Segunda.- DISPOSICIONES DICTADAS POR LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS
SOBRE INSTRUMENTOS FINANCIEROS DERIVADOS Y SUS EFECTOS TRIBUTARIOS
Las disposiciones específicas dictadas por la Superintendencia de Banca y Seguros a que se refiere
el inciso d) del Artículo 5-A de la Ley, son aquellas vigentes a la fecha de entrada en vigencia de la
presente norma. (*) RECTIFICADO POR FE DE ERRATAS
Cualquier modificación posterior sólo tendrá efectos tributarios si es autorizada por el Ministerio de
Economía y Finanzas a través de una Resolución Ministerial, previa opinión técnica de la
Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, y únicamente a partir del ejercicio
gravable siguiente a la emisión de la citada resolución.
Tercera.- VIGENCIA
Lo dispuesto en la presente Ley entrará en vigencia a partir del 1 de enero de 2007.
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla, dando cuenta al Congreso de la República.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintidós días del mes de diciembre del año dos mil
seis.
ALAN GARCÍA PÉREZ
Presidente Constitucional de la República
JORGE DEL CASTILLO GÁLVEZ
Presidente del Consejo de Ministros
LUIS CARRANZA UGARTE
Ministro de Economía y Finanzas
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Aprueban normas reglamentarias de la Ley Nº 28791 que establece
modificaciones a la Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud
DECRETO SUPREMO Nº 020-2006-TR
(El Peruano: 28-12-2006)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante la Ley Nº 28791, publicada el 21 de julio de 2006, se establecieron modificaciones
a la Ley Nº 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud;
Que, el artículo 3 de la Ley Nº 28791 señala que el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
deberá aprobar las normas reglamentarias necesarias;
Que, en tal sentido, es necesario emitir las normas reglamentarias que regulen lo establecido en la
Ley Nº 28791;
De conformidad con lo regulado en el numeral 8) del artículo 118 de la Constitución Política del Perú,
en el artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 560, Ley del Poder Ejecutivo, y en la Ley Nº 27711;
DECRETA:
Artículo 1º.- Objetivo de la norma
Apruébense las normas reglamentarias de la Ley Nº 28791, Ley que establece modificaciones a la
Ley Nº 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud.
Artículo 2º.- Ámbito de aplicación
El presente Reglamento regula lo concerniente a las contribuciones del seguro regular, las
condiciones de acreditación, el derecho de cobertura de los afiliados regulares, el incumplimiento de
aportes de las entidades empleadoras, el período de carencia y la forma de cálculo del subsidio por
incapacidad temporal y maternidad de los afiliados regulares en actividad, incluyendo trabajadores del
hogar y trabajadores portuarios, en lo que corresponda. No están comprendidos los trabajadores
pesqueros afiliados de la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador, los pescadores y
procesadores pesqueros artesanales independientes, los asegurados agrarios y acuícolas
dependientes, los que se regulan por su legislación especial.
Artículo 3º.- De las Definiciones
Para la aplicación de las disposiciones de la Ley y del presente reglamento, se deben tener en cuenta
las siguientes definiciones:
a) Acreditación: es el procedimiento de verificación de los requisitos que deben cumplir el afiliado
para tener derecho de cobertura.
b) Derecho de cobertura: al derecho a acceder a las prestaciones establecidas en el artículo 9 de
la Ley Nº 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud y en el artículo 10 del Decreto
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Supremo Nº 009-97-SA, Reglamento de la Ley Nº 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social
en Salud.
c) EsSalud: al Seguro Social de Salud.
d) Ley: a la Ley Nº 28791, sobre modificaciones a la Ley Nº 26790, Ley de Modernización de la
Seguridad Social en Salud.
e) Período de carencia: es el período de tres meses contados desde el inicio de labores de un afiliado
regular, que no haya tenido vínculo laboral en los meses previos y que le impiden cumplir con las
condiciones para tener derecho de cobertura.
f) Período de espera: es el tiempo durante el cual el afiliado regular en actividad y/o sus
derechohabientes no podrán acceder a algunas atenciones relacionadas a determinados diagnósticos
previstos en la lista de contingencias de EsSalud.
g) Reembolso de prestaciones: es el derecho de repetición que tiene EsSalud contra la entidad
empleadora que no cumpla con lo dispuesto en el primer párrafo del artículo 10 de la Ley Nº 26790, por
las prestaciones otorgadas a sus trabajadores, socios de cooperativa, pensionistas y/o
derechohabientes.
Artículo 4º.- Modificación de los artículos 15, 16, 17, 30, 33, 35 y 36 del Decreto Supremo Nº
009-97-SA
Modifíquense los artículos 15, 16, 17, 30, 33, 35 y 36 del Decreto Supremo Nº 009-97-SA, los que
quedan redactados de la siguiente manera:
“Artículo 15º.- Subsidio por Incapacidad Temporal
El subsidio por incapacidad temporal se otorga en dinero, con el objeto de resarcir las pérdidas
económicas de los afiliados regulares en actividad, derivadas de la incapacidad para el trabajo
ocasionada por el deterioro de su salud. Equivale al promedio diario de las remuneraciones de los
últimos doce meses inmediatamente anteriores al mes en que se inicia la contingencia, multiplicado por
el número de días de goce de la prestación. Si el total de los meses de afiliación es menor a doce, el
promedio se determinará en función al tiempo de aportación del afiliado regular.
El derecho a subsidio por cuenta del Seguro Social de Salud se adquiere a partir del vigésimo primer
día de incapacidad. Durante los primeros 20 días de incapacidad, la entidad empleadora continúa
obligada al pago de la remuneración o retribución. Para tal efecto, se acumulan los días de incapacidad
remunerados durante cada año calendario.
El subsidio se otorgará mientras dure la incapacidad del trabajador y en tanto no realice trabajo
remunerado, hasta un máximo de 11 meses y 10 días consecutivos, con sujeción a los requisitos y
procedimientos que señale EsSalud.”
“Artículo 16º.- Subsidio por Maternidad
El subsidio por maternidad se otorga en dinero con el objeto de resarcir el lucro cesante como
consecuencia del alumbramiento y de las necesidades de cuidado del recién nacido. Se otorga por 90
días, pudiendo éstos distribuirse en los períodos inmediatamente anteriores o posteriores al parto,
conforme lo elija la madre, con la condición de que durante esos períodos no realice trabajo
remunerado. El subsidio por maternidad se extenderá por 30 días adicionales en los casos de
nacimiento múltiple.
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El monto del subsidio equivale al promedio diario de las remuneraciones de los doce últimos meses
anteriores al inicio de la prestación multiplicado por el número de días de goce de la prestación. Si el
total de los meses de afiliación es menor a doce, el promedio se determinará en función al tiempo de
aportación del afiliado regular en actividad. No se podrá gozar simultáneamente de subsidio por
incapacidad temporal y maternidad.”
“Artículo 17º.- Subsidio por Lactancia
El subsidio por lactancia se otorga en dinero, con el objeto de contribuir al cuidado del recién nacido,
de acuerdo a las normas que fija EsSalud. En caso de parto múltiple se reconoce un subsidio adicional
por cada hijo.”
“Artículo 30º.- Son afiliados regulares del Seguro Social de Salud:
a) Los trabajadores activos que laboran bajo relación de dependencia o en calidad de socios de
cooperativas de trabajadores, cualquiera sea el régimen laboral o modalidad a la cual se encuentren
sujetos;
b) Los pensionistas que perciben pensión de cesantía, jubilación, incapacidad o de sobrevivencia,
cualquiera fuere el régimen legal al cual se encuentren sujetos.
Bajo responsabilidad de la entidad empleadora correspondiente, la inscripción en el Seguro Social
de los afiliados regulares y sus derechohabientes es obligatoria.
Son derechohabientes el cónyuge o el concubino a que se refiere el artículo 326 del Código Civil,
así como los hijos menores de edad o mayores incapacitados en forma total y permanente para el
trabajo, de acuerdo a la calificación que efectuará Essalud, siempre que no sean afiliados obligatorios.
La cobertura de los hijos se inicia desde la concepción, en la atención a la madre gestante.
“Artículo 33º.- Aportes
El aporte de los afiliados regulares en actividad, incluyendo tanto los que laboran bajo relación de
dependencia como los socios de cooperativas, equivale al 9% de la remuneración o ingreso mensual.
Es de cargo obligatorio de la Entidad Empleadora que debe declararlos y pagarlos en su totalidad
mensualmente a EsSalud, sin efectuar retención alguna al trabajador, dentro de los plazos establecidos
en la normatividad vigente, en el mes siguiente a aquél en que se devengaron las remuneraciones
afectas.
La base imponible mínima mensual no podrá ser menor a la Remuneración Mínima Vital vigente el
último día calendario del período laborado, y es aplicada independientemente de las horas y días
laborados por el afiliado regular en actividad durante el período mensual declarado. Excepcionalmente,
tratándose de trabajadores que perciban subsidios, la base mensual mínima imponible por cada
trabajador se determinará de forma proporcional a los días no subsidiados del mes correspondiente.
En el caso de afiliados regulares en actividad que estando subsidiados desde el inicio del mes, terminan
su vínculo laboral sin labor efectiva, dicho período subsidiado no determinará la obligación de la entidad
empleadora de pagar las contribuciones correspondientes.
El aporte de los pensionistas equivale al 4% de la pensión. Es de cargo del pensionista, siendo
responsabilidad de la entidad empleadora, de la Oficina de Normalización Previsional o de la
Administradora de Fondos de Pensiones, la afiliación, la retención, declaración y pago total a EsSalud
dentro de los plazos establecidos en la normatividad vigente, en el mes siguiente a aquél en que se
devengaron las pensiones afectas.
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La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria ejercerá las funciones a que se refiere
el Artículo 5 de su Ley General, aprobado mediante Decreto Legislativo Nº 501 y normas modificatorias,
respecto de las Aportaciones al EsSalud, de acuerdo a las facultades y atribuciones que le otorga el
Texto Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por Decreto Supremo Nº 135-99-EF y demás
normas tributarias, incluyendo lo relacionado a la inscripción y/o declaración de las entidades
empleadoras y de sus trabajadores y/o pensionistas y/o derechohabientes, sin distinción del período
tributario, así como su acreditación.
EsSalud ejerce la cobranza coactiva de los costos de las prestaciones que deben ser materia de
reembolso, conforme a lo dispuesto en el artículo 10 de la Ley Nº 26790, a través de los Ejecutores
designados para el efecto.”
“Artículo 35º.- Derecho de Cobertura
Los afiliados regulares y sus derechohabientes tienen derecho a las prestaciones del Régimen
Contributivo de la Seguridad Social en Salud siempre que aquellos cuenten con tres (3) meses de
aportación consecutivos o con cuatro (4) no consecutivos dentro de los seis (6) meses anteriores al mes
en que se inició la contingencia. En el caso de maternidad, la condición adicional para el goce de las
prestaciones es que el titular del seguro se encuentre afiliado al tiempo de la concepción. En caso de
accidente basta que exista afiliación.
Para efectos de las prestaciones de salud, el mes de inicio de la contingencia es aquél en el que se
requiere la prestación. En el caso de las prestaciones económicas, el mes de inicio de la contingencia
es el mes en que ocurre el evento que origina el otorgamiento de la prestación.
Los afiliados regulares pensionistas y sus derechohabientes tienen derecho de cobertura sin período
de carencia, desde la fecha en que se les constituye como pensionistas, independientemente de la
fecha en que se les notifica dicha condición y siempre que sean declarados por la entidad empleadora.
Mantiene su cobertura siempre y cuando continúen con su condición de pensionistas, es decir, perciban
pensión y cumplan con lo dispuesto en el primer y segundo párrafo del presente artículo.”
“Artículo 36º.- Reembolso de las prestaciones
EsSalud o la Entidad Prestadora de Salud que corresponda tendrá derecho a exigir a la entidad
empleadora, el reembolso de todas las prestaciones brindadas a sus afiliados regulares y
derechohabientes, cuando la entidad empleadora incumpla con:
1. La obligación de declaración y pago del aporte total de los tres (3) meses consecutivos o cuatro
(4) no consecutivos dentro de los seis (6) meses anteriores al mes en que se inició la contingencia; y/
o;
2. La obligación de pago total de los aportes de los doce (12) meses anteriores a los seis (6) meses
previos al mes en que se inició la contingencia. No se considerará como incumplimiento, los casos en
que los aportes antes referidos se encontraran acogidos a un fraccionamiento vigente. Para determinar
si el fraccionamiento se encuentra vigente, se tendrán en cuenta las normas aplicables para el
otorgamiento del mismo y que la entidad empleadora no haya incurrido en causal de pérdida.
Para efectos de las prestaciones de salud, el mes de inicio de la contingencia es aquél en el que se
requiere la prestación. En el caso de las prestaciones económicas, el mes de inicio de la contingencia
es el mes en que ocurre el evento que origina el otorgamiento de la prestación.
Para evaluar el cumplimiento de las declaraciones y pagos a que se refiere el numeral 1 del presente
artículo, se considerarán válidos los períodos cuyas declaraciones y pagos se presenten hasta el último
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día del mes de vencimiento de cada declaración, incluyendo las declaraciones rectificatorias de
períodos que determinen mayor obligación”.
Artículo 5º.- Criterios para establecer la lista de contingencias y períodos de espera
EsSalud, para establecer la lista de contingencias así como los períodos de espera, tendrá en
consideración, como mínimo, los siguientes criterios:
a. Enfermedades y/o tratamientos que requieren atenciones de alta complejidad, especialización y
tecnificación.
b. Enfermedades y/o tratamientos asociados a atenciones continuas y/o permanentes.
Para estos efectos, entiéndase contingencia, como la enfermedad o tratamiento médico que requiere
un financiamiento mínimo para su otorgamiento.
Artículo 6º.- Lista de contingencias y períodos de espera
EsSalud, a través del Consejo Directivo, establecerá previo informe técnico, la lista de contingencias
y sus correspondientes períodos de espera, los cuales deberán ser revisados cada dos años.
Los períodos de espera se determinarán en función del número de declaraciones mensuales
consecutivas o no consecutivas realizadas dentro de los 36 meses previos a la contingencia, por las
entidades empleadoras. Para la evaluación del cumplimiento de las declaraciones se considerarán
válidos los períodos cuyas declaraciones, incluyendo las rectificatorias, se presenten hasta el último día
del mes de vencimiento de cada declaración.
Artículo 7º.- Acceso a las prestaciones
Los afiliados regulares en actividad titulares y/o sus derechohabientes tendrán acceso a las
atenciones por las contingencias indicadas en el artículo 7 del presente Reglamento, siempre que
cumplan con el período de espera correspondiente.
Artículo 8º.- Modificación del artículo 7 del Decreto Supremo Nº 005-2005-TR
Modifícase el artículo 7 del Decreto Supremo Nº 005-2005-TR, Reglamento de la Ley Nº 28320 sobre
incorporación a Essalud de afiliados de la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador,
modificado por Decreto Supremo Nº 005-2006-TR, el mismo que queda redactado en los siguientes
términos:
“Artículo 7º.- Derecho de cobertura
Los trabajadores pesqueros y sus derechohabientes tendrán derecho de cobertura por prestaciones
de seguridad social en salud establecidas en el artículo 6, siempre que cumplan con tener dos (2)
aportaciones mensuales consecutivas o no consecutivas canceladas en los seis meses previos a la
contingencia y además tengan vínculo laboral en el mes de la contingencia.
En caso el trabajador pesquero no tenga vínculo laboral (se encuentre en baja temporal) en el mes
de la contingencia, pero cumpla con las aportaciones indicadas en el párrafo precedente, el titular y sus
derechohabientes tendrán cobertura sólo por prestaciones de salud y prestaciones económicas de
lactancia y sepelio. En estos casos, no tendrá derecho a subsidio por incapacidad temporal ni subsidio
por maternidad.
Si el trabajador pesquero no cuenta con las aportaciones indicadas en el primer párrafo, el titular y
sus derechohabientes tendrán derecho especial de cobertura por desempleo, de acuerdo a lo indicado
en el artículo 8. Para esta cobertura, se considerará al trabajador como cesado el último día del mes
precedente al mes que no cumpla con lo establecido en el primer párrafo del presente artículo.
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Los pensionistas de la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador y sus derechohabientes
tienen derecho de cobertura sin período de carencia, desde la fecha en que se les constituye como
pensionistas, independientemente de la fecha en que se les notifica dicha condición y siempre que sean
declarados por la entidad empleadora. Posteriormente, mantienen su cobertura siempre que cumplan
con tener tres contribuciones mensuales consecutivas canceladas hasta el mes previo a la
contingencia.
Los trabajadores pesqueros, pensionistas de la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador
y sus derechohabientes, tendrán derecho de cobertura por prestaciones de maternidad siempre que
el afiliado titular se encuentre afiliado al tiempo de la concepción. En caso de accidente, basta que exista
afiliación.”
Artículo 9º.- Vigencia
El presente Decreto Supremo entra en vigencia a partir del día siguiente de su publicación en el Diario
Oficial El Peruano.
Artículo 10º.- Normas Derogatorias
Las disposiciones del Reglamento aprobado por el presente Decreto Supremo dejan sin efecto todas
las normas que se le opongan.
Artículo 11º.- Refrendo
El presente Decreto Supremo es refrendado por la Ministra de Trabajo y Promoción del Empleo.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Primera.- Para efectos de la aplicación del presente reglamento se considerará lo siguiente:
a. Lo dispuesto en el artículo 33 del Decreto Supremo Nº 009-97-SA, modificado por el presente
Decreto Supremo, será de aplicación a partir de las declaraciones de las aportaciones correspondientes
al período noviembre de 2006 y siguientes.
b. La aplicación de las condiciones de acreditación de los afiliados regulares, a que se refiere el
artículo 35 del Decreto Supremo Nº 009-97-SA, modificado por el presente Decreto Supremo, se
realizará a partir de la acreditación del mes de diciembre de 2006. Para la evaluación del derecho de
cobertura del mes de diciembre 2006 en adelante, se considerará como válidas las declaraciones de
períodos tributarios anteriores a octubre 2006 y que hayan sido presentadas hasta el día anterior a la
fecha de entrada en vigencia del presente reglamento.
c. La aplicación de las condiciones de reembolso de las entidades empleadoras, a que se refiere el
artículo 36 del Decreto Supremo Nº 009-97-SA, modificado por el presente Decreto Supremo, será
respecto de las contingencias ocurridas a partir de la entrada en vigencia del presente reglamento.
d. La forma de cálculo del subsidio establecido en los artículos 15 y 16 del Decreto Supremo Nº 00997-SA, modificado por el presente Decreto Supremo, se aplicará respecto de las contingencias
ocurridas a partir de la entrada en vigencia del presente reglamento.
Segunda.- Lo dispuesto en la tercera disposición complementaria y final del presente Decreto
Supremo se aplicará a partir del 1 de abril de 2007.
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DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Y FINALES
Primera.- Precísese que en el caso del subsidio por lactancia y sepelio de los pensionistas que se
les reconozca tal condición con posterioridad al nacimiento del menor o fallecimiento del pensionista,
el período de prescripción se cuenta a partir de la notificación de la resolución que los reconoce como
tales.
Segunda.- EsSalud podrá establecer los procedimientos para determinar mediante una evaluación
médica si los afiliados regulares en actividad del Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud,
se encuentran en capacidad para desarrollar las actividades propias de la labor que desempeñan.
Tercera.- EsSalud informará a la Sunat y al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo los casos
de entidades empleadoras de afiliados regulares que presenten declaraciones con posterioridad al
último día del mes de vencimiento, para las verificaciones correspondientes. Asimismo, EsSalud
informará a dichas entidades los casos de empleadores que tengan trabajadores, cuyo comportamiento
de uso de prestaciones presenta indicios de utilización indebida de las mismas, para la fiscalización
correspondiente y aplicación de las sanciones respectivas, de corresponder.
Cuarta.- EsSalud y la Sunat, dentro del ámbito de su competencia, emitirán cada una las
disposiciones complementarias necesarias para su implementación de lo dispuesto en el presente
Reglamento.
Quinta.- La lista de contingencias y los períodos de espera establecidas en el artículo 7 del presente
Decreto Supremo serán publicadas por EsSalud en el Diario Oficial El Peruano.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintisiete días del mes de diciembre del año dos mil
seis.
ALAN GARCÍA PÉREZ
Presidente Constitucional de la República
SUSANA PINILLA CISINEROS (*)
Ministra de Trabajo y Promoción de Empleo
(*) NOTA.- En la presente edición de Normas Legales del Diario Oficial “El Peruano”, se dice “CISINEROS” cuando se debe decir
“CISNEROS”
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Aprueban fusión por absorción del Centro de Promoción de la Pequeña y
Microempresa - PROMPYME con el Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo
DECRETO SUPREMO Nº 003-2007-TR
(El Peruano: 23-02-2007)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante Ley Nº 27658, Ley Marco de Modernización de la Gestión del Estado, se declara al
Estado Peruano en Proceso de Modernización, estableciendo principios, acciones, mecanismos y
herramientas para llevar a cabo dicho proceso y establece que, el proceso de modernización de la
gestión del Estado tiene como finalidad fundamental la obtención de mayores niveles de eficiencia del
aparato estatal, de manera que se logre una mejor atención a la ciudadanía, priorizando y optimizando
el uso de los recursos públicos.
Que, mediante la Ley Nº 27711 se crea el Centro de Promoción de la Pequeña y Micro Empresa PROMPYME sobre la base de la Comisión de Promoción de la Pequeña y Micro Empresa PROMPYME.
Que, acorde con el Decreto Supremo Nº 011-2002-TR, PROMPYME es un organismo público
descentralizado adscrito al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y actúa como instancia de
promoción, coordinación, concertación y dinamización de los mercados de la Pequeña y Micro Empresa
en el marco de las políticas establecidas por el Sector;
Que la Ley Nº 28015, Ley de promoción y formalización de la micro y pequeña empresa, el Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo define las políticas nacionales de promoción de las MYPE y
coordina con las entidades del sector público y privado la coherencia y complementariedad de las
políticas sectoriales.
Que, de acuerdo al artículo 58 del Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo
y Promoción del Empleo, aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002-TR, la Dirección Nacional
de la Micro y Pequeña Empresa está encargada de formular, coordinar, promover, evaluar y supervisar
la política nacional de promoción del desarrollo de la Micro y Pequeña empresa; así como, formular,
proponer e implementar programas y proyectos de promoción a las Micro y Pequeñas Empresas.
Asimismo tiene la función de promover instrumentos de desarrollo de los mercados de servicios
empresariales y financieros orientados a la Micro y Pequeña Empresa.
Que, el artículo 6 de la Ley Nº 27658 establece que en el diseño de la estructura orgánica pública
prevalece el principio de especialidad, debiéndose integrar las funciones y competencias afines.
Que, el Poder Ejecutivo ha evaluado y considera conveniente la fusión del Centro de Promoción de
la Pequeña y Micro Empresa - PROMPYME con el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo;
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De conformidad con el artículo 13 de la Ley Nº 27658, modificado por la Ley Nº 27899 y el Decreto
Legislativo Nº 560, con el informe favorable de la Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia del
Consejo de Ministros;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
DECRETA:
Artículo 1º.- Fusión por absorción.
1.1 Apruébese la fusión del Centro de Promoción de la Pequeña y Micro Empresa - PROMPYME
con el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. La fusión indicada se realiza bajo la modalidad
de fusión por absorción, correspondiéndole al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo la calidad
de entidad incorporante.
Artículo 2º.- Transferencia de recursos, personal y materiales.
2.1.- El proceso de fusión concluirá en un plazo no mayor de sesenta (60) días calendario, contados
a partir de la entrada en vigencia de la presente norma. En dicho plazo y previa evaluación por parte
de la comisión de transferencia a que se refiere el artículo 4 del presente Decreto Supremo, el Centro
de Promoción de la Pequeña y Micro Empresa - PROMPYME transferirá sus bienes muebles e
inmuebles, recursos, personal, acervo documentario, posición contractual, obligaciones, pasivos y
activos, correspondientes, al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.
El plazo señalado en el párrafo anterior podrá ser prorrogado mediante Resolución Ministerial del
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.
2.2.- Toda referencia al Centro de Promoción de la pequeña y Micro Empresa - PROMPYME se
entenderá como hecha al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.
2.3.- Culminado el proceso, el Centro de Promoción de la Pequeña y Micro Empresa - PROMPYME
quedará extinguido.
Artículo 3º.- Transferencias presupuestarias.
Corresponde al Ministerio de Economía y Finanzas la presentación del proyecto de ley de
transferencia de partidas que se origina como consecuencia de la aplicación de la presente norma. El
proyecto de ley deberá ser presentado al Consejo de Ministros, en un plazo no mayor de 30 días
calendario contados desde la fecha de publicación del presente Decreto Supremo.
Artículo 4º.- Comisión de Transferencia.
Constitúyase una Comisión encargada de la transferencia de bienes, recursos, personal y materiales
a que se refiere el artículo 2, integrada por cuatro (4) miembros, dos (2) representantes del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo, uno (1) del Ministerio de Economía y Finanzas y uno (1) de la
Comisión de Promoción de la Pequeña y Micro Empresa - PROMPYME. La Presidencia de la Comisión
la ejercerá uno de los representantes del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.
Los representantes serán designados mediante Resolución Ministerial del correspondiente Sector.
Artículo 5º.- Refrendo
El presente Decreto Supremo será refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas y por la
Ministra de Trabajo y Promoción del Empleo.
FEBRERO 2007
99
Actualidad Laboral
Legislación
Disposiciones Complementarias
Disposición Primera.- Adecuación de Reglamento de Organización y Funciones.
El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo deberá presentar la propuesta para adecuar su
Reglamento de Organización y Funciones dentro del plazo establecido en el artículo 2 del presente
Decreto Supremo.
Disposición Segunda.- Normas complementarias.
Facúltese al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo a dictar, mediante Resolución Ministerial,
las normas complementarias necesarias para la mejor aplicación del presente Decreto Supremo.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintidós días del mes de febrero de 2007.
ALAN GARCÍA PÉREZ
Presidente Constitucional de la República
JORGE DEL CASTILLO GÁLVEZ
Presidente del Consejo de Ministros
Encargado del despacho del Ministerio de Economía y Finanzas
SUSANA PINILLA CISNEROS
Ministra de Trabajo y Promoción del Empleo
FEBRERO 2007
100
Actualidad Laboral
Legislación
Aprueban Reglamento de Arbitraje del Centro de Conciliación y Arbitraje del
Ministerio
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 473-2006-TR
(El Peruano: 29-12-2006)
Lima, 26 de diciembre de 2006
VISTO: El Oficio Nº 086-2005-MTPE/13 de la Directora del Centro de Conciliación y Arbitraje del
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo;
CONSIDERANDO:
Que, en el ámbito del derecho laboral se viene promoviendo normativamente la utilización de
mecanismos alternativos de solución de controversias individuales o colectivos, como son la de
conciliación y el arbitraje, cuyo ejercicio debe enmarcarse dentro del respeto de los derechos laborales
de naturaleza imperativa, a fin de garantizar la solución efectiva y eficiente de los conflictos laborales;
Que, en ese sentido, mediante la Cuarta Disposición Complementaria del Decreto Legislativo Nº 910,
Ley General de Inspección del Trabajo y Defensa del Trabajador se creó el Centro de Conciliación y
Arbitraje del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, como un órgano de derecho público
autónomo y especializado, encargado principalmente de brindar servicio de conciliación y arbitraje en
materia laboral;
Que, a fin de que este órgano inicie la prestación de servicios a los actores laborales, se aprobó
mediante Resolución Ministerial Nº 050-2001-TR el Estatuto del Centro de Conciliación y Arbitraje, que
determina su estructura funcional y orgánica;
Que, mediante documentos de vistos, la Directora del Centro de Conciliación y Arbitraje, informa la
importancia como elemento integrante para la constitución del Centro de Arbitraje, contar con el
Reglamento de Arbitraje, el mismo que ha sido formulado de conformidad con la normatividad vigente;
Con las visaciones de la Oficina de Asesoría Jurídica y de la Dirección del Centro de Conciliación
y Arbitraje - CENCOAMITP;
En el uso de las atribuciones conferidas por el artículo 37 del Decreto Legislativo Nº 560, Ley del
Poder Ejecutivo; y de conformidad con la Ley Nº 27711, Ley del Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo, su Reglamento de Organización y Funciones aprobado por Resolución Ministerial Nº 1732002-TR y sus modificatorias;
SE RESUELVE:
Artículo 1º.- Aprobar el Reglamento de Arbitraje del Centro de Conciliación y Arbitraje del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo, el mismo que se encuentra en el anexo adjunto y que forma parte
de la presente resolución.
Regístrese, comuníquese y publíquese.
SUSANA ISABEL PINILLA CISNEROS
Ministra de Trabajo y Promoción del Empleo
FEBRERO 2007
101
Actualidad Laboral
Legislación
Aprueban información mínima del Registro de Trabajadores y Prestadores de
Servicios – RTPS
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 003-2007-TR
(El Peruano: 11-01-2007)
Lima, 3 de enero de 2007
VISTO: El Oficio Nº 731-2006/SUNAT-200000 de fecha 12 de diciembre de 2006, del
Superintendente Nacional de Administración Tributaria - SUNAT; y,
CONSIDERANDO:
Que, en el marco de la reforma institucional del Sector Trabajo y Promoción del Empleo el Registro
de Trabajadores y Prestadores de Servicios constituye un elemento sustancial que habrá de mejorar
la política, regulación y fiscalización laboral, facilitar a los empleadores la gestión de su documentación
laboral, y eliminar el tiempo de tramitación que actualmente se requiere para llevar las planillas de pagos
y remuneraciones; entre otros efectos vinculados con la seguridad social, migraciones, seguridad y
salud en el trabajo, etc.;
Que, mediante Decreto Supremo Nº 015-2005-TR modificado por el Decreto Supremo Nº 014-2006TR, se han dictado disposiciones sobre el Registro de Trabajadores y Prestadores de Servicios - RTPS
cuya recepción se encargará a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT;
Que, el Artículo del 4 del citado Decreto Supremo, establece entre otros, que el Ministerio de Trabajo
y Promoción del Empleo publicará en su portal institucional los modelos y la estructura de los formatos
que formarán parte del Registro de Trabajadores y Prestadores de Servicios - RTPS, así como las tablas
que han de ser utilizadas en su elaboración. La observancia de estos requisitos es de carácter
obligatorio por parte de los Empleadores a fin de que puedan cumplir con sus obligaciones de llevar y/
o presentar el Registro de Trabajadores y Prestadores de Servicios - RTPS ante el Ministerio de Trabajo
y Promoción del Empleo;
Que, en mérito a lo expuesto, corresponde emitir el acto administrativo que apruebe la información
mínima del Registro de Trabajadores Prestadores de Servicios - RTPS, así como las tablas que han
de ser utilizadas para su elaboración y la estructura de datos requerida por los archivos de importación
del Registro de Trabajadores Prestadores de Servicios - RTPS;
Con la visación del Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica; y,
De conformidad con el artículo 37 del Decreto Legislativo Nº 560, Ley del Poder Ejecutivo; el artículo
4 del Decreto Supremo Nº 015-2005-TR, modificado por el Decreto Supremo Nº 014-2006-TR; y el literal
d) del Artículo 12 del Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo, aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002-TR;
SE RESUELVE:
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102
Actualidad Laboral
Legislación
Artículo Único.- Aprobar la información mínima del Registro de Trabajadores y Prestadores de
Servicios - RTPS, así como también, las tablas que han de ser utilizadas para su elaboración y la
estructura de datos requerida por los archivos de importación del Registro de Trabajadores Prestadores
de Servicios - RTPS, los mismos que se publicarán en la página web www.mintra.gob.pe del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo.
Regístrese, comuníquese y publíquese.
SUSANA ISABEL PINILLA CISNEROS
Ministra de Trabajo y Promoción del Empleo
FEBRERO 2007
103
Actualidad Laboral
Legislación
Designan representantes de organizaciones de trabajadores y de
empleadores ante la Comisión Nacional para la Lucha contra el Trabajo
Forzoso
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 031-2007-TR
(El Peruano: 14-02-2007)
Lima, 9 de febrero de 2007
VISTOS: El Oficio Nº 54-2007-MTPE/9.1 de la Oficina de Asesoría Jurídica; y el Oficio Nº 066-2007MTPE/6.2 de la Secretaria Técnica del Consejo Nacional de Trabajo y Promoción del Empleo; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante Decreto Supremo Nº 001-2007-TR se crea la Comisión Nacional para la Lucha contra
el Trabajo Forzoso, teniendo como objetivo ser la instancia de coordinación permanente de las políticas
y acciones en materia de trabajo forzoso, en los diferentes ámbitos sectoriales, tanto a nivel nacional
como regional;
Que, el artículo 1 del citado Decreto Supremo dispone que la Comisión Nacional para la Lucha contra
el Trabajo Forzoso, estará integrado, entre otros, por un representante de las organizaciones de
trabajadores y un representante de las organizaciones de empleadores;
Que, mediante Oficio Nº 066-2007-MTPE/6.2 de fecha 26 de enero de 2007, la Secretaria Técnica
del Consejo Nacional de Trabajo y Promoción del Empleo, indica que en la Sesión Ordinaria Nº 74 del
Consejo Nacional de Trabajo y Promoción del Empleo, las organizaciones sindicales y empresariales
fueron informadas de la creación de la Comisión Nacional para la Lucha contra el Trabajo Forzoso a
que hace referencia el primer considerando, absolviendo el trámite de la designación de sus respectivos
representantes;
Que, en mérito a lo expuesto y conforme al artículo 7 del Decreto Supremo Nº 001-2007-TR, es
necesario emitir el acto administrativo que designe a los representantes de las organizaciones de
trabajadores y a los representantes de las organizaciones de empleadores, ante la Comisión Nacional
para la Lucha contra el Trabajo Forzoso;
Con la visación del Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica; y,
De conformidad con lo dispuesto por el Artículo 4 de la Ley Nº 27594, Ley que regula la participación
del Poder Ejecutivo en el nombramiento y designación de funcionarios públicos; el artículo 7 del Decreto
Supremo Nº 001-2007-TR; y el literal d) del Artículo 12 del Reglamento de Organización y Funciones
del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002TR;
SE RESUELVE:
FEBRERO 2007
104
Actualidad Laboral
Legislación
Artículo Único.- Designar, a los representantes de las organizaciones de trabajadores y a los
representantes de las organizaciones de empleadores, ante la Comisión Nacional para la Lucha contra
el Trabajo Forzoso, constituida por el Decreto Supremo Nº 001-2007-TR, conforme se detalla a
continuación:
REPRESENTANTE DE LAS ORGANIZACIONES DE TRABAJADORES
- Señor ALFREDO LAZO PERALTA, como representante Titular.
- Señor JESUS DEL CASTILLO RIVERO, como representante Alterno.
REPRESENTANTE DE LAS ORGANIZACIONES DE EMPLEADORES
- Doctor JULIO CESAR BARRENECHEA, como representante Titular;
- Doctor MIGUEL MOREYRA MARROU, como representante Alterno.
Regístrese, comuníquese y publíquese.
SUSANA ISABEL PINILLA CISNEROS
Ministra de Trabajo y Promoción del Empleo
FEBRERO 2007
105
Actualidad Laboral
Legislación
Aprueban formularios en que los empleadores presentarán información necesaria
para valorizar peticiones de trabajadores y examinar la situación económica
financiera y laboral de la empresas en el procedimiento de negociación colectiva
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 046-2007-TR
(El Peruano: 28-02-2007)
Lima, 21 de febrero de 2007
VISTO: El Informe Nº 011-2006-MTPE/DVMT/2/9.3 de fecha 27 de noviembre de 2006, de la
Dirección General de la Oficina de Economía del Trabajo y Productividad; y,
CONSIDERANDO:
Que, el artículo 56 del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
aprobado por el Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, establece que en el curso de procedimiento de
negociación colectiva, a petición de una de las partes o de oficio, el Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo, a través de una Oficina especializada, practicará la valorización de las peticiones de los
trabajadores y examinará la situación económico - financiera de las empresas, entidades del Estado
y de empresas pertenecientes al ámbito de la Actividad Empresarial del Estado y su capacidad para
atender dichas peticiones;
Que, el Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo,
aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002-TR, modificado, entre otros, por el Decreto Supremo
Nº 018-2006-TR, establece que la Dirección General de Economía del Trabajo y Productividad, es un
órgano de línea, de ámbito nacional, dependiente del Despacho Viceministerial de Trabajo, encargado
de efectuar los estudios técnicos para emitir los Dictámenes Económicos Laborales correspondientes,
en el curso del procedimiento de negociación colectiva;
Que, mediante Resolución Ministerial Nº 045-95-TR, se aprobó, entre otros, los formularios para la
presentación por los empleadores de información necesaria para valorizar las peticiones de los
trabajadores y examinar la situación económica financiera de las empresas;
Que, desde la promulgación de la citada Resolución Ministerial, la legislación laboral y legislación
tributaria, han sufrido cambios sustanciales, conllevando ello, a que los formularios a que se refiere el
considerando anterior, en muchos casos, hayan quedado desactualizados, por lo que mediante Informe
de Visto, la Dirección General de Economía del Trabajo y Productividad, propone actualizar dichos
documentos, a efectos de obtener información más específica a las necesidades de los estudios;
Con la visación del Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica; y,
De conformidad con el artículo 37 del Decreto Legislativo Nº 560, Ley del Poder Ejecutivo; y el literal
d) del artículo 12 del Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo, aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002-TR;
FEBRERO 2007
106
Actualidad Laboral
Legislación
SE RESUELVE:
Artículo 1º.- Aprobar los formularios en que los empleadores presentarán la información necesaria
para valorizar las peticiones de los trabajadores del régimen laboral de la actividad privada y examinar
la situación económico financiera y laboral de las empresas, entidades del Estado y empresas
pertenecientes al ámbito de la Actividad Empresarial del Estado, en el procedimiento de negociación
colectiva regulado por el Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
aprobado por el Decreto Supremo Nº 010-2003-TR.
Artículo 2º.- Disponer que los formularios que forman parte integrante de la presente resolución
ministerial, se publiquen en la página web del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo:
www.mintra.gob.pe, igualmente dichos formularios deberán ser publicitados por las diferentes
Direcciones Regionales de Trabajo y Promoción del Empleo del territorio nacional.
Artículo 3º.- La presente Resolución Ministerial entrará en vigencia, a partir de los treinta (30) días
siguientes de su publicación en el Diario Oficial El Peruano.
Artículo 4º.- Déjese sin efecto el artículo 1 de la Resolución Ministerial Nº 045-95-TR, quedando
vigentes los demás artículos de la citada Resolución.
Regístrese, comuníquese y publíquese.
SUSANA ISABEL PINILLA CISNEROS
Ministra de Trabajo y Promoción del Empleo
FEBRERO 2007
107
Actualidad Laboral
Legislación
Designan representantes del Ministerio ante la Comisión Nacional para la
Lucha contra el Trabajo Forzoso
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 0085-2007-IN
(El Peruano: 14-02-2007)
Lima, 13 de febrero de 2007
CONSIDERANDO:
Que, la Constitución Política del Perú consagra el derecho a la libertad de trabajo disponiendo que
toda persona tiene derecho a trabajar libremente, estableciendo que ninguna relación laboral puede
limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer, ni rebajar la dignidad del trabajador:
Que, mediante Decreto Supremo Nº 001-2007-TR, se creó la Comisión Nacional para la Lucha contra
el Trabajo Forzoso, la misma que está integrada, entre otros, por un representante del Ministerio del
Interior;
Que, el objetivo de dicha Comisión Nacional es ser la instancia de coordinación permanente de las
políticas y acciones en materia de trabajo forzoso, en los diferentes ámbitos sectoriales, tanto a nivel
nacional como regional;
Que, el artículo 7 del indicado Decreto Supremo establece que las entidades estatales designarán
mediante Resolución Ministerial del Titular del Sector, un representante titular y un alterno dentro de
los cinco días hábiles contados a partir del día siguiente hábil de la publicación del precitado Decreto
Supremo;
Que, en ese sentido, resulta procedente designar a los representantes, titular y alterno del Ministerio
del Interior ante la precitada Comisión Nacional;
Con la visación de la Oficina General de Asesoría Jurídica del Ministerio del Interior; y,
De conformidad con lo dispuesto por el Decreto Legislativo Nº 560 - Ley del Poder Ejecutivo. Ley
Nº 27594. Ley que regula a participación del Poder Ejecutivo en el nombramiento y designación de
funcionarios públicos, el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 370 Ley del Ministerio del
Interior aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-2004-IN, el Reglamento de Organización y
Funciones del Ministerio del Interior aprobado mediante Decreto Supremo Nº 004-2005-IN, y el Decreto
Supremo Nº 001-2007-TR;
SE RESUELVE:
Artículo Único.- Designar al señor abogado Luis Daniel AVALOS LINARES como representante
titular del Ministerio del Interior ante la Comisión Nacional para la Lucha contra el Trabajo Forzoso,
creada mediante Decreto Supremo Nº 001-2007-TR y como representante alterno al señor abogado
Yván Rogelio SANDOVAL CEPEDA.
Regístrese, comuníquese y publíquese.
PILAR MAZZETTI SOLER
Ministra del Interior
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Actualidad Laboral
Legislación
Establecen Régimen Especial de Facilidades de Pago para deudas por
prestaciones de salud y económicas otorgadas a trabajadores y
derechohabientes de entidades empleadoras morosas
ACUERDO Nº 62-22-ESSALUD-2006
(El Peruano: 23-12-2006)
CONSEJO DIRECTIVO VIGÉSIMA SEGUNDA SESIÓN ORDINARIA
Lima, 24 de noviembre de 2006
VISTA:
La propuesta del Régimen de Facilidades de Pago alcanzada mediante Carta Nº 831-GCF-GDAESSALUD-2006 por la Gerencia Central de Finanzas y la Carta Nº 4661-OCAJ-ESSALUD-2006;
CONSIDERANDO:
Que, el numeral 14.7 del artículo 14 de la Ley Nº 27056 - Ley de Creación del Seguro Social de Salud
(ESSALUD), establece que cuando el empleador no realice el pago oportuno de las aportaciones que
da derecho a la cobertura, ESSALUD otorgará las prestaciones correspondientes, sin perjuicio de su
derecho de exigir posteriormente del empleador el reembolso del monto de la prestación otorgada;
Que, de conformidad con el artículo 7 de la Ley Nº 27056, el Consejo Directivo tiene la facultad de
dictar las disposiciones relativas a facilidades de pago de deudas de ESSALUD por tener relación
directa con las obligaciones de las entidades empleadoras;
Que, en ese sentido, mediante Acuerdo Nº 62-22-ESSALUD-2004 se aprobó el régimen de
facilidades de pago por concepto de deudas de reembolso de prestaciones;
Que, del análisis de la cartera pendiente de cobro de la deuda no tributaria de naturaleza pública,
es necesario que adicionalmente al Régimen de Facilidades aprobado por Acuerdo Nº 62-22ESSALUD-2004, se apruebe un régimen especial con la finalidad de permitir la fluidez en el recupero
de la deuda;
En mérito a lo expuesto y de acuerdo con las facultades conferidas, el Consejo Directivo;
ACORDÓ:
1. Establecer un Régimen Especial de Facilidades de Pago para deudas por prestaciones de salud
y económicas otorgadas a trabajadores o derechohabientes de entidades empleadoras morosas.
2. Aprobar el Reglamento adjunto, que forma parte integrante del presente Acuerdo, el cual se
aplicará para el presente Régimen de Facilidades de Pago.
FEBRERO 2007
109
Actualidad Laboral
Legislación
3. Facultar a la Gerencia Central de Finanzas, para que dicte las normas y procedimientos
complementarios que permitan dar cumplimiento al presente Acuerdo, en coordinación, en lo que
corresponda, con la Gerencia Central de Organización e Informática. Asimismo la Gerencia Central de
Finanzas está facultada para aprobar los formatos que serán utilizados para solicitar el acogimiento de
deuda no tributaria de empleadores morosos en el Régimen de Facilidades de Pago.
4. Exonerar el presente acuerdo del trámite de lectura y aprobación del acta, para que entre en
inmediata ejecución.
LEONOR PONCE LUYO
Secretaria General
ESSALUD
REGLAMENTO
RÉGIMEN ESPECIAL DE FACILIDADES DE PAGO POR PRESTACIONES A TRABAJADORES Y
DERECHOHABIENTES DE ENTIDADES EMPLEADORAS MOROSAS - DEUDA NO TRIBUTARIA
TÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 1º.- DEFINICIONES
Para efecto del presente dispositivo se entenderá por:
a) Régimen Especial: Regulación facilidades de pago para deudas generadas por prestaciones
otorgadas por EsSalud a trabajadores y/o derechohabientes de entidades empleadoras morosas.
b) Deuda materia de acogimiento: Aquella comprendida en la resolución que concede el beneficio
del pago al contado o bajo la modalidad de fraccionamiento, la cual incluye los intereses que se hubieran
generado hasta la fecha de presentación de la solicitud.
c) Deudor: Entidad empleadora morosa de contribuciones al Seguro Regular, Seguro de Salud
Agrario o Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, a cuyos trabajadores y derechohabientes
EsSalud brindó prestaciones de salud y/o económicas.
d) Documento de Cobranza: A la Resolución de Cobranza o cualquier documento que contenga
la deuda que se acoja al régimen especial.
e) Cuota: Monto fijo mensual que deberá ser pagado por el deudor en caso se acoja bajo la modalidad
de fraccionamiento y que comprende la amortización del capital y el pago de intereses generado hasta
la fecha de presentación de la solicitud.
f) UIT: Es la Unidad Impositiva Tributaria establecida para el ejercicio 2006 (S/. 3,400.00 Nuevos
Soles), cuyo importe será el aplicable para determinar las deudas materia de acogimiento al presente
régimen. La cual se mantendrá aún en caso el acogimiento se produzca en el ejercicio 2007.
FEBRERO 2007
110
Actualidad Laboral
Legislación
TÍTULO II ÁMBITO DE APLICACIÓN
Artículo 2º.- DEUDA COMPRENDIDA EN EL PRESENTE REGLAMENTO
Se encuentran comprendidas las deudas por concepto de prestaciones asistenciales y/o económicas
otorgadas a trabajadores y derechohabientes de entidades empleadoras morosas en el pago de sus
contribuciones al Seguro Regular, Seguro de Salud Agrario y aportes al Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo, correspondiente a los períodos comprendidos entre enero de 1998 a octubre del
2006, que esté pendiente de pago, cualquiera fuera el estado en que se encuentre, sea en Cobranza
Pre - Coactiva, Cobranza Coactiva, en Facilidad de Pago anterior, Reclamación, Apelación, Demanda
Contenciosa Administrativa ante el Poder Judicial
Artículo 3º.- SUJETOS NO COMPRENDIDOS No podrán acogerse por la deuda indicada en el
artículo 2 las personas naturales con sentencia condenatoria consentida o ejecutoriada vigente por
delito tributario, ni tampoco las empresas ni entidades cuyos representantes, por haber actuado en
calidad de tales, tenga sentencia condenatoria vigente por delito tributario.
Artículo 4º.- DEUDA MATERIA DE ACOGIMIENTO (DMA) Los deudores acogerán la deuda por
el importe total de cada documento de cobranza, a las cuales se les aplicará el beneficio de las
modalidades por la que opte, de acuerdo al rango a la que pertenezca el referido documento. El citado
rango se detalla en la Tabla Nº 1:
Tabla Nº 1
RANGO DE LA DEUDA MATERIA DE ACOGIMIENTO
1º
De 10% UIT a
3 UIT
2º
Más de 3 UIT a
30 UIT
Más de S/.
De S/. 340 a S/.
10,200 a S/.
10,200
102,000
3º
4º
5º
Más de 30 UIT Más de 150 UIT Más de 300 UIT
a 150 UIT
a 300 UIT
Más de S/.
Más de S/.
Más de S/.
102,000 a S/.
510,000 a S/.
1’020,000
510,000
1’020,000
- La deuda menor o igual al 10% de la UIT, deberá ser cancelada al contado.
- El Régimen Especial de Facilidades de Pago no genera intereses adicionales, aun cuando la deuda
esté sujeta a la modalidad de fraccionamiento.
- La entidad deudora puede optar por una o las dos modalidades establecidas en el artículo 5 del
presente Reglamento.
- La DMA no incluye costas ni gastos procesales, para aquellas que se encuentren en cobranza
coactiva.
El acogimiento al Régimen Especial, extingue las costas y gastos procesales de las deudas
contenidas en los documentos de cobranza materia de acogimiento.
TÍTULO III FORMA DE PAGO
Artículo 5º.- MODALIDADES DE PAGO
Los deudores que se acojan a la presente facilidad tendrán dos modalidades de pago:
5.1 PAGO AL CONTADO:
La deuda materia de acogimiento a la presente modalidad tiene los siguientes beneficios:
FEBRERO 2007
111
Actualidad Laboral
Legislación
a) Extinción del 100% de intereses generados a la fecha de acogimiento. (Ver Tabla Nº 2).
b) Si las deudas materia de acogimiento comprenden los períodos de enero de 1998 a diciembre de
2002, se aplicará adicionalmente un descuento sobre el capital del 25% (Ver Tabla Nº 2).
c) El deudor de la presente modalidad deberá abonar el pago al contado, según se indica:
- Del 1 al 2 rango:
i. El pago del 50% se realizará al momento del acogimiento.
ii. El 50% restante se cancelará el último día hábil del mes siguiente, fecha que será señalada por
EsSalud al momento del acogimiento.
- Del 3 al 5 rango:
i. El pago del 30% se realizará al momento del acogimiento.
ii. El 70% restante se cancelará en dos armadas en el lapso de dos meses, en las fechas que serán
señaladas por EsSalud al momento del acogimiento.
El pago inicial no podrá ser inferior a S/. 100.00 (Cien y 00/100 Nuevos Soles), de ser el caso.
Asimismo, en caso la deuda luego de aplicados los beneficios del presente Régimen Especial sea
inferior o igual al 10% de la UIT, el pago se efectuará al contado.
Tabla Nº 2
Características de la
Deuda
Monto total de la
deuda
Deuda de capital
Deuda por intereses
Pago al
acogimiento 1/
Facilidades del pago
de la diferencia
1º
De 10% UIT a 3 UIT
En. 98 a Dic. En. 2003 a
2002
Oct. 2006
De S/. 340 a S/. 10,200
25% dcto.
-
RANGO DE LA DEUDA MATERIA DE ACOGIMIENTO
2º
3º
4º
Más de 3 UIT a 30 UIT
Más de 30 UIT a 150 UIT
Más de 150 UIT a 300 UIT
En. 98 a Dic. En. 2003 a En. 98 a Dic. En. 2003 a En. 98 a Dic. En. 2003 a
2002
Oct. 2006
2002
Oct. 2006
2002
Oct. 2006
Más de S/. 10,200 a S/.
Más de S/. 102,000 a S/.
Más de S/. 510,000 a S/.
102,000
510,000
1’020,000
25% dcto.
25% dcto.
25% dcto.
100% descuento
50%
30%
50% Hasta un mes
70% Hasta dos meses
5º
Más de 300 UIT
En. 98 a Dic. En. 2003 a
2002
Oct. 2006
Más de S/. 1’020,000
25% dcto.
-
5.2 PAGO FRACCIONADO
Los deudores que se acojan al pago fraccionado tendrán los siguientes beneficios:
a) La deuda materia de acogimiento (DMA), se le aplicará la rebaja de los intereses, de acuerdo al
rango de la deuda establecida en la Tabla Nº 3.
b) Los deudores que se acojan al pago fraccionado deberán efectuar el pago de una cuota inicial
al momento del acogimiento cuyo importe será del 10% (diez por ciento) para los rangos: 1 y 2; y, de
5% (cinco por ciento) para las deudas cuyos rangos sean el 3, 4 y 5 (Ver Tabla Nº 3).
c) Las cuotas serán mensuales e iguales, las cuales vencerán el último día hábil de cada mes y no
serán menores de S/. 100.00 (Cien y/00 Nuevos Soles)
d) El Nº de cuotas materia de la modalidad de fraccionamiento podrá ser de 03 (tres) hasta 60
(sesenta), de acuerdo al monto de la deuda a fraccionar según la Tabla Nº 3.
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Actualidad Laboral
Legislación
Tabla Nº 3
RANGO DE LA DEUDA MATERIA DE ACOGIMIENTO
2º
3º
4º
Más de 3 UIT a 30 UIT
Más de 30 UIT a 150 UIT
Más de 150 UIT a 300 UIT
Más de S/. 10,200 a S/.
Más de S/. 102,000 a S/.
Más de S/. 510,000 a S/.
De S/. 340 a S/. 10,200
102,000
510,000
1’020,000
50% descuento
10%
5%
Hasta 12 meses
Hasta 24 meses
Hasta 36 meses
Hasta 48 meses
1º
De 10% UIT a 3 UIT
Monto total de la deuda
Deuda por intereses
Pago inicial
Cuotas (armadas) 1/
5º
Más de 300 UIT
Más de S/. 1’020,000
Hasta 60 meses
1/ Cuota mínima S/100
Se exceptúa de la aplicación de la presente tabla a las entidades reguladas por la Ley Orgánica de
Municipalidades - Ley Nº 27972, las cuales podrán fraccionar sus deudas hasta en 60 meses, de
conformidad a la Décimo Séptima Disposición Complementaría de la mencionada Ley, sin importar el
monto de las mismas.
TÍTULO IV DE LA SOLICITUD
Artículo 6º.- FORMA DE PRESENTACIÓN DE LA SOLICITUD
Se presentará una solicitud de acogimiento con sus respectivos anexos ante las unidades indicadas
en el artículo 9. La solicitud deberá contener la siguiente información:
a) Número de RUC o Documento de Identidad en el caso de persona natural.
b) Nombres y apellidos, denominación o razón social de la entidad empleadora.
c) Firma del deudor o representante legal.
d) Modalidad de Pago de la Deuda. En el caso de optar por pago fraccionado indicar número de
cuotas por el que solicita el fraccionamiento.
e) Información sobre la deuda por la que se solicita el acogimiento, indicando lo siguiente:
- El número de la resolución o documento de cobranza y la copia de los mismos.
- Período de la deuda materia de acogimiento, la cual corresponde al mes que se produjo la
contingencia. En caso exista en el documento de cobranza varios meses, debe considerarse para este
rubro el mes más antiguo.
- Estado de la deuda
- El monto de deuda insoluta
- La deuda actualizada a la fecha de presentación de la solicitud de acogimiento, con los intereses
establecidos en el Acuerdo de Consejo Directivo Nº 51-18-ESSALUD-99.
- Si la deuda se encuentra impugnada, presentar copia del desistimiento respecto de los documentos
de cobranza de la DMA.
- Si la deuda proviene de una facilidad de pago anterior, se presentará el desistimiento de dicha
facilidad. Para ello deberá presentar el anexo para dicho efecto.
La presentación de la solicitud de acogimiento suspenderá temporalmente la adopción de nuevas
medidas cautelares así como la ejecución de las existentes, en caso las deudas se encuentren en
cobranza coactiva.
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Actualidad Laboral
Legislación
La presentación de la solicitud de acogimiento sin contener la totalidad de los requisitos determinará
la denegatoria de la solicitud.
Artículo 7º.- DESISTIMIENTO DE RECURSOS Las entidades empleadoras deberán desistirse de
los recursos impugnatorios que se encuentren en trámite ante ESSALUD respecto de la deuda materia
de acogimiento, mediante la presentación de la(s) copia(s) de desistimiento ingresado. El desistimiento
debe presentarse por el total del documento de cobranza.
En el caso de proceso judicial deberá adjuntarse a la presentación de la solicitud, copia del escrito
de desistimiento de la pretensión presentado ante la autoridad judicial.
En el caso de un procedimiento administrativo o proceso judicial en trámite en el cual se encuentren
impugnadas de manera conjunta varios documentos de cobranza, el deudor podrá desistirse de todas
o algunas de ellas, dependiendo de cuales incluya en la solicitud de acogimiento.
En caso los deudores no cumplan con los requisitos establecidos, se denegará la solicitud de
acogimiento al Régimen.
Artículo 8º.- DE LOS PAGOS A CUENTA
Si respecto de los documentos de cobranza se hubieran efectuado pagos parciales, éstos serán
imputados a los mismos y el saldo será actualizado a la fecha de presentación de la solicitud. En tal
sentido, el rango de la DMA será determinado por el saldo pendiente de pago. Si el pago a cuenta
cancelara el adeudo y el empleador igual se acogiera a la misma se declarará la improcedencia del
acogimiento del citado valor, por sustracción de la deuda.
Artículo 9º.- PLAZO DE ACOGIMIENTO Y LUGAR DE PRESENTACIÓN DE LA SOLICITUD
Los deudores podrán acogerse a este Régimen Especial de Facilidad de Pago dentro del plazo de
seis (06) meses, contados a partir del día siguiente de la publicación del presente dispositivo.
La presentación de la solicitud de acogimiento y anexos respectivos, deberá efectuarse en las
siguientes oficinas de ESSALUD:
- Subgerencia de Cobranzas y Transferencias de la Gerencia de Contabilidad en Lima y Callao (Mesa
de partes de Tramite Documentario de la Sede Central).
- Oficina o Unidad de Finanzas de las Redes Asistenciales y/o las que hagan sus veces a nivel
nacional.
Artículo 10º.- EFECTO DE LA PRESENTACIÓN DE VARIAS SOLICITUDES
El deudor podrá presentar más de una solicitud de acogimiento al Régimen Especial, con el fin de
sustituir íntegramente a la anterior, en este caso se considerará como deudas comprendidas en el
Régimen únicamente a las consignadas en la última solicitud, no siendo posible la presentación de
solicitudes rectificatorias o complementarias.
TÍTULO V DE LA APROBACIÓN O DENEGACIÓN DE LA SOLICITUD
Artículo 11º.- DE LAS RESOLUCIONES
El área encargada de emitir las resoluciones será la Subgerencia de Cobranzas y Transferencias
en Lima y Callao; y, la Oficina o Unidad de Finanzas de las Redes Asistenciales y/o las que hagan sus
veces, a nivel nacional.
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ESSALUD emitirá la resolución mediante el cual se aprueba la facilidad de pago fraccionada, la cual
constituye mérito para suspender el proceso de cobranza coactiva, de acuerdo a lo establecido en el
literal g) del artículo 16 de la Ley Nº 26979 - Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva, modificado
por el artículo 1 de la Ley Nº 28165, Ley que modifica e incorpora diversos artículos a dicha Ley.
La resolución deberá contener:
a) Datos Generales del solicitante: RUC ó DNI, Nombre y Apellido o Razón Social o Denominación
Social de ser el caso y domicilio fiscal.
b) Indicación del documento de cobranza materia de acogimiento.
c) El monto de actualización de la deuda a la fecha de presentación de la solicitud de facilidad de
pago.
d) El número de cuotas mensuales conjuntamente con las fechas de vencimiento de las cuotas
otorgadas, en el caso de fraccionamiento.
TÍTULO VI DE LA PÉRDIDA DEL RÉGIMEN
Artículo 12º.- PÉRDIDA DEL BENEFICIO
El deudor pierde el beneficio de la facilidad de pago en los siguientes casos:
a) Si incumple el pago de alguna de las armadas pactadas, en el caso del pago al contado.
b) El incumplimiento del pago oportuno de dos (2) cuotas consecutivas, o alternas en un período de
seis meses.
c) Si incumple con pagar el íntegro de la última cuota de fraccionamiento dentro del plazo establecido
para su vencimiento. Asimismo, pierde el beneficio si incumple con pagar el saldo de la citada última
cuota.
Artículo 13º.- EFECTOS DE LA PÉRDIDA
Producida la pérdida del beneficio del pago al contado o fraccionamiento se darán por vencidos todos
los plazos, siendo exigible la deuda pendiente de pago; procediéndose a iniciar las acciones coactivas
a que hubiere lugar de acuerdo a lo establecido en la Ley Nº 26979 - Ley de Procedimiento de Ejecución
Coactiva.
La pérdida de la facilidad de pago dará lugar a la aplicación de la TIM SUNAT, a que se refiere el
Acuerdo de Consejo Directivo Nº 51-18-ESSALUD-99, de acuerdo a lo siguiente:
a) Para los casos de pérdida de beneficio de pago al contado, se aplicará la referida tasa desde el
día siguiente al que presentó la solicitud, sobre la deuda materia de acogimiento descontando el pago
a cuenta en caso se haya realizado.
b) Para los casos de pérdida de fraccionamiento, se aplicará sobre la deuda materia de acogimiento
pendiente de pago.
TÍTULO VII VIGENCIA
La presente resolución entrará en vigencia al día siguiente de su publicación. Transcurridos los seis
meses de la vigencia del Régimen Especial de Facilidades de Pago la Gerencia Central de Finanzas,
en mérito a la evaluación del régimen, tendrá la facultad de determinar la continuidad o no del mismo.
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Aprueban Régimen Excepcional de Cumplimiento de Obligaciones de
prestaciones otorgadas a entidades empleadoras morosas mediante canje de
bienes o servicios y su Reglamento
ACUERDO Nº 63-22-ESSALUD-2006
(El Peruano: 23-12-20069
CONSEJO DIRECTIVO VIGÉSIMA SEGUNDA SESIÓN ORDINARIA
Lima, 24 de noviembre de 2006
VISTA:
La propuesta del Régimen de Facilidades de Pago alcanzada mediante Carta Nº 831-GCF-GDAESSALUD-2006 por la Gerencia Central de Finanzas y la Carta Nº 4661-OCAJ-ESSALUD-2006;
CONSIDERANDO:
Que, de conformidad con la Ley Nº 27056, Ley de Creación del Seguro Social de Salud (ESSALUD),
el Consejo Directivo tiene la facultad de dictar las disposiciones relacionadas con las obligaciones de
las entidades empleadoras y sus asegurados;
Que, en ese sentido, mediante Acuerdo Nº 62-22- ESSALUD-2004 se aprobó el Régimen de
Facilidades de Pago para concepto de deudas de reembolso de prestaciones brindadas a los
trabajadores o derechohabientes de entidades empleadoras morosas;
Que, del análisis de la cartera pendiente de cobro de la deuda no tributaria de naturaleza pública,
es necesario que adicionalmente al Régimen de Facilidades aprobado por Acuerdo Nº 62-22ESSALUD-2004, se regulen nuevas formas de cumplimiento de obligaciones teniendo en cuenta que
existen entidades empleadoras que han propuesto transferir bienes o brindar servicios a favor del
Seguro Social de Salud (ESSALUD) como cancelación de sus deudas;
Que, los numerales 14.4 y 14.5 de la Ley Nº 27056 disponen que en casos excepcionales y
debidamente justificados, pueden establecerse modalidades de extinción de obligaciones distintas al
pago en efectivo, mediante canje de bienes o servicios que incrementen el patrimonio de EsSalud y/
o estén vinculados directamente con las prestaciones que éste otorga;
Que, con la finalidad de permitir la fl uidez en el recupero de la deuda y dotar al Seguro Social de
Salud - ESSALUD de bienes o servicios que conlleve a atender las necesidades de la Institución en
beneficio de los asegurados, se considera pertinente aprobar este tipo de extinción de obligaciones;
En mérito a lo expuesto y de acuerdo con las facultades conferidas, el Consejo Directivo;
ACORDÓ:
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1. Aprobar el Régimen Excepcional de Cumplimiento de Obligaciones de prestaciones otorgadas a
entidades empleadoras morosas, mediante el canje de bienes o servicios que incrementen el
patrimonio de EsSalud y/o estén vinculados directamente con las prestaciones que éste otorga.
2. Aprobar el Reglamento adjunto, que forma parte integrante del presente Acuerdo, el cual se
encontrará vigente desde el día siguiente de su publicación.
3. Facultar a la Gerencia Central de Finanzas, para que dicte las normas y procedimientos
complementarios que permitan dar cumplimiento al presente Acuerdo y apruebe los formatos que serán
utilizados para solicitar el acogimiento al presente régimen.
4. Exonerar el presente acuerdo del trámite de lectura y aprobación del acta, para que entre en
inmediata ejecución.
LEONOR PONCE LUYO
Secretaria General
ESSALUD
REGLAMENTO
RÉGIMEN EXCEPCIONAL DE CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES NO TRIBUTARIAS DE
ENTIDADES EMPLEADORAS MOROSAS MEDIANTE EL CANJE DE DEUDA CON BIENES Y
SERVICIOS
TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 1º.- DEFINICIONES
Para efecto del presente Reglamento se entenderá por:
a) Reglamento: Reglamento del Régimen Excepcional de Cumplimiento de Obligaciones no
Tributarias, por concepto de reembolso de prestaciones brindadas a los trabajadores o
derechohabientes de entidades empleadoras morosas al pago de sus contribuciones a la Seguridad
Social, con canje de bienes o servicios.
b) Deuda materia de acogimiento: Aquella comprendida en la resolución que concede el beneficio.
c) Deudor: Entidad empleadora morosa por las contribuciones al Seguro Regular, Seguro de Salud
Agrario o Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, a cuyos trabajadores y derechohabientes se
les brindó prestaciones de salud o económicas.
d) Resoluciones: A la Resolución expedida por ESSALUD que autoriza o deniega el pago de las
deudas no tributarias de los empleadores morosos mediante el canje de bienes o servicios.
e) Documento de Cobranza: A la Resolución de Cobranza o cualquier documento que contenga
deuda que se acoja al régimen excepcional.
f) Bienes: Muebles o inmuebles de carácter comercial.
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g) Servicios: Obligación de hacer realizada por el deudor a favor del Seguro Social de Salud –
EsSalud
h) UIT: Es la Unidad Impositiva Tributaria establecida para el ejercicio 2006 (S/. 3,400.00). La cual
se mantendrá aún el caso que el acogimiento sea en el año 2007.
Cuando se haga referencia a un artículo o anexo sin mencionar la norma a la que pertenece, se
entenderán referidos al presente Reglamento. Asimismo, cuando se haga mención a un numeral sin
señalar el artículo al que corresponde, se entenderá referido al artículo en el que se encuentre.
TÍTULO II
ÁMBITO DE APLICACIÓN
Artículo 2º.- DEUDA COMPRENDIDA EN EL PRESENTE RÉGIMEN
Por el presente régimen se podrá cumplir con el pago de las deudas por concepto de reembolso de
prestaciones asistenciales y económicas otorgadas a trabajadores y derechohabientes de entidades
empleadoras morosas en el pago de sus contribuciones al Seguro Regular, Seguro de Salud Agrario
y aportes al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, correspondientes al período comprendido
entre enero de 1998 a octubre del 2006.
La deuda podrá acogerse en cualquier estado en que se encuentre, sea en Cobranza Pre-Coactiva,
Facilidades de Pago vigentes, Cobranza Coactiva, Reclamación, Apelación y Demanda Contenciosa
Administrativa ante el Poder Judicial.
Artículo 3º.- SUJETOS NO COMPRENDIDOS
No podrán acogerse por la deuda indicada en el artículo 2 las personas naturales con sentencia
condenatoria consentida o ejecutoriada vigente por delito tributario, ni tampoco las empresas ni
entidades cuyos representantes, por haber actuado en calidad de tales, tenga sentencia condenatoria
vigente por delito tributario.
Asimismo no podrán acogerse al presente beneficio los sujetos sometidos a proceso concursal - Ley
Nº 27809, ni las entidades declaradas en liquidación.
TÍTULO III
FORMA DE PAGO
Artículo 4º.- DE LA CUOTA INICIAL Y SALDO DE DEUDA
El deudor que se acoja al presente régimen deberá cancelar en efectivo el 10% del total del capital
acogido como cuota inicial, la misma que será descontada del saldo de la deuda.
El saldo de la deuda resultante después de haberse deducido el monto de la cuota inicial, puede ser
cancelado en una sola armada o en forma periódica, según el tipo de bienes o servicios propuestos.
El acogimiento al Régimen extingue el 100% de intereses, así como las costas y gastos procesales
de las deudas que se encuentren en cobranza coactiva.
En caso de deudas menores o iguales al 10% de la UIT, el pago se efectuará en efectivo en una sola
cuota.
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Actualidad Laboral
Legislación
TÍTULO IV
DE LA SOLICITUD
Artículo 5º.- FORMA DE PRESENTACIÓN DE LA SOLICITUD
El deudor deberá presentar una solicitud de acogimiento con sus respectivos anexos, cuyos formatos
serán distribuidos por dependencias del Seguro Social de Salud - ESSALUD y tendrá el carácter de
declaración jurada.
La solicitud deberá contener lo siguiente:
a) Número de RUC o Documento de Identidad, en este último caso si el deudor es persona natural;
b) Nombres y apellidos, denominación o razón social del deudor;
c) Firma del deudor o representante legal del mismo
d) Forma de Pago: En una sola armada o entregas periódicas, según el tipo de bien o servicios;
e) Información de los bienes o servicios propuestos:
- Relación de bienes o servicios
- Cantidad
- Valorización de bien o servicio
- Niveles de stock
- Características y calidad del bien o servicio
- Especificaciones técnicas
- Cronograma de entrega de bien o la ejecución del servicio de ser fraccionado el pago
Los deudores, para el caso de los bienes muebles y servicios, podrán previamente solicitar a la
Gerencia Central de Adquisiciones en Lima y Callao o a las que haga sus veces en las Redes
Asistenciales a nivel nacional información respecto a las condiciones, características y demás detalles
de los bienes muebles y servicios que el Seguro Social de Salud - ESSALUD requiere, según el Plan
Anual de Adquisiciones y Contrataciones.
f) Información sobre la deuda por la que se solicita el acogimiento, indicando lo siguiente:
- El número del documento de cobranza.
- Período de la deuda materia de acogimiento, que corresponde al mes en que se produjo la
contingencia. En caso exista en el documento de cobranza varios meses debe considerarse para este
rubro el mes más antiguo.
- Estado de la deuda
- El monto de deuda insoluta
- La deuda actualizada a la fecha de acogimiento, con los intereses establecidos en el Acuerdo de
Consejo Directivo Nº 51-18-ESSALUD-99
Adicionalmente deberá adjuntarse a la solicitud lo siguiente:
1. Documentación que sustente la propiedad de los bienes propuestos para el pago de la deuda, los
mismos que deben estar libres de carga, gravamen o proceso judicial o extrajudicial.
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Legislación
Actualidad Laboral
2. En el caso de bienes inmuebles se deberá adjuntar la tasación del mismo, realizado por un perito
perteneciente al Cuerpo Técnico de Tasadores del Perú o por el Consejo Nacional de Tasadores
(CONATA).
3. Copia autenticada del documento o poder público que faculte expresamente al deudor o su
representante, de ser el caso, a transferir los bienes muebles e inmuebles, con fecha de emisión no
mayor de 30 días.
4. Presentar Declaración Jurada de responsabilidad por vicios ocultos de los bienes presentados.
La presentación de la solicitud de acogimiento suspenderá temporalmente la adopción de nuevas
medidas cautelares así como la ejecución de las existentes, respecto de las deudas en cobranza
coactiva incluidas en la misma.
Artículo 6º.- DEL LUGAR DE PRESENTACIÓN DE LA SOLICITUD
La presentación de la solicitud y los documentos requeridos, deberá efectuarse en las siguientes
oficinas de ESSALUD:
- Subgerencia de Cobranzas y Transferencias de la Gerencia de Contabilidad en Lima y Callao.(Mesa
de partes de Trámite Documentario de la Sede Central).
- Oficina de Finanzas de las Redes Asistenciales y/o las que hagan sus veces a nivel nacional.
Artículo 7º.- EFECTO DE LA PRESENTACIÓN DE VARIAS SOLICITUDES
El deudor podrá presentar más de una solicitud de acogimiento al Régimen Especial, con el fin de
sustituir íntegramente a la anterior, en este caso se considerará como deudas comprendidas en el
Régimen únicamente a las consignadas en la última solicitud, no siendo posible la presentación de
solicitudes rectificatorias o complementarias.
TÍTULO V
DE LOS REQUISITOS
Artículo 8º.- DE LOS REQUISITOS
El deudor al momento de presentar la solicitud de acogimiento al Régimen deberá cumplir con lo
siguiente:
a) Los deudores se deberán desistir del medio impugnatorio o facilidad de pago vigente, que se
encuentre en trámite ante el Seguro Social de Salud - EsSalud respecto de la deuda materia de
acogimiento, presentando copia del escrito de desistimiento. Tratándose de demandas contenciosas
administrativas u otros procesos seguidos ante órganos jurisdiccionales distintos al Seguro Social de
Salud, el deudor deberá presentar copia del escrito de desistimiento de la pretensión presentada ante
el órgano correspondiente, adjunta a la solicitud.
b) Copia del comprobante de pago, que acredite el pago efectivo de la cuota inicial establecida en
el artículo 4 del reglamento
En caso que los deudores no cumplan con los requisitos establecidos, se denegará la solicitud de
acogimiento al Régimen.
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Actualidad Laboral
Legislación
TÍTULO VI
DE LA APROBACIÓN O DENEGACIÓN DE LA SOLICITUD
Artículo 9º.- DE LAS RESOLUCIONES
ESSALUD mediante resolución expresa emitirá la resolución aprobatoria o denegatoria
correspondiente, sobre la base del Informe del área competente respecto de los bienes o servicios y
de la evaluación de los demás requisitos.
El área encargada de emitir las resoluciones será la Subgerencia de Cobranzas y Transferencias
en Lima y Callao; y, la Oficina de Finanzas en las Redes Asistenciales y/o las que hagan sus veces, a
nivel nacional.
La resolución mediante la cual se aprueba la facilidad de pago constituye mérito para suspender el
proceso de cobranza coactiva, de acuerdo a lo establecido en el literal g) del artículo 16 de la Ley Nº
26979 - Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva, modificado por el artículo 1 de la Ley Nº 28165,
Ley que modifica e incorpora diversos artículos a dicha Ley.
La resolución deberá contener:
a) Datos Generales del deudor: RUC o DNI, Nombre y Apellido o Razón Social o Denominación
Social, de ser el caso, y domicilio fiscal.
b) Indicación del documento de cobranza materia de acogimiento.
c) El monto de actualización de la deuda a la fecha de presentación de la solicitud.
d) Descripción de los bienes o servicios por recibir a través del canje, con las indicaciones específicas
del caso según las normas sobre la materia.
e) Cronograma de entrega de bienes o servicios, de ser el caso.
TÍTULO VII
DE LOS PAGOS A CUENTA
Artículo 10º.- Si respecto de los documentos de cobranza se hubieran efectuado pagos parciales
éstos serán imputados a los mismos y el saldo será actualizado a la fecha de presentación de solicitud.
En tal sentido, el rango de la deuda materia de acogimiento será determinado por el saldo pendiente
de pago. Si el pago a cuenta cancelara el adeudo y el empleador se acogiera a la misma se declarará
la improcedencia del acogimiento del citado valor, por sustracción de la deuda.
TÍTULO VIII
DE LA ENTREGA DE LOS BIENES O PRESTACIÓN DE SERVICIOS
Artículo 11º.- OBLIGACIÓN PRINCIPAL DEL DEUDOR
Recibida la Resolución aprobatoria, y en un plazo máximo de cinco (5) días hábiles, el deudor deberá
apersonarse ante la Institución a fin de coordinar, suscribir el contrato y/o poner a disposición del área
competente los bienes o servicios materia de la Resolución, siguiendo el procedimiento que
corresponda a la naturaleza y particularidades de cada uno.
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Actualidad Laboral
Legislación
Vencido el plazo sin que se haya cumplido lo dispuesto en el párrafo anterior, se perderá
automáticamente el derecho a canjear deuda con bienes muebles, inmuebles, o servicios. En este caso,
el área competente podrá otorgar un plazo adicional máximo de tres (3) días hábiles, de considerarlo
conveniente.
Artículo 12º.- DE LAS OTRAS OBLIGACIONES DEL DEUDOR
a) El deudor deberá cumplir en forma idónea, efectiva y oportuna con la entrega de los bienes o
servicios ofrecidos como medio de pago.
b) Presentar oportunamente las declaraciones juradas mensuales de sus trabajadores.
TÍTULO IX
DEL PAGO DE LAS OBLIGACIONES
Artículo 13º.- CONFORMIDAD DE LA TRANSFERENCIA DE BIENES O PRESTACIÓN DE
SERVICIO
El área correspondiente, según el tipo de bienes o servicios aprobados como medio de pago, luego
de verificado la conformidad de la transferencia de los bienes entregados o la finalización satisfactoria
de la prestación del servicio, emitirá el informe respectivo donde se señale, entre otros, el importe de
los mismos para el canje de la deuda correspondiente, remitiéndose a la Sub Gerencia de Cobranzas
y Transferencias en Lima y Callao o la Oficina de Finanzas o las que haga sus veces en las Redes
Asistenciales a nivel nacional.
En el caso de bienes sujetos a inscripción de Registros Públicos o cuya transferencia de propiedad
se encuentra sujeta al cumplimiento de formalidades, solo se podrá otorgar la conformidad luego de la
inscripción de la transferencia en el Registro Público a favor del Seguro Social de Salud - EsSalud o con
el cumplimiento de las formalidades establecidas en las disposiciones legales correspondientes.
A efectos del pago de la deuda, se entenderá que éste ha sido efectuado en la fecha de emisión de
la factura o la suscripción del documento correspondiente, dependiendo el tipo de bien o servicio.
Artículo 14º.- DE LA CANCELACIÓN DE OBLIGACIONES CUANDO ÉSTAS SEAN DIFERENTES
AL VALOR DEL BIEN O SERVICIO
Si el monto de la valorización del bien o servicio, es menor a la deuda acogida, la diferencia deberá
ser cancelada en efectivo al contado o fraccionadamente, de conformidad con las normas que regulen
la materia. De no efectuarse dicha cancelación, se considerará que se ha efectuado un pago parcial,
generándose los intereses establecidos de acuerdo a las normas correspondientes.
Cuando el monto de la valorización sea mayor a la deuda acogida, la Seguridad Social de Salud
compensará con alguna deuda de la misma naturaleza, de existir, de lo contrario se procederá a
cancelar en efectivo la diferencia a la entidad empleadora, considerando el monto establecido en la
Resolución aprobatoria.
Artículo 15º.- DE LA CONSTANCIA DEL PAGO
Se dará por cancelada la deuda con la emisión de la Resolución de Cancelación de Obligaciones
que para dicho efecto emitirá la Subgerencia de Cobranzas y Transferencias en Lima y Callo o, las
Oficinas de Finanzas o la que haga sus veces en las Redes Asistenciales a nivel nacional.
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Actualidad Laboral
Legislación
Artículo 16º.- INCORPORACIÓN DE LOS BIENES
Emitida la Resolución señalada en el artículo anterior, los bienes se incorporarán al patrimonio de
la Seguridad Social de Salud - ESSALUD, de conformidad con las normas que rigen la administración
de los bienes.
TÍTULO X
DE LA PÉRDIDA DEL RÉGIMEN
Artículo 17º.- PÉRDIDA DEL BENEFICIO
Se perderá el derecho a cumplir con el pago de la deuda a través del canje de bienes o servicios
cuando ocurra alguna de las siguientes causales:
a) Por pérdida del bien por culpa del deudor o la imposibilidad sobreviniente de la prestación del
servicio.
b) Cuando el deudor no cumple con la declaración y pago de las contribuciones a la Seguridad Social
de Salud - ESSALUD, en dos períodos consecutivos o alternos, contados desde la aprobación de la
facilidad al régimen de extinción de obligaciones.
c) Cuando los bienes o servicios transferidos o ejecutados no cumplen con las características
señaladas en la Resolución de aprobación del Régimen Excepcional de Cumplimiento de Obligaciones.
d) El deudor no entregue los bienes o preste los servicios a ESSALUD de manera prioritaria en la
forma y plazo que se determine.
e) El deudor no entregue los bienes o preste los servicios a ESSALUD de acuerdo a las
especificaciones requeridas en dos (2) ocasiones consecutivas o alternas, dentro del cronograma de
entrega del bien o servicio, de establecerse.
f) Por interponer recurso impugnativo, demanda contencioso administrativo, o cualquier otra acción
ante el Poder Judicial o ante órganos administrativos respecto de la deuda acogida a esta modalidad
de pago.
g) Por otras que en función a su gravedad y a criterio de la Seguridad Social de Salud - ESSALUD,
sean meritorias de la finalización del pago con bienes o servicios.
Artículo 18º.- EFECTOS DE LA PÉRDIDA
De darse algunas de las causales establecidas en el artículo anterior, se emitirá una resolución
mediante la cual se comunicará al solicitante la pérdida del beneficio a canjear deuda con bienes o
servicios.
Asimismo se darán por vencidos todos los plazos, si los hubiera, siendo exigible la deuda pendiente
de pago, procediéndose a iniciar las acciones coactivas a que hubiere lugar de acuerdo a lo establecido
en la Ley Nº 26979 - Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva.
La pérdida del beneficio dará lugar a la aplicación de la TIM SUNAT, a que se refiere el Acuerdo de
Consejo Directivo Nº 51-18-ESSALUD-99, el mismo que se aplicará a partir de la fecha de presentación
de la solicitud.
TÍTULO XI
VIGENCIA
La presente resolución entrará en vigencia al día siguiente de su publicación. Transcurridos los seis
meses de la vigencia del Régimen Especial de Facilidades de Pago la Gerencia Central de Finanzas,
mérito a la evaluación del régimen, tendrá la facultad de determinar la continuidad o no del mismo.
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Actualidad Laboral
Legislación
LISTADO DE DISPOSICIONES LEGALES DEL SECTOR TRABAJO Y
PROMOCION DEL EMPLEO DICTADAS DURANTE EL MES DE FEBRERO
DEL 2007
DECRETO SUPREMO.DECRETO SUPREMO Nº 003-2007-TR.- Aprueban fusión por absorción del Centro de Promoción de la Pequeña
y Microempresa - PROMPYME con el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (El Peruano: 23-02-07)
RESOLUCIONES MINISTERIALES.RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 022-2007-TR.- Aprueban transferencia financiera del Programa de Emergencia
Social Productivo Urbano "A Trabajar Urbano" a diversos organismos ejecutores del sector público (El Peruano:
02-02-07)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 023-2007-TR.- Designan representante del Ministerio ante la Comisión Arbitral
Permanente constituida mediante RM 013 2007/MINSA (El Peruano: 02-02-07)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 029-2007-TR.- Aprueban reubicación directa de ex trabajadores inscritos en el
Registro Nacional de Trabajadores Cesados Irregularmente previsto en la Ley Nº 27803 (El Peruano: 07-02-07)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 031-2007-TR.- Designan representantes de organizaciones de trabajadores y
de empleadores ante la Comisión Nacional para la Lucha contra el Trabajo Forzoso (El Peruano: 14-02-2007)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 032-2007-TR.- Designan representantes del Ministerio ante la Comisión
Intersectorial constituida mediante D.S. Nº 093-93-PCM, que aprobó el Reglamento de Prevención y Control del
Cáncer Profesional (El Peruano: 14-02-2007)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 041-2007-TR.- Modifican la Primera Disposición Complementaria de la R.M. Nº
020-2003-TR, precisando que las Direcciones Regionales de Trabajo y Promoción del Empleo tendrán a su cargo
el Registro de Asociados Empresariales de Micro y Pequeñas Empresas (El Peruano: 21-02-2007)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 044-2007-TR.- Designan y ratifican designación de representantes del
Ministerio ante la Comisión de Diálogo Permanente en el Sector Pesquero (El Peruano: 24-02-07)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 046-2007-TR.- Aprueban formularios en que los empleadores presentarán
información necesaria para valorizar peticiones de trabajadores y examinar la situación económica financiera y
laboral de las empresas en el procedimiento de negociación colectiva (El Peruano: 24-02-07)
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 052-2007-TR.- Aprueban transferencia financiera del Programa de Emergencia
Social Productivo Urbano “A Trabajar Urbano”, respecto al rubro de Otros distintos al de Mano de Obra No
Calificada – MONC, a organismos ejecutores del sector público (El Peruano: 28-02-2007)
NOTA:
El contenido completo de estas normas las puede encontrar en nuestra página web:
http://www.revista-actualidadlaboral.com/legislacion-nl.phtml
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Actualidad Laboral
JURISPRUDENCIA
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Jurisprudencia
Actualidad Laboral
JURISPRUDENCIA DE GARANTIA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DERECHO CONSTITUCIONAL A LA NEGOCIACION COLECTIVA:
“Por tanto, el derecho constitucional a la negociación colectiva se expresa principalmente
en el deber del Estado de fomentar y estimular la negociación colectiva entre los
empleadores y trabajadores, conforme a las condiciones nacionales, de modo que la
convención colectiva que se deriva de la negociación colectiva tiene fuerza vinculante en
el ámbito de lo concertado“
EXP. Nº 1300-2005-PA/TC
LIMA
G y M S.A.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 8 días del mes de agosto de 2006, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, con
la asistencia de los señores magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Landa Arroyo, pronuncia
la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por G y M S.A. contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 913, su fecha 21 de junio de 2004, que declaró infundada
la excepción de falta de agotamiento de la vía previa e infundada la acción de amparo de autos.
ANTECEDENTES
G y M S.A., con fecha 1 de julio de 2002, interpone acción de amparo contra la Camara Peruana de
la Construcción (Capeco), la Federación de Trabajadores de Construcción Civil del Perú y el Ministerio
de Trabajo y Promoción Social, solicitando que se declaren inaplicables el Auto Subdirectoral Nº 0372001-DRTPSL-DPSC-DOSC-SDNC, de fecha 12 de diciembre de 2001, expedida por la Subdirección
de Negociaciones Colectivas del Ministerio demandado, el Auto Directoral Nº 088-2001-DRTPSLDPSC, de fecha 21 de diciembre de 2001, dictado por la Dirección de Solución de Conflictos del mismo
Ministerio; la Resolución Directoral Nº 024-2002-DRTPSL-DPSC, expedida por la misma Dirección de
Solución de Conflictos; y la Resolución Directoral Nº 008-2002-TR/DRTPSL, expedida por la Dirección
Regional de Trabajo y Promoción Social, ambas publicadas el 10 de abril de 2002.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Manifiesta que las resoluciones cuestionadas fueron expedidas en un procedimiento de negociación
colectiva tramitado por rama de actividad en el sector de Construcción Civil, correspondiente al pliego
de reclamos 2001-2002, que fue resuelto en forma definitiva por el Ministerio de Trabajo y Promoción
de Empleo, y que en dicho procedimiento no intervino directa ni indirectamente, puesto que no le otorgó
representación a Capeco, vulnerándose de este modo sus derechos a la negociación colectiva, a la
igualdad ante la ley, al debido proceso, a la libertad de contratación y a la libertad de asociación.
La emplazada Federación propone las excepciones de incompetencia y de falta de agotamiento de
la vía previa, y contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente, alegando que las
resoluciones impugnadas emanan de un trámite regular en la negociación colectiva, y que las dos
últimas resoluciones cuestionadas son producto del mandato contenido en la Resolución Suprema Nº
009-2002-TR, de fecha 8 de marzo del 2002, que dispuso que en caso de que las partes no dieran
solución definitiva a la negociación colectiva del sector Construcción Civil del pliego de reclamos 20012002, la autoridad administrativa resolvería de manera definitiva.
Asimismo, refiere que la negociación colectiva se ha llevado a cabo por rama de actividad, por estar
esta acorde a Ley, la Constitución y los Convenios Internacionales de la OIT, siendo esta la única forma
de hacer viable su derecho constitucional a la negociación colectiva debido a las singularidades de su
labor y al alto índice de rotación de los trabajadores del sector, lo cual imposibilita la negociación por
obra o empresa. Añade que Capeco ha venido interviniendo en las convenciones colectivas desde la
instalación de las negociaciones por rama de actividad, en representación de las empresas
constructoras, y que así lo demuestran las negociaciones colectivas que se llevaron a cabo en los años
1992, 1993, 1994 y 1995.
El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo alega la excepción de falta de agotamiento de la
vía previa, y que el recurrente debió impugnar las resoluciones cuestionadas ante una tercera instancia
de nivel nacional, conforme a la ley de Procedimiento Administrativo General; y opone la excepción de
caducidad contra las dos primeras resoluciones cuestionadas, señalando que estas fueron dictadas el
12 y el 21 de diciembre, y la demanda recién fue interpuesta en julio de 2002.
De otro lado, contesta la demanda solicitando que sea declarada infundada, alegando que tanto la
Federación como Capeco disfrutan de la calidad de instituciones representativas reconocidas por el
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. Añade que, en el caso de Capeco, esta entidad fue
convocada para la negociación conforme al artículo 46º del Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, Texto
Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, puesto que se trata de la entidad que
congrega a los empresarios constructores, entre ellos a la demandante, y que desde hace décadas los
representa.
Capeco no contesta la demanda.
El Vigésimo Juzgado Civil de Lima, con fecha 23 de junio de 2003, declara infundadas las
excepciones de caducidad e incompetencia y fundada la excepción de falta de agotamiento de la vía
previa y, en consecuencia, nulo todo lo actuado y concluido el proceso, estimando que, conforme a lo
actuado y expuesto por las partes, no se advierte que la presunta agresión pudiera convertirse en
irreparable de agotarse la vía administrativa.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la referida excepción e infundada la demanda,
argumentando que, conforme al artículo 45.º de la Ley N.º 25593, para celebrar un convenio en un nivel
distinto al vigente se debe contar con el acuerdo de las partes, y que las características singulares del
régimen laboral de los trabajadores del sector Construcción Civil, como la eventualidad en la relación,
justifican la intervención del Estado.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
FUNDAMENTOS
1. Mediante el Auto Subdirectoral Nº 037-2001-DRTPSL-DPSC-DOSC-SDNC, del 12 de diciembre
de 2001, confirmado por el Auto Directoral Nº 088-2001-DRTPSL-DPSC, de 21 de diciembre de 2001,
se dispuso que la Federación de Trabajadores en Construcción Civil del Perú y Capeco negociaran por
rama de actividad. Al no ponerse de acuerdo las partes, durante el proceso de negociación directa,
mediante la Resolución Directoral Nº 024-2002-DRTPSL-DPSC, confirmada por la Resolución
Directoral Nº 008-2002-TR/DRTPSL, ambas publicadas el 10 de abril de 2002, en el diario oficial “El
Peruano”, la Autoridad Administrativa de Trabajo solucionó el pliego de reclamos presentado por la
Federación y fijó los incrementos salariales para el período 2001-2002.
2. Con relación a las dos primeras resoluciones cuestionadas en la presente acción de amparo,
mediante las cuales se dispuso el inicio de la negociación colectiva por rama de actividad en el sector
de Construcción Civil, cabe precisar que en el caso Cámara Peruana de la Construcción Capeco (Exp.
Nº 0261-2003-AA/TC, del 26 de marzo de 2003), el Tribunal Constitucional estableció que la
negociación colectiva por rama de actividad en el sector de Construcción Civil era constitucionalmente
válida y no vulneraba los derechos constitucionales invocados por Capeco.
3. En efecto, el artículo 28º de la Constitución dispone que el Estado reconoce el derecho a la
negociación colectiva, cautela su ejercicio democrático, fomenta la negociación colectiva y que la
convención colectiva tiene fuerza vinculante en el ámbito de lo concertado. Conforme a la Cuarta
Disposición Final y Transitoria de la Constitución, las normas relativas a los derechos y libertades que
aquella reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de los Derechos Humanos
y los tratados internacionales sobre la misma materia ratificados por el Perú.
4. Al respecto el Convenio Nº 98 de la Organización Internacional del Trabajo relativo a la aplicación
de los principios del derecho de sindicación y de negociación colectiva, aprobado por Resolución
Legislativa Nº 14712, del 15 de noviembre de 1963, establece, en su artículo 4º, que se deberán adoptar
medidas adecuadas a las condiciones nacionales cuando ello sea necesario, para estimular y fomentar
entre los empleadores y las organizaciones de empleadores, por una parte, y las organizaciones de
trabajadores, por otra, el pleno desarrollo y uso de los procedimientos de negociación voluntaria, con
objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las condiciones de empleo.
5. Por tanto, el derecho constitucional a la negociación colectiva se expresa principalmente en el
deber del Estado de fomentar y estimular la negociación colectiva entre los empleadores y trabajadores,
conforme a las condiciones nacionales, de modo que la convención colectiva que se deriva de la
negociación colectiva tiene fuerza vinculante en el ámbito de lo concertado.
6. Este Colegiado, por las consideraciones expuestas, ha precisado que “(...) el artículo 28º de la
Constitución debe interpretarse en el sentido de que, si bien esta labor de fomento y promoción de la
negociación colectiva, implica, entre otras acciones, que el Estado promueva las condiciones
necesarias para que las partes negocien libremente, ante situaciones de diferenciación admisible, el
Estado debe realizar determinadas acciones positivas para asegurar las posibilidades de desarrollo y
efectividad de la negociación colectiva, pudiendo otorgar determinado "plus de tutela" cuando esta sea
la única vía para hacer posible la negociación colectiva”. (Exp. Nº 0261-2003-AA/TC, Fundamento 3).
7. Del mismo modo, dejó establecido que “(...) el trabajador de construcción civil presta servicios
para una multiplicidad de empleadores, tornando difusa la posibilidad de que pueda contar con una
organización sindical a nivel de empresa, y resultando prácticamente inviable el que pueda negociar
varias veces al año. Por ello, dada la situación peculiar del sector de construcción civil y con el fin de
que la negociación colectiva no se torne inoperante, es razonable y justificado que el Estado intervenga,
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
estableciendo medidas que favorezcan una efectiva negociación. En ese sentido, deberán expulsarse
de nuestro ordenamiento jurídico aquellas normas que resulten incompatibles con un eficaz fomento
de la negociación colectiva en el sector de construcción civil, y, de ser el caso, expedirse normas que
sin desconocer que el nivel de negociación debe fijarse por acuerdo mutuo, establezcan como nivel de
negociación el de rama de actividad cuando no pueda arribarse a dicho acuerdo”. (Exp. Nº 0261-2003AA/TC, Fundamento 3.3).
8. Por tanto, conforme al artículo 28º de la Constitución, al artículo 4º del Convenio Nº 98 de la OIT
y a nuestra jurisprudencia, las decisiones de la autoridad administrativa, expresadas en la Resolución
Directoral Nº 024-2002-DRTPSL-DPSC, confirmada por la Resolución Directoral Nº 008-2002-TR/
DRTPSL, mediante las cuales se solucionó definitivamente el pliego de reclamos de la Federación y se
fijaron los incrementos salariales para el período 2001-2002, al no existir acuerdo de las partes, son
plenamente compatibles con nuestro ordenamiento jurídico constitucional, que regula la negociación
colectiva por rama de actividad en el sector de Construcción Civil.
9. En el presente caso, el argumento principal de la recurrente para sostener que se han violado sus
derechos constitucionales con la expedición de las resoluciones cuestionadas, es que no intervino
directa ni indirectamente en el procedimiento de negociación colectiva, puesto que no otorgó
representación alguna a Capeco, en forma expresa, a través de un poder especial.
10. A fin de analizar si la alegación de la recurrente es válida desde la perspectiva del derecho a la
negociación colectiva, conforme ha sido desarrollado en los fundamentos precedentes, se debe
considerar que el artículo 46º del Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, Texto Único Ordenado de la Ley
de Relaciones Colectiva de Trabajo, establece que para que el producto de una negociación colectiva
por rama de actividad tenga efectos generales para todos los trabajadores del ámbito, se requiere que
la organización sindical u organizaciones sindicales representen a la mayoría de las empresas y
trabajadores de la actividad o gremio respectivo, en el ámbito local, regional o nacional, y que sean
convocadas, directa o indirectamente, todas las empresas respectivas. Del mismo modo, debe tenerse
presente que el inciso b) del artículo 48º del Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, Texto Único Ordenado
de la Ley de Relaciones Colectiva de Trabajo, establece que la representación de los empleadores en
las convenciones por rama de actividad estará a cargo de la organización representativa de los
empleadores en la respectiva actividad económica.
11. Al respecto, de la sentencia recaída en el Exp. Nº 0261-2003-AA/TC, y en las instrumentales que
obran de fojas 177 a 182 de autos, ha quedado establecido que durante los años 1992, 1993, 1994 y
1995 Capeco negoció con la Federación de Trabajadores de Construcción Civil del Perú por rama de
actividad, e incluso los años 1993 y 1994 el Convenio Colectivo se suscribió mediante la negociación
directa. Asimismo, se advierte que durante todo el procedimiento de negociación colectiva por rama de
actividad del sector de Construcción Civil, correspondiente al pliego de reclamos 2001-2002, la
representación de los empleadores la ostentó Capeco, entidad que planteó los recursos impugnativos
correspondientes; incluso antes de la solución de la negociación colectiva por parte de la Autoridad
Administrativa de Trabajo, interponiendo una acción popular contra el inicio de dicha negociación. Por
su parte, la representación de los trabajadores de construcción civil estuvo a cargo de la Federación.
12. En consecuencia, en autos ha quedado acreditado que Capeco es la entidad que, en
representación de los empleadores del sector Construcción, lleva adelante la negociación colectiva por
rama de actividad con la Federación de Trabajadores de Construcción Civil del Perú, la cual ostenta la
representación de los trabajadores del sector de Construcción Civil. Por ende, la negociación colectiva
por rama de actividad en el sector de Construcción Civil, celebrada por Capeco y la Federación, cumple
las exigencias de los artículos 28º de la Constitución; 4º del Convenio Nº 98 de la OIT; y 46º y 48º, inciso
b), del Decreto Supremo Nº 010-2003-TR.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
14. Por tanto, y dado que la negociación colectiva por rama de actividad deriva directamente de las
normas citadas en el párrafo anterior, la cual es vinculante para la recurrente y sus trabajadores del ramo
de la Construcción Civil, no se hace indispensable el otorgamiento de una representación formal y
expresa por parte de la demandante a Capeco.
15. Finalmente, se constata que los demandados han actuado dentro del marco constitucional y legal
vigente relativo a la negociación colectiva por rama de actividad en el sector de Construcción Civil, no
evidenciándose de autos vulneración de derecho constitucional alguno.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución
Política del Perú
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo.
Publíquese y notifíquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
LANDA ARROYO
FUENTE: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
REBAJA DE CATEGORIA: ASIGNACION DE UN PSICOLOGO A REALIZAR LAS LABORES
DE SUPERVISOR DE CISTERNA Y JARDINERO: VULNERACION DE DERECHOS
CONSTITUCIONALES:
“7. La emplazada, al emitir los memorandos cuestionados, no tuvo en cuenta las
implicancias constitucionales de su decisión. En efecto, no resulta razonable, bajo ningún
punto de vista, que la emplazada, después de haberle asignado al recurrente diversos
cargos de responsabilidad y dirección durante varios años, atendiendo a sus
calificaciones profesionales, decida inmotivadamente encargarle una labor –la de
jardinero– que no requiere formación profesional o técnica, desperdiciando de ese modo
las capacidades y experiencia que había adquirido el recurrente, reflejadas en su hoja de
servicios. Se vulnera, pues, el principio de razonabilidad, lo que se manifiesta en el hecho
de que la autoridad municipal no haga uso adecuado y racional de los recursos humanos
que tiene a su servicio.
8. Por otro lado, la emplazada tampoco ha tenido en cuenta que su decisión importa una
descalificación del recurrente, atentatoria de su dignidad, no sólo en su condición de
persona humana, sino de profesional, y vulneratoria, también, de su derecho al libre
desarrollo y al bienestar social, consagrados en el artículo 1º y los incisos 1) y 2) del
artículo 2º de la Constitución Política del Perú, toda vez que la asignación de funciones
menores a las que le corresponden por su experiencia laboral y sus antecedentes
profesionales no le permiten desarrollarse libremente”
EXP. Nº 6128-2005-PA/TC
LIMA
PABLO YAURI LAPA
(El Peruano: 01-02-2007)
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 25 días del mes de abril de 2006, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional,
integrada por los magistrados García Toma, Gonzales Ojeda y Vergara Gotelli, pronuncia la siguiente
sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Pablo Yauri Lapa contra la sentencia de la Segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 310, su fecha 26 de abril de 2005, que declara
improcedente la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 1 de abril de 2003, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Municipalidad
Distrital de San Luis, el Jefe de Personal, don Fernando Durand Mejía, la Gerente de Servicios
Municipales, doña Isabel Rodríguez de Chávez, y el Jefe de Áreas, don Mario Sánchez Gutiérrez,
solicitando que se declaren inaplicables los Memorandos Nos. 75-2003-MDSL/GA/UPER, 78-2003MDSL/GA/UPER, 190-2003, 200-2003-MDSL-GSM, 038-DSL.GSM.003/AV y 047-DMSL.GSM.003/
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
AV, por vulnerar su derecho al trabajo y la garantía del nivel adquirido; y que, por consiguiente, se ordene
a los emplazados que lo repongan en un cargo igual o equivalente al nivel F-1, y le reintegren las
remuneraciones dejadas de percibir a consecuencia de la afectación de sus derechos constitucionales.
Manifiesta que ingresó a laborar para la emplazada el 4 de marzo de 1982, inicialmente prestando
servicios como jardinero y guardián; que, a partir del año 1988, desarrolló labores administrativas,
sucesivamente, como almacenero, bibliotecario y psicólogo en la DEMUNA; y, que, posteriormente,
asumió los cargos de Director de Servicios Sociales y Jefe de la División de Educación. Agrega que,
con mucho esfuerzo y dedicación, ha logrado obtener el título de Psicólogo y la Maestría en
Administración y Gerencia Social, cursando actualmente el Doctorado en Administración; y que, no
obstante ello, los emplazados han dispuesto que realice labores de jardinero en el Parque Pavayacu,
desconociendo el nivel F-1 que ha alcanzado.
La Municipalidad emplazada propone las excepciones de falta de agotamiento de la vía
administrativa y de incompetencia, y contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente,
expresando que actualmente el actor tiene el cargo de obrero nombrado, y que el hecho de que
gestiones anteriores le hayan designado en cargos de mayor jerarquía, no significa que hizo carrera
administrativa, puesto que nunca fue promovido al nivel inmediato superior; agrega que el actor
desempeñó cargos de confianza, que se caracterizan por su temporalidad.
El Trigésimo Noveno Juzgado Civil de Lima, con fecha 12 de agosto del 2003, declara infundada la
excepción de incompetencia, fundada la excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa e
improcedente la demanda, por estimar que el recurrente no cumplió con agotar la vía previa.
La recurrida confirma la apelada, por estimar que se requiere de la actuación de pruebas para
dilucidar la controversia, lo que no es posible en este proceso constitucional, porque carece de etapa
probatoria.
FUNDAMENTOS
1. Las disposiciones contenidas en los memorandos cuestionados se han ejecutado de manera
inmediata; por tanto, no es exigible el agotamiento de la vía administrativa, como lo dispone el inciso
1) del artículo 46º del Código Procesal Constitucional.
2. El recurrente denuncia la vulneración de sus derechos al trabajo y del nivel adquirido, el cual ha
sido mencionado. Aduce que después de haberse desempeñado durante varios años como empleado,
ocupando luego diversos cargos de dirección, y no obstante que acreditó haber obtenido el título de
Psicólogo y la Maestría en Administración y Gerencia Social y el estar cursando el Doctorado en
Administración y Gerencia Social, los emplazados han ordenado su traslado a la División de Áreas
Verdes para que realice labores de jardinero.
3. De autos se aprecia que el demandante ingresó a laborar para la emplazada el 4 de marzo de
1982, prestando inicialmente servicios como jardinero y guardián. A partir del año 1988 desarrolló
labores administrativas como almacenero y bibliotecario, y como Psicólogo en la Defensoría Municipal
del Niño y el Adolescente-DEMUNA; posteriormente asumió diversos cargos directivos: 1) mediante
Resolución de Alcaldía Nº 009-99-MDSL se lo designa en el cargo de Director de Servicios Sociales,
Nivel F-1; 2) por la Resolución de Alcaldía Nº 139-99-MDSL se le encarga la Oficina de Registro Civil;
3) mediante la Resolución de Alcaldía Nº 010-200-MDSL se lo designa en el cargo de Jefe de la División
de Educación; y 4) como se acredita con la constancia de fojas 14, se desempeñó también como Jefe
de la DEMUNA. Con las instrumentales que obran de 132 a 138 se acredita que el año 1995 el recurrente
obtuvo el título profesional de Licenciado en Psicología, por la Universidad Inca Garcilazo de la Vega;
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
que es egresado de la Maestría de Administración y Gerencia Social y que cursa estudios de Doctorado
en Administración y Gerencia Social en la misma universidad.
4. El 12 de febrero de 2003, el Jefe de Personal de la emplazada le remite al recurrente el
Memorándum Nº 75-2003-MDSL/GA/UPER, por el cual le comunica que “(...) a partir de la fecha deberá
cumplir funciones de carácter profesional, por su condición de Psicólogo, debiendo de elaborar los
informes relacionados al perfil psicológico del personal empleado y obrero de la Municipalidad”. Días
después, el 20 de febrero del mismo año, el Gerente de Servicios Municipales le remite el Memorándum
Nº 0190-03-MDSL-GSM, comunicándole que “(...) por convenir al servicio, trabajará (...) en la Oficina
Municipal de Atención a la persona con discapacidad OMAPED desempeñando el cargo de
Psicólogo (...)”. Insólitamente, y sin mediar explicación alguna, el 25 de febrero y el 3 de marzo de 2003
se le remiten al demandante los Memorandos Nos. 0200-03-MDSL GSM, 038-DSL-GSM.003/AV y 047DMSL.GSM.003.AV, por los cuales le comunican que pasará a desempeñarse como supervisor de
cisterna (regadío) y jardinero.
5. Se aprecia de la copia de la constatación policial que obra a fojas 125 que el recurrente viene
ejerciendo labores de jardinero desde el 1 de marzo de 2003, en el Parque Pavayacu.
6. La emplazada sostiene que no hubo vulneración de los derechos constitucionales invocados,
debido a que se limitó a retornar al demandante a su cargo de origen, porque en ningún momento se
produjo formalmente el cambio de grupo ocupacional.
7. La emplazada, al emitir los memorandos cuestionados, no tuvo en cuenta las implicancias
constitucionales de su decisión. En efecto, no resulta razonable, bajo ningún punto de vista, que la
emplazada, después de haberle asignado al recurrente diversos cargos de responsabilidad y dirección
durante varios años, atendiendo a sus calificaciones profesionales, decida inmotivadamente encargarle
una labor –la de jardinero– que no requiere formación profesional o técnica, desperdiciando de ese
modo las capacidades y experiencia que había adquirido el recurrente, reflejadas en su hoja de
servicios. Se vulnera, pues, el principio de razonabilidad, lo que se manifiesta en el hecho de que la
autoridad municipal no haga uso adecuado y racional de los recursos humanos que tiene a su servicio.
8. Por otro lado, la emplazada tampoco ha tenido en cuenta que su decisión importa una
descalificación del recurrente, atentatoria de su dignidad, no sólo en su condición de persona humana,
sino de profesional, y vulneratoria, también, de su derecho al libre desarrollo y al bienestar social,
consagrados en el artículo 1º y los incisos 1) y 2) del artículo 2º de la Constitución Política del Perú, toda
vez que la asignación de funciones menores a las que le corresponden por su experiencia laboral y sus
antecedentes profesionales no le permiten desarrollarse libremente.
9. Como recuerda la STC Nº 09707-2005-AA/TC, “La Real Academia Española ha definido la
palabra “desarrollar” como la expresión de acrecentar, dar incremento a algo de orden físico, intelectual
o moral; en tanto que “bienestar” como el estado de la persona en el que se le hace sensible el buen
funcionamiento de su actividad somática y psíquica. De allí que el inciso 1 del artículo 2° de la
Constitución Política del Perú consagra el derecho a la integridad moral, psíquica y física y a su libre
desarrollo y bienestar, lo que sólo puede ser logrado a través de una actividad que permita desarrollar
todas las capacidades mentales y psíquicas innatas y para las que una persona está preparada. No
cabe duda que dicha actividad es el trabajo y, por ello, el artículo 22° del citado texto Constitucional
establece que el trabajo es un deber y un derecho que es base del bienestar social y medio de realización
de la persona, significando que en la relación laboral se debe respetar el principio de igualdad de
oportunidades sin discriminación (artículo 26º de la Constitución Política del Perú) y sin que dicha
relación laboral limite el ejercicio de los derechos constitucionales ni desconozca o rebaje la dignidad
del trabajador (artículo 23º de la Constitución Política del Perú)”.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
10. La misma sentencia señala que “la Asamblea General de Derechos Humanos, en su declaración
sobre el derecho al desarrollo, según Resolución Nº 41/128, de fecha 4 de diciembre de 1986, ha
reconocido que el derecho al desarrollo es un derecho humano inalienable, en virtud del cual todo ser
humano y todos los pueblos están facultados para participar en el desarrollo económico, social, cultural
y político, en el que puedan realizarse plenamente todos los derechos humanos y libertades
fundamentales y puedan contribuir a ese desarrollo y disfrutar de él, toda vez que la persona humana
es el sujeto central del desarrollo y debe ser el participante activo y el beneficiario de él, correspondiendo
a los Estados el deber primordial de crear condiciones nacionales e internacionales favorables para la
realización del derecho al desarrollo”.
11. Teniéndose en cuenta que el nivel F-1 constituye un cargo directivo y no forma parte de los
grupos ocupacionales establecidos por el artículo 9º de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa,
que son Profesional, Técnico y Auxiliar, no es posible atender la pretensión en el extremo que solicita
que se restituya al recurrente el nivel F-1, razón por la cual la demanda debe ampararse sólo en parte;
sin embargo, atendiendo a que el último cargo ocupado por el demandante pertenece al grupo
ocupacional profesional, por haberse desempeñado como Psicólogo, corresponde que se lo reponga
en este grupo ocupacional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución
Política del Perú
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA, la demanda de amparo en su pretensión principal.
2. Ordenar a la Municipalidad Distrital de San Luis que le asigne al recurrente funciones acordes con
su experiencia laboral y su formación profesional.
3. Declarar INFUNDADA la demanda en lo demás que contiene.
Publíquese y notifíquese.
SS.
GARCÍA TOMA
GONZALES OJEDA
VERGARA GOTELLI
FUENTE: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia
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Jurisprudencia
Actualidad Laboral
JURISPRUDENCIA LABORAL
DE CASACION
CASACION FUNDADA:
ACTUALIZACION DE DEUDA: REINTEGRO DE BENEFICIOS SOCIALES: SE DEBE TENER
EN CUENTA LA REMUNERACION HISTORICA LUEGO APLICAR LOS INTERESES
LEGALES A ESTA Y SI NO COMPENSA LA DEPRECIACION DE LA MONEDA RECIEN
PROCEDE LA ACTUALIZACIÓN DE DEUDA
“el artículo mil doscientos treintiseis del Código Civil constituye una de las excepciones
al principio nominalista en las obligaciones dinerarias previstas en nuestro Código Civil,
la misma que establece la obligación de restituir una prestación de dar suma de dinero por
su valor intrínseco, principio que se sustenta en la necesidad de establecer un criterio de
igualdad que debe estar presente entre las relaciones del acreedor y el deudor, esto ha
llevado a señalar que el propósito de la mencionada norma estriba, en la necesidad de que
el acreedor que ve incumplida la obligación por el deudor y que le exige la prestación o
dicho valor”
“Que, siendo ello así, el Juez de la causa debe, tener en cuenta la remuneración histórica
del trabajador para el pago correspondiente a los períodos de mil novecientos ochentisiete
a mil novecientos ochentinueve sobre sus pretensiones recaídas en los extremos de
gratificaciones, escolaridad, movilidad, toda vez que ellas como sustento de su pretensión
en el Convenio Colectivo de Condiciones de Trabajo mil novecientos cincuentisiete y mil
novecientos ochenticinco que corre a fojas veintisiete y cuarenta; para así ponderar si la
suma obtenida y moneda con que debía pagarse en el, han devenido en inexistentes al
momento de la sentencia que pone fin al proceso y que los intereses legales mandados a
pagar no compensan dicha depreciación; y en dicho caso recién procedería su
actualización, al amparo del artículo mil doscientos treintiséis”
CAS. Nº 2339-2004
HUÁNUCO - PASCO.
Reintegro de Beneficios Sociales.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, quince de noviembre del dos mil cinco.LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
FEBRERO 2007
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
VISTA: la causa número dos mil trescientos treintinueve del dos mil cuatro, en Audiencia Pública de
la fecha, y producida la votación con arreglo a ley emite la siguiente sentencia.
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto por el demandante, corriente a fojas trescientos
cuarenticinco, contra la sentencia de vista de fojas trescientos veintiséis, de fecha veintisiete de octubre
del dos mil cuatro, expedida por la Sala Mixta Descentralizada de Pasco de la Corte Superior de Justicia
de Huanuco; que confirma la sentencia de primera instancia de fecha dos de junio del dos mil cuatro,
corriente a fojas doscientos cincuentiocho que declara fundada en parte la demanda y la modifica en
cuanto al monto ordenado a pagar; con lo demás que contiene.
CAUSALES DEL RECURSO:
La recurrente denuncia como causal de su recurso: a) La interpretación errónea del Pleno
Jurisdiccional de mil novecientos noventisiete y del artículo mil doscientos treintiséis del Código Civil;
b) La inaplicación del artículo mil doscientos treintiséis del Código Civil. c) La contradicción con otras
resoluciones expedidas por la Corte Suprema o las Cortes Superiores.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, en situaciones excepcionales ésta Suprema Sala se ha visto en la necesidad de
evaluar si las causas sometidas a su jurisdicción han sido tramitadas respetando las reglas mínimas
y esenciales de procedimiento, debido a que la observancia del debido proceso constituye un principio
constitucional de la función jurisdiccional; en ese sentido, se ha considerado que no es posible ejercer
adecuadamente la función y postulado contenidos en el artículo cincuenticuatro de la Ley Procesal del
Trabajo, cuando se detectan vicios u omisiones que afectan el desarrollo del proceso, puesto que el
orden jurídico destinado a tutelar el derecho reclamado por el justiciable supone la observancia de las
normas de orden público y de ineludible cumplimiento; por lo que se incorpora de oficio dicha causal
al observar una motivación diminuta en las sentencias de mérito.
Segundo: Que, del petitorio de la demanda, fluye que la presente acción es una acumulación
objetiva de pretensiones, pues la actora demanda el pago de distintos beneficios (remuneraciones
devengadas, compensación por tiempo de servicios, gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad,
vacaciones no gozadas, vacaciones truncas, asignación por escolaridad, movilidad, etc) que
corresponden al período comprendido entre el doce de mayo de mil novecientos ochenta y siete al seis
de julio de mil novecientos ochentinueve, por el tiempo de servicios que estuvo indebidamente fuera de
planillas;
Tercero: Que, en la instancia de mérito ha quedado plenamente establecido que en el período
señalado por la actora (doce de mayo de mil novecientos ochentisiete al siete de julio de mil novecientos
ochentinueve) ésta realizó labores en calidad de personal permanente, motivo por el cual se ordena
pagar los beneficios económicos correspondientes a tal condición;
Cuarto: Que, sin embargo, para determinar el monto que correspondía a cada una de las
pretensiones amparadas, el juzgador actualizó la deuda considerando tanto la remuneración que tenia
la actora al momento de presentar la demanda (sentencia apelada), como el importe de la remuneración
mínima vital vigente a dicha circunstancia (sentencia de vista), cuando de las normas regulatorias
pertinentes - y vigentes a la fecha que nacieron las obligaciones de origen legal y/o convencional que
las sustentan - se puede apreciar claramente que existen especificas formas de cálculo que han sido
obviadas injustificadamente;
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Jurisprudencia
Quinto: Que, el artículo mil doscientos treintiseis del Código Civil constituye una de las excepciones
al principio nominalista en las obligaciones dinerarias previstas en nuestro Código civil, la misma que
establece la obligación de restituir una prestación de dar suma de dinero por su valor intrínseco, principio
que se sustenta en la necesidad de establecer un criterio de igualdad que debe estar presente entre
las relaciones del acreedor y el deudor, esto ha llevado a señalar que el propósito de la mencionada
norma estriba, en la necesidad de que el acreedor que ve incumplida la obligación por el deudor y que
le exige la prestación o dicho valor.
Sexto: Que, siendo ello así, el Juez de la causa debe, tener en cuenta la remuneración histórica del
trabajador para el pago correspondiente a los períodos de mil novecientos ochentisiete a mil
novecientos ochentinueve sobre sus pretensiones recaídas en los extremos de gratificaciones,
escolaridad, movilidad, toda vez que ellas como sustento de su pretensión en el Convenio Colectivo de
Condiciones de Trabajo mil novecientos cincuentisiete y mil novecientos ochenticinco que corre a fojas
veintisiete y cuarenta; para así ponderar si la suma obtenida y moneda con que debía pagarse en el,
han devenido en inexistentes al momento de la sentencia que pone fin al proceso y que los intereses
legales mandados a pagar no compensan dicha depreciación; y en dicho caso recién procedería su
actualización, al amparo del artículo mil doscientos treintiséis;
Sétimo: Que, además en el caso de la Compensación por Tiempo de Servicios, versando el reclamo
sobre el pago correspondiente a la denominada reserva acumulada por tratarse de períodos anteriores
al treintiuno de diciembre de mil novecientos noventa (esto es del doce de mayo de mil novecientos
ochentisiete al seis de julio de mil novecientos ochentinueve), el juez debió hacer una interpretación
sistemática del Decreto Legislativo número seiscientos cincuenta y aplicar la Quinta Disposición
Transitoria y Final del Reglamento de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios que señala
"precise que de conformidad con la Sexta Disposición Transitoria de la Ley, en caso que el empleador
no hubiera efectuado oportunamente el depósito de la CTS acumulada hasta el treintiuno de diciembre
de mil novecientos noventa, deberá efectuar el depósito respectivo considerando para tal efecto la
remuneración computable vigente al treinta de junio de cada año en el que debió depositar ...(sic)"; es
decir se debió tener en cuenta la remuneración vigente al treinta de junio de mil novecientos noventiuno,
para el pago del primer año, y la del treinta de junio de mil novecientos noventidós para el segundo año;
y así sucesivamente hasta cancelarle sus derechos. Consecuentemente el Juez deberá determinar la
remuneración indemnizable por cada año adeudado.
Octavo: Que, igualmente en el caso de las vacaciones, el Juez de la causa, debió tener en cuenta
las normas vigentes para la determinación de un supuesto pago;
Noveno: Que, el derecho al debido proceso incluye dentro de su contenido el derecho de obtener
de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones
oportunamente deducidas por las partes, en cualquier clase de procesos;
Décimo: Que, la exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas en los términos del inciso
cinco del artículo ciento treintinueve de la Carta Fundamental garantiza que los jueces, cualquiera sea
la instancia a la que pertenezcan, deban expresar el proceso lógico que los ha llevado a decidir una
controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar justicia se haga con sujeción
a la Constitución y la ley; pero también con la finalidad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho
de defensa de los justiciables;
Undécimo: Que, la nulidad absoluta se presenta siempre que un acto procesal (o actos procesales
cuyo conjunto hacen el proceso) adolezca de una circunstancia fijada en las leyes procesales como
necesaria para que el acto produzca sus efectos normales (Manuel Serra Domínguez. Nulidad
Procesal. Revista Peruana de Derecho Procesal. Número dos, página quinientos sesentitrés; mil
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novecientos ochentiocho); en tal sentido, cabe advertir que frente a un vicio de tal consideración,
cualquier órgano jurisdiccional por el sólo hecho de serlo tiene lo que en doctrina se llama potestad
nulificante del juzgador y que ha sido acogido en el artículo ciento setentiséis in fine del Código Procesal
Civil, entendida como aquella facultad de declarar la nulidad aun cuando no haya sido solicitada, si
considera que el acto viciado (incluso el proceso todo) puede alterar sustancialmente los fines abstracto
y concreto del proceso y la decisión que en él va a recaer;
Duodécimo: Que, de lo expuesto cabe concluir que la resolución recurrida y apelada en relación con
el fondo del asunto resultan manifiestamente diminutas, al no responder a lo actuado en el proceso y
no tener la motivación suficiente que justifique la decisión adoptada, lo que constituye una infracción
de la garantía contemplada en el artículo ciento treintinueve inciso quinto de la Carta Magna; careciendo
de objeto emitir pronunciamiento sobre las demás denuncias.
RESOLUCIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto por Manfredo Yimi Denegri Martinez; en
representación de Silvia Cusie Marmolejo en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas
trescientos veintiséis, su fecha veintisiete de octubre del dos mil cuatro; INSUBSISTENTE la apelada
de fojas doscientos cincuentiocho de fecha dos de junio del dos mil cuatro; NULO lo actuado hasta la
Audiencia Única de fojas ciento treinticinco; DISPUSIERON que el Juez de la causa continué con el
proceso, tomando en cuenta los lineamientos expuestos en la presente resolución; ORDENARON la
publicación de la presente resolución en el diario Oficial El Peruano, por sentar ésta precedente de
observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos con Telefónica del Perú
Sociedad Anónima; sobre Reintegro de Beneficios Sociales; y los devolvieron.SS.
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA,
LEON RAMÍREZ
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
DEBIDO PROCESO: AL SER LA DEMANDA PIEZA FUNDAMENTAL DEL PROCESO ES
NECESARIO QUE LA MISMA INDIQUE DE MANERA CLARA E INEQUIVOCA EL
CONTENIDO, ALCANCE Y MODO DE LAS PRETENSIONES.
“dada su condición de pieza fundamental dentro de la estructura del proceso, en el escrito
de demanda el actor debe indicar clara e inequívocamente el contenido, alcance y modo
en que formula sus pretensiones, pues sólo así la causa quedará expedita para emitir un
pronunciamiento válido sobre el fondo del asunto. Por esta razón es que el inciso quinto
del artículo quince de la Ley Procesal del Trabajo dispone, imperativamente, que la
demanda indique clara y concretamente el petitorio, porque si dicho requisito se cumple
defectuosamente, obviamente se afectará la integridad del proceso y su resultado”
“de lo expuesto precedentemente, fluye que es menester que el Juez de la causa proceda
a una nueva calificación de la demanda a fin de establecer si la misma presenta o no una
acumulación de pretensiones que permita un pronunciamiento válido sobre el fondo del
asunto, debiendo responder a las reglas y pautas del procedimiento de cumplimiento
obligatorio que han sido establecidas para el proceso ordinario laboral, infringiéndose de
esta forma la garantía contemplada en el inciso tercero del artículo ciento treintinueve de
la Carta Magna, que además repercute sobre la motivación de las mismas”
CAS. Nº 2198-04
LIMA.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, trece de julio del dos mil cinco.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA:
VISTOS: en audiencia pública llevada a cabo en la fecha, integrada por los señores: Walde Jáuregui,
Villacorta Ramírez, Dongo Ortega, Acevedo Mena y Estrella Cama, luego de producida la votación con
arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Recurso de Casación interpuesto a fojas ciento ochenticinco por la demandada Transportes La
Marginal Sociedad Anónima - TRANSMAR - contra la Sentencia de Vista de fojas ciento setenticinco,
su fecha treinta de setiembre del dos mil cuatro, expedida por la Tercera Sala Laboral de la Corte
Superior de Justicia de Lima que revoca la sentencia apelada de fojas ciento cincuenta, de fecha treinta
de enero del dos mil cuatro, que declaró infundada la demanda, la misma que reformándola la
declararon fundada, en consecuencia dispusieron que la demandada abone al demandante la suma de
setenta mil Nuevos Soles por indemnización de daños y perjuicios.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
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Jurisprudencia
Que, mediante escrito de fojas ciento ochenticinco, la demandada interpone recurso de casación
invocando la causal de inaplicación de los artículos mil doscientos veinte, mil doscientos veintitrés, mil
doscientos veinticuatro, mil doscientos veintiocho y mil doscientos cincuentiséis del Código Civil. Y
CONSIDERANDO:
Primero: Que, la causal de inaplicación de los dispositivos legales prenotados, se sustenta en que
a decir de la recurrente, la sentencia ha ignorado que la obligación de pagar la indemnización por daños
y perjuicios ya había quedado extinguida por efecto del pago efectuado y cobrado por el demandante
antes del proceso, relativo al cobro efectuado a Pacífico Peruano Suiza Compañía de Seguros y
Reaseguros y La Positiva Seguros y Reaseguros.
Segundo: Que, independientemente de las causales invocadas en el recurso de casación
interpuesto por la demandada Empresa de Transportes La Marginal Sociedad Anónima, es
particularmente necesario que previo al examen de fondo se analicen algunos aspectos de índole
procesal, pues reiteradamente esta Suprema Sala viene señalando que es posible verificar, de manera
excepcional, si las causas sometidas a su jurisdicción respetan las reglas mínimas y esenciales del
debido proceso, dado que dicha institución cautela derechos fundamentales consagrados en la
Constitución Política, dando a toda persona la posibilidad de recurrir a la justicia para obtener tutela
jurisdiccional de los derechos que reclama, a través de un proceso legal, en el que haya tenido
oportunidad razonable y suficiente de ejercer su derecho de defensa, produciendo prueba con dicho
propósito y además obtenga una sentencia que responda a dichos presupuestos, pues de otro modo
no se podría ejercer adecuadamente la función y postulado contenidos en el artículo cincuenticuatro de
la Ley Procesal del Trabajo.
Tercero: Que, en efecto, en situaciones excepcionales esta Suprema Sala se ha visto en la
necesidad de evaluar si las causas sometidas a su jurisdicción han sido tramitadas respetando las
reglas mínimas y esenciales de procedimiento, debido a que la observancia del debido proceso
constituye un principio constitucional de la función jurisdiccional; en ese sentido, se ha considerado que
no es posible ejercer adecuadamente la función y postulado contenidos en el artículo cincuenticuatro
de la Ley Procesal del Trabajo, cuando se detectan vicios u omisiones que afectan el desarrollo del
proceso, puesto que el orden jurídico destinado a tutelar el derecho reclamado por el justiciable supone
la observancia de las normas de orden público y de ineludible cumplimiento.
Cuarto: Que, si bien del examen del petitorio de la demanda fluye que lo que persigue el actor es
que el órgano jurisdiccional se pronuncie por la indemnización por responsabilidad contractual de
carácter laboral, también lo es que su parte ha acumulado a dicha pretensión las pretensiones relativas
a su compensación por tiempo de servicios, vacaciones impagas y no gozadas, gratificaciones de julio
y diciembre y la remuneración impaga por horas extras; que dicha circunstancia conlleva
necesariamente al análisis orientado a establecer si la acumulación de pretensiones que se presenta
se encuentra o no arreglada a ley.
Quinto: Que, dada su condición de pieza fundamental dentro de la estructura del proceso, en el
escrito de demanda el actor debe indicar clara e inequívocamente el contenido, alcance y modo en que
formula sus pretensiones, pues sólo así la causa quedará expedita para emitir un pronunciamiento
válido sobre el fondo del asunto. Por esta razón es que el inciso quinto del artículo quince de la Ley
Procesal del Trabajo dispone, imperativamente, que la demanda indique clara y concretamente el
petitorio, porque si dicho requisito se cumple defectuosamente, obviamente se afectará la integridad
del proceso y su resultado.
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Jurisprudencia
Sexto: Que, uno de los aspectos de mayor relevancia en el campo del Derecho Procesal
Constitucional es el referido al debido proceso, el cual es definido como aquel derecho que tiene toda
persona o sujeto justiciable de invocar al interior del órgano jurisdiccional el respeto de un conjunto de
principios procesales, para que una causa pueda ventilarse y resolverse con auténtica justicia. Desde
este punto de vista se entiende que el debido proceso, conocido también en la doctrina como el proceso
justo, es una garantía constitucional y un principio procesal, donde todo justiciable tiene derecho a la
defensa, con pleno respeto de las normas procesales preestablecidas, y comprende un conjunto de
principios relativamente heterogéneos, pero absolutamente interdependientes, que conforman una
unidad con relación al tipo de proceso que exige el Estado de Derecho, principios que además han de
determinar el curso regular de la administración de justicia por parte de sus operadores y que se
instituyen como reglas y formas cuyo fin es la protección de los derechos individuales.
Sétimo: Que, la nulidad absoluta se presenta siempre que un acto procesal (o actos procesales cuyo
conjunto hacen el proceso) adolezca de una circunstancia fijada en las leyes procesales como
necesaria para que el acto produzca sus efectos normales; en tal sentido, cabe advertir que frente a
un vicio de tal consideración, cualquier órgano jurisdiccional por el solo hecho de serlo tiene lo que en
doctrina se llama potestad nulificante del juzgador y que ha sido acogido en la parte in fine del artículo
ciento setentiséis del Código Procesal Civil, entendida como aquella facultad de declarar la nulidad aun
cuando no haya sido solicitada, si considera que el acto viciado (incluso todo el proceso) puede alterar
sustancialmente los fines abstracto y concreto del proceso y la decisión que en él va a recaer.
Octavo: Que, de lo expuesto precedentemente, fluye que es menester que el Juez de la causa
proceda a una nueva calificación de la demanda a fin de establecer si la misma presenta o no una
acumulación de pretensiones que permita un pronunciamiento válido sobre el fondo del asunto,
debiendo responder a las reglas y pautas del procedimiento de cumplimiento obligatorio que han sido
establecidas para el proceso ordinario laboral, infringiéndose de esta forma la garantía contemplada en
el inciso tercero del artículo ciento treintinueve de la Carta Magna, que además repercute sobre la
motivación de las mismas. En ese sentido, carece de objeto el examen de fondo de los agravios
denunciados; consideraciones por las cuales:
DECLARARON:
FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas ciento ochenticinco por la demandada
Transportes La Marginal Sociedad Anónima - TRANSMAR, en consecuencia NULA la Sentencia de
Vista de fojas ciento setenticinco, su fecha treinta de setiembre del dos mil cuatro, INSUBSISTENTE
la sentencia apelada de fojas ciento cincuenta, de fecha treinta de enero del dos mil cuatro, NULO todo
lo actuado desde fojas treintiséis, inclusive; y ORDENARON que el Juez de la causa califique
nuevamente la demanda, tomando en cuenta las directivas expuestas en la presente resolución; en los
seguidos por don Alfredo Acosta y Alvarado sobre Indemnización laboral; DISPUSIERON la publicación
de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano que sienta precedente de observancia
obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; y los devolvieron.SS.
WALDE JAUREGUI,
VILLACORTA RAMIREZ,
DONGO ORTEGA,
ACEVEDO MENA,
ESTRELLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
EL VOTO SINGULAR DEL SEÑOR ACEVEDO MENA ES COMO SIGUE: CONSIDERANDO:
Primero: Que, la causal de inaplicación de normas de derecho material ha sido sustentada
adecuadamente con claridad y precisión, proponiendo la demandada que al aplicar las normas
invocadas quedaría claramente determinado que no existe obligación de pagar daños y perjuicios por
su parte, de manera que esta causal resulta procedente;
Segundo: Que, este Colegiado ha determinado en casos sumamente excepcionales, el
ordenamiento jurídico lo faculta a introducir de oficio la causal de contravención al debido proceso en
el recurso de casación laboral, lo cual se justifica en la trascendencia de nulidades insubsanables y en
el deber de control de la validez de la relación procesal que contiene todo órgano jurisdiccional, en tanto
director del proceso y de conformidad con el artículo ciento treintinueve inciso tercero de la Constitución;
Tercero: Que, en ese sentido es pertinente analizar en el caso concreto la competencia del órgano
jurisdiccional especializado en materia laboral para conocer sobre la pretensión de indemnización de
daños y perjuicios propuesta en la demanda, declarando procedente la causal casatoria de
contravención al debido proceso;
Cuarto: Que, la litis versa sobre la indemnización de supuestos daños sufridos con ocasión de la
relación laboral que generarían responsabilidad contractual, además de las pretensiones acumuladas
en la demanda de índole laboral, lo cual no ha sido analizado al momento de calificar la demanda;
Quinto: Que, a dicho efecto es necesario considerar que la conexión entre los actos y omisiones
de la demandada con los supuestos daños sufridos por la actora, así como la determinación del factor
de atribución de responsabilidad y el tipo legal de la misma, constituyen exclusivamente materia civil;
Sexto: Que, de conformidad con el artículo cinco del Código Procesal Civil corresponde a los
órganos jurisdiccionales civiles, el conocimiento de todo aquello que no esté atribuido por Ley a otros
órganos jurisdiccionales;
RESOLUCION:
Por estas consideraciones: MI VOTO es porque se declare FUNDADO el recurso de casación
interpuesto a fojas ciento ochenticinco por Transportes La Marginal Sociedad Anónima - TRANSMAR,
en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ciento setenticinco, su fecha treinta de setiembre
del dos mil cuatro; se declare INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fojas ciento cincuenta, su fecha
treinta de enero del dos mil cuatro y NULO todo lo actuado desde fojas treintiséis inclusive; se ORDENA
que el Juez de la causa califique nuevamente la demanda, tomando en cuenta las directivas expuestas
en la presente resolución; se MANDE publicar la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano que
sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos por
Alfredo Acosta y Alvarado, sobre Indemnización Laboral; y los devolvió.SS. ACEVEDO MENA
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
DEBIDO PROCESO: VISION INTEGTRAL DE LOS MEDIOS PROBATORIOS: LA PRUEBA
DEBE VALORARSE EN FORMA CONJUNTA.
“el artículo treinta de la Ley Procesal del Trabajo, que impone al Juez la obligación de
valorar todos los medios probatorios en forma conjunta utilizando su apreciación
razonada pues las pruebas en el proceso sea cual fuera su naturaleza están mezcladas
formando una secuencia integral, por tanto, es responsabilidad del Juzgador reconstruir
en base a los medios probatorios los hechos que den origen al conflicto por lo que ninguna
prueba deberá ser tomada en forma aislada tampoco en forma exclusiva sino en su
conjunto dado que sólo teniendo una visión integral de los medios probatorios se puede
sacar conclusiones en busca de la verdad, que es el fin del proceso”
CAS. Nº 2127-2004
LA LIBERTAD.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veintidós de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: La causa número dos mil ciento veintisiete - dos mil cuatro; en Audiencia Pública llevada a
cabo en la fecha; producida la votación con arreglo a la Ley se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto a fojas doscientos noventinueve por don Santos Juan
Cortez Romero contra la sentencia de vista de fojas doscientos noventicinco, su fecha catorce de
setiembre del dos mil cuatro que confirmando la sentencia apelada, fechada el dieciséis de diciembre
del dos mil tres corriente a fojas doscientos veinticuatro, declara infundada la demanda.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente denuncia la inaplicación del artículo veintinueve del Decreto Supremo número cero
once - noventidós -TR.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo modificado por la Ley número veintisiete mil
veintiuno.
Segundo: Que, esta Sala Suprema viene señalado reiteradamente que para ejercitar debidamente
la misión y postulado que le asigna el artículo cincuenticuatro de la Ley número veintiséis mil seiscientos
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Jurisprudencia
treintiséis, Ley Procesal del Trabajo modificada por Ley número veintisiete mil veintiuno, esto es, la
correcta aplicación e interpretación de las normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de
Seguridad Social, es indispensable que las causas sometidas a su jurisdicción respeten ciertas reglas
mínimas y esenciales del debido proceso que le permitan examinar válida y eficazmente las normas
materiales denunciadas.
Tercero: Que, bajo este contexto, al encontrarnos frente a una irregularidad que transgrede un
principio y derecho de la función jurisdiccional obligan a esta Sala Suprema a declarar en forma
excepcional PROCEDENTE la denuncia contenida en el literal c), en aplicación de lo dispuesto en los
incisos tres y cinco del artículo ciento treintinueve de la Constitución Política del Estado, obviando los
agravios descritos en los acápites a) y b) por la trascendencia de la violación constitucional advertida.
Cuarto: Que, el debido proceso está concebido como el cumplimiento de todas las garantías,
requisitos y normas de orden público que deben observarse en las instancias procesales de todos los
procedimientos a fin que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos
ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos, vale decir que cualquier actuación u omisión de
los órganos estatales dentro de un proceso sea este administrativo o jurisdiccional debe respetar el
debido proceso legal que comprende a su vez un haz de derechos que forman parte de su estándar
mínimo y entre ellos, la motivación de las resoluciones judiciales.
Quinto: Que, en consonancia con ello el artículo ciento veintidós, incisos tercero y cuarto del Código
Procesal Civil, determinan que para su validez y eficacia toda resolución judicial debe contener, bajo
sanción de nulidad, la expresión clara y precisa de lo que se decide u ordena respecto de todos los
puntos controvertidos, decisión que debe contener los fundamentos de hecho y derecho que la sustente
con estricta sujeción al mérito de lo actuado y a la ley.
Sexto: Que, este mandato guarda coherencia a su vez con lo dispuesto en el artículo treinta de la
Ley Procesal del Trabajo, que impone al Juez la obligación de valorar todos los medios probatorios en
forma conjunta utilizando su apreciación razonada pues las pruebas en el proceso sea cual fuera su
naturaleza están mezcladas formando una secuencia integral, por tanto, es responsabilidad del
Juzgador reconstruir en base a los medios probatorios los hechos que den origen al conflicto por lo que
ninguna prueba deberá ser tomada en forma aislada tampoco en forma exclusiva sino en su conjunto
dado que sólo teniendo una visión integral de los medios probatorios se puede sacar conclusiones en
busca de la verdad, que es el fin del proceso.
Sétimo: Que, no obstante los órganos de instancia transgrediendo este marco jurídico al dilucidar
la controversia, han obviado apreciar la eficacia jurídica de las boletas de pago de fojas cuatro, cinco
y seis correspondiente al veintiséis de mayo de mil novecientos noventiocho, treinta de junio de mil
novecientos noventisiete y veinticuatro de mayo de mil novecientos noventiséis, donde aparecen
abonos incluso los dos primeros en los mismos montos bajo los conceptos "gratificación extraordinaria",
"prestamos gratificación productividad" y gratificación productividad respectivamente, conjuntamente
con lo afirmado por la Empresa demandada en su escrito de contestación donde señala que " (...) Por
otro lado, respecto al pago del cincuenta por ciento de la gratificación por productividad pagado en los
años mil novecientos noventiséis - mil novecientos noventisiete, éste fue realizado conforme lo pactado
en el tercer párrafo del punto cuatro de la Cláusula Quinta del Convenio del catorce de junio de mil
novecientos noventiséis pero no significa que dicho pago implique que se cumplieron las metas de
ingresos y gastos fue un adelanto realizado por Telefónica del Perú antes de evaluar el cumplimiento
de las metas y su realización no genera ningún derecho ..(sic)" a fin de esclarecer la naturaleza
condicional o no de la gratificación productividad reclamada que se constituye en elemento de juicio
indispensable para determinar el derecho que corresponde a las partes para lo cual, incluso el Juez en
armonía con lo previsto en el artículo veintiocho de la Ley Procesal del Trabajo se encontraba facultado
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
a ordenar la actuación de la prueba complementaria que le permita resolver la causa con absoluta
convicción.
Octavo: Que, lo anterior advierte que tanto en la apelada como en la recurrida no se ha efectuado
una valoración conjunta y razonada de los medios de prueba actuados y aportados al proceso, razón
por la cual la fundamentación y motivación de la decisión adoptada no responde a lo actuado al caso
de autos, lo que afecta el principio y derecho constitucional del debido proceso, toda vez que el derecho
que tiene toda persona de recurrir a la justicia para obtener tutela jurisdiccional a través de un proceso
en el que haya tenido oportunidad de ejercer adecuadamente su derecho de defensa, supone y exige
que la sentencia respectiva guarde reciprocidad y armonía con lo actuado, en la presente causa, de tal
suerte que el fallo del Juzgador no se convierta en un acto de arbitrariedad.
Noveno: Que, además debe resaltarse que el examen de los derechos y beneficios sociales que son
objeto de reclamo deben ser examinados bajo el marco del principio de primacía de la realidad o de
veracidad que se constituye en un elemento implícito en nuestro ordenamiento y concretamente
impuesto por la propia naturaleza tuitiva de la Constitución Política del Estado de mil novecientos
noventitrés, que ha visto al trabajo como un deber y un derecho base del bienestar social y medio de
la realización de la persona (artículo veintidós); y además como un objetivo de atención prioritaria del
Estado (artículo veintitrés) y que delimita que el Juez en caso de discordia entre lo que ocurre en la
práctica y lo que surge de documentos o de acuerdos, debe darle preferencia a lo primero, es decir a
lo que ocurre en el terreno de los hechos o de la realidad, pues el Contrato de Trabajo constituye un
contrato realidad, esto se tipifica por la forma y condiciones bajo las cuales se ha prestado el servicio
con prescindencia de la denominación que se le pudiese otorgar a dicha relación.
Décimo: Que, los vicios antes relevados al infringir tanto la garantía constitucional del debido
proceso y la de motivación de las resoluciones acarrean la invalidez insubsanable de los
pronunciamientos de los órganos de instancia por lo que debe el Juez de la causa emitir un nuevo
pronunciamiento teniendo en cuenta las considerativas de este pronunciamiento.
RESOLUCIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas doscientos
noventinueve por don Santos Juan Cortez Romero; en consecuencia NULA la sentencia de vista de
fojas doscientos noventicinco, su fecha catorce de setiembre del dos mil cuatro; e INSUBSISTENTE
la sentencia apelada de fojas doscientos veinticuatro, fechada el dieciséis de diciembre del dos mil tres;
ORDENARON que el A quo expida nuevo fallo previo cumplimiento de las directivas contenidas en este
pronunciamiento conforme a ley; en los seguidos contra Telefónica del Perú Sociedad Anónima Abierta
sobre beneficios sociales; y estando a que la presente resolución sienta precedente de observancia
obligatoria en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicación del texto de la presente
resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS. ROMAN SANTISTEBAN, VILLACORTA RAMÍREZ, DONGO ORTEGA, MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
DESPIDO: INFORMACION FALSA: GRAVEDAD DE LA FALTA:
LA INFORMACION FALSA COMO CAUSAL DE DESPIDO DEBE REVESTIR GRAVEDAD
NECESARIA PARA ESTIMARSE COMO FALTA GRAVE:
“se ha incurrido en una errónea interpretación del literal d) del artículo veinticinco del
Decreto Supremo número cero cero tres - noventisiete -TR pues para la configuración de
la falta referida a "proporcionar información falsa al empleador" no basta la acreditación
del hecho objetivo de la información falsa sino que también se requiere para la
configuración de tal falta que la falsedad obedezca a la voluntad del trabajador de causar
perjuicio al empleador, lo que no se ha demostrado en el caso de autos. También debe
concluirse que el Aquem yerra al interpretar el literal a) del artículo veinticinco aludido
cuando entiende que por la información falsa proporcionada por el demandante se ha
configurado falta grave por "incumplimiento de condiciones de trabajo que supone el
quebrantamiento de la buena fe laboral" dado que como se ha dicho ésta se encuentra
vinculada al cumplimiento de las obligaciones especificas de la función o puesto que
desempeña el trabajador. Noveno: Que, igualmente la Sala Laboral incurre en error al
interpretar el primer párrafo del literal a) del artículo veinticinco del Decreto Supremo
número cero cero tres - noventisiete - TR en lo que respecta a la inobservancia del
Reglamento Interno de Trabajo o del Reglamento de Seguridad e Higiene Industrial, porque
no se ha demostrado que el hecho que el demandante haya proporcionado información
falsa en relación a su parentesco con otros trabajadores, revista de la gravedad necesaria
para estimar configurada dicha falta al no haberse acreditado el perjuicio o daño cierto y
objetivo que produjo esta conducta del demandante en la accionada.”
CAS. Nº 2147-2004
LIMA.
(El Peruano: 31-07-2006)
Lima, veintitrés de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA:
VISTA: La causa número dos mil ciento cuarentisiete - dos mil cuatro; en audiencia pública llevada
a cabo en la fecha; producida la votación con arreglo a Ley, se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas doscientos veintiuno por don
Moisés Iván Guillen Cárdenas contra la sentencia de vista de fojas doscientos dieciocho su fecha seis
de octubre del dos mil cuatro expedida por la Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de
Lima que revocando la sentencia apelada fechada el doce de abril del dos mil cuatro, obrante a fojas
ciento sesenticinco en el extremo que ampara el pago de indemnización por despido arbitrario y el pago
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de costas y costos; reformándolo lo declararon infundados, la confirma en lo demás que contiene; en
consecuencia ordena que el Seguro Social de Salud - ESSALUD - abone a favor del demandante la
suma de tres mil seis nuevos soles con cincuenticinco céntimos.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente denuncia la interpretación errónea de los incisos a) y d) del artículo veinticinco del Texto
Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado Decreto Supremo
número cero cero tres - noventisiete -TR.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley número veintiséis mil seiscientos treintiséis, Ley Procesal del Trabajo
modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno.
Segundo: Que, el demandante señala que la Sala Superior afecta sus derechos laborales al
amparar un seudo despido por falta grave cuando los hechos suscitados no se enmarcan en ninguna
de las causales contempladas en la legislación vigente, en efecto, conforme al artículo veinticinco del
Decreto Supremo número cero cero tres - noventisiete -TR la falta grave es la infracción a los deberes
esenciales del contrato de trabajo que son básicamente la prestación del trabajo personal con arreglo
a las indicaciones del empleador, en tal sentido, el actor en el desenvolvimiento de su relación de trabajo
no ha sido merecedor de ninguna sanción por el contrario ha sido objeto de felicitaciones; a su vez la
misma norma aludida establece que la falta grave debe ser de tal magnitud que haga irrazonable la
continuación de la relación laboral, esto importa que la falta cometida debe ser absolutamente
irreparable al punto de hacer irrazonable continuar con el contrato de trabajo o que el trabajador sea
de tal manera reincidente que haga suponer que no cambiará su conducta, supuesto que no se presenta
en el caso, por el contrario el hecho que se le imputa como causal de despido es irrelevante al no ocupar
cargo alguno con poder de decisión en todo caso pudo ser merecedor de una sanción menor teniendo
en cuenta sus impecables antecedentes como trabajador de la accionada. En este contexto el inciso
a) del artículo veinticinco aludido señala que es falta grave "la inobservancia del reglamento interno ...
que revista gravedad ..." lo que no ocurre en el caso de autos puesto que en el Reglamento Interno no
se señala que el incumplimiento de lo previsto en su artículo diecinueve constituya falta grave. Por otro
lado el inciso d) del artículo citado señala que es falta grave "la información falsa al empleador con la
intención de causarle perjuicio u obtener una ventaja ..." al respecto, se debe señalar que si bien el actor
emitió información falsa a su empleador no menos cierto es que en autos no se ha probado que con
dicha información se le haya generado un perjuicio a la emplazada o que el actor haya obtenido una
ventaja, más aún si se toma en cuenta su buen desempeño profesional, por lo que entonces se ha
configurado el despido arbitrario al no haber acreditado la existencia de la falta grave considerada como
causa justa del despido. Esta argumentación satisface lo exigido por el literal b) del artículo
cincuentiocho de la Ley Procesal del Trabajo por lo que resulta procedente, correspondiendo en
consecuencia emitir pronunciamiento de fondo.
Tercero: Que, la Sala Superior ha determinado que el despido del demandante fue motivado por la
información falsa que brindó a su empleador al afirmar en la declaración jurada de fecha dieciocho de
agosto del dos mil "no tener relación, parentesco, vínculo matrimonial u unión con autoridad, funcionario
de confianza o directivo, asesor o servidor de ESSALUD" (sic) cuando en realidad sus hermanas
también prestaban labores para la emplazada lo cual entienden, advierte de la infracción del artículo
diecinueve del Reglamento Interno de Trabajo de la demandada incisos a) y v) constituyendo falta grave
tipificada en los incisos a) y d) del artículo veinticinco del Decreto Legislativo número setecientos
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veintiocho en el cual expresamente sustenta el despido la emplazada, de acuerdo a lo que aparece de
la Carta de fojas cinco.
Cuarto: Que, el artículo veinticinco del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo número
setecientos veintiocho aprobado por Decreto Supremo número cero cero tres - noventisiete -TR, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral que define la falta grave señala que es la infracción por el
trabajador de los deberes esenciales que emanan del contrato, de tal índole, que haga irrazonable la
subsistencia de la relación.
Quinto: Que, se advierte entonces que la falta grave como causa de extinción legitima del contrato
de trabajo debe reunir determinadas características suficientes para sustentar la validez de la decisión
extintiva del empleador a saber: a) la infracción de los deberes esenciales que impone al trabajador el
contrato de trabajo y que si bien la Ley de Productividad y Competitividad Laboral no los enumera
expresamente subyacen o se deducen de las propias causas de despido que constituyen normas
secundarias que establecen una consecuencia jurídica para el caso de violación de las normas
primarias que llevan implícitas; b) la gravedad de la falta grave que consiste en una lesión irreversible
al vínculo laboral producida por acto doloso o culposo del trabajador que hace imposible o indeseable
la subsistencia de la relación laboral que por su carácter intuito personal por la vinculación directa a
veces inmediata y constante entre el empleador y trabajador impide que pueda sobrevivir una relación
que ha sido destruida por la desobediencia, la deslealtad, el engaño, el abuso de confianza o la
inmoralidad; y c) la culpabilidad del trabajador que alude al actuar libre y no necesario del trabajador
lo que determina su imputabilidad y por consiguiente su responsabilidad por el incumplimiento de las
obligaciones laborales que le conciernen sean éstas atribuibles al dolo o a su negligencia inexcusable.
Sexto: Que, es a partir de este criterio general de interpretación de la falta grave que debe
examinarse las faltas que en numerus clausus delimita el mismo artículo veinticinco de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral entre ellas las contenidas en los literales a (primer párrafo) y d)
que determinan que son faltas graves: a) el incumplimiento de las obligaciones de trabajo que supone
el quebrantamiento de la buena fe laboral, la reiterada resistencia a las órdenes relacionadas con las
labores, la reiterada paralización intempestiva de labores y la inobservancia del Reglamento Interno de
Trabajo o del Reglamento de Seguridad e Higiene Industrial, aprobados o expedidos, según
corresponda, por la autoridad competente que revistan gravedad; y d) el uso o entrega a terceros de
información reservada del empleador; la sustracción o utilización no autorizada de documentos de la
Empresa; la información falsa al empleador con la intención de causarle perjuicio u obtener una ventaja;
y la competencia desleal.
Sétimo: Que, así cuando se alude al: a.1) "incumplimiento de condiciones de trabajo que supone
el quebrantamiento de la buena fe laboral "debemos entender que el contenido estricto de esta falta
reside en el incumplimiento del trabajador de las labores que tiene asignadas en la Empresa es decir
las "obligaciones de trabajo" cuyo incumplimiento se tipifica como falta grave se encuentra referido al
contenido propio y especifico de la labor que toca ejecutar al trabajador y no lato sensu como conjunto
de obligaciones que impone la relación de trabajo lo cual supondría subsumir en este supuesto todas
las infracciones a las obligaciones derivadas del contrato de trabajo; a.2) "la inobservancia del
Reglamento Interno de Trabajo o del Reglamento de Seguridad e Higiene Industrial" cuando revista
gravedad, es decir, si posee la trascendencia necesaria para considerarla falta grave y sancionarla con
el despido; y d.1) "proporcionar información falsa al empleador con la intención de causarle perjuicio
u obtener una ventaja" debe interpretarse que el elemento material u objetivo es el dato falso que el
trabajador suministra al empleador pero para que se configure la falta es necesario que concurra un
elemento subjetivo el animus nocendi del trabajador con el propósito de obtener una ventaja para si.
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Jurisprudencia
Octavo: Que, bajo este marco jurídico es indudable que se ha incurrido en una errónea
interpretación del literal d) del artículo veinticinco del Decreto Supremo número cero cero tres noventisiete -TR pues para la configuración de la falta referida a "proporcionar información falsa al
empleador" no basta la acreditación del hecho objetivo de la información falsa sino que también se
requiere para la configuración de tal falta que la falsedad obedezca a la voluntad del trabajador de
causar perjuicio al empleador, lo que no se ha demostrado en el caso de autos. También debe concluirse
que el Aquem yerra al interpretar el literal a) del artículo veinticinco aludido cuando entiende que por
la información falsa proporcionada por el demandante se ha configurado falta grave por "incumplimiento
de condiciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral" dado que como se
ha dicho ésta se encuentra vinculada al cumplimiento de las obligaciones especificas de la función o
puesto que desempeña el trabajador.
Noveno: Que, igualmente la Sala Laboral incurre en error al interpretar el primer párrafo del literal
a) del artículo veinticinco del Decreto Supremo número cero cero tres - noventisiete - TR en lo que
respecta a la inobservancia del Reglamento Interno de Trabajo o del Reglamento de Seguridad e
Higiene Industrial, porque no se ha demostrado que el hecho que el demandante haya proporcionado
información falsa en relación a su parentesco con otros trabajadores, revista de la gravedad necesaria
para estimar configurada dicha falta al no haberse acreditado el perjuicio o daño cierto y objetivo que
produjo esta conducta del demandante en la accionada.
Décimo: Que, en consecuencia merece calificarse como arbitrario el despido sufrido por el actor al
no haberse configurado las supuestas faltas graves que lo motivaron, en efecto, los hechos que se le
atribuyen aun cuando ciertamente importen la infracción al deber de veracidad por su naturaleza y
entidad no pueden válidamente sustentar razonable y proporcionalmente la sanción máxima de despido
adoptada, cuanto más si en su ponderación debe tenerse en cuenta los antecedentes laborales del
demandante que resaltan de la Ficha de Evaluación de Desempeño de fojas catorce a dieciocho y de
la Constancia de fojas trece donde aparece acreditado su buen desempeño profesional y la
responsabilidad, eficiencia e identificación con la Institución, por lo que le corresponde la indemnización
tarifada que reclama tal como así lo ha reconocido el A quo en la apelada.
RESOLUCIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas doscientos
veintiuno por don Moises Iván Guillen Cárdenas; en consecuencia, CASARON la sentencia de vista de
fojas doscientos dieciocho, su fecha seis de octubre del dos mil cuatro; y actuando en sede de instancia
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento sesenticinco, fechada el doce de abril del dos mil
cuatro que declara fundada en parte la demanda; con lo demás que contiene; en los seguidos contra
Es Salud sobre Pago de Beneficios Sociales y otro; y estando a que la presente resolución sienta
precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la
publicación del texto de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS. VILLACORTA RAMÍREZ, DONGO ORTEGA, MONTES MINAYA, ESTRELLA CAMA, LEON
RAMÍREZ
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE ACTUADOS: DEBIDO PROCESO: COMPROBACION FACTICA DE
ACTUADOS: INCORPORACION DE DOCUMENTOS AL PROCESO:
“es también indispensable para los fines del proceso que todo aquello que sirva para
crearle convicción tenga comprobación fáctica en los actuados, pues de otro modo no
habría certidumbre de que las partes pudieron plantear las observaciones y alegaciones
pertinentes, en uso de su derecho constitucional de defensa; que, desde este punto de
vista, la mención expuesta en el segundo considerando de la sentencia apelada, en el
sentido de haber (el A - quo) tenido a la vista el Convenio Colectivo del primero de junio
de mil novecientos noventiséis, obrante en otro expediente (expediente doscientos
setentiocho guión dos mil dos) distinto a este proceso, sólo puede ser entendida en el
contexto de la facultad antes señalada, lo que exigía incorporar documentalmente a este
proceso el aludido convenio, a fin de poder facilitar la labor revisora del Superior, el mismo
que a causa de tal omisión quedó imposibilitado de ponderar la eficacia y validez del
referido convenio, el cual resulta trascendentalmente importante para determinar la
exigibilidad del beneficio reclamado por bonificación por vacaciones”
CAS. Nº 1981-2004
LA LIBERTAD.
Reintegro de Remuneraciones.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, quince de noviembre del octubre del dos mil cinco.LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA.
VISTA: La causa número mil novecientos ochenta y uno del dos mil cuatro; en audiencia pública de
la fecha; y producida la votación con arreglo a ley, emite la siguiente Sentencia.
MATERIA:
Se trata del recurso de casación interpuesto por el demandante, corriente a fojas doscientos
ochenticinco contra la Sentencia de vista de fojas doscientos ochentidós, de fecha treinta de junio del
dos mil cuatro, expedida por la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia La Libertad, que confirma
la sentencia de primera instancia de fecha cinco de enero del dos mil cuatro, corriente a fojas doscientos
treintitrés que declara infundada la demanda, sobre reintegro de remuneraciones y beneficios sociales.
FUNDAMENTOS:
Que, el recurrente denuncia como única causal de su recurso la Inaplicación del artículo veintinueve
del Decreto Ley número cero once guión noventidós guión TR;
CONSIDERANDO:
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Primero: Que, en situaciones excepcionales esta Suprema Sala se ha visto en la necesidad de
evaluar si las causas sometidas a su jurisdicción han sido tramitadas respetando las reglas mínimas
y esenciales de procedimiento, debido a que la observancia del debido proceso constituye un principio
constitucional de la función jurisdiccional; en ese sentido, se ha considerado que no es posible ejercer
adecuadamente la función y postulado contenidos en el artículo cincuenticuatro de la Ley Procesal del
Trabajo, cuando se detectan vicios u omisiones que afectan el desarrollo del proceso, puesto que el
orden jurídico destinado a tutelar el derecho reclamado por el justiciable supone la observancia de las
normas de orden público y de ineludible cumplimiento; por lo que se incorpora de oficio dicha causal
al observar una motivación diminuta en las sentencias de mérito;
Segundo: Que, en principio, el Juez, como Director del proceso tiene amplia facultad para ordenar
la actuación de todos los medios probatorios que considere convenientes, en decisión motivada e
inimpugnable, para motivar sus decisiones, tal como lo prevé el artículo veintiocho de Ley Procesal del
Trabajo, es también indispensable para los fines del proceso que todo aquello que sirva para crearle
convicción tenga comprobación fáctica en los actuados, pues de otro modo no habría certidumbre de
que las partes pudieron plantear las observaciones y alegaciones pertinentes, en uso de su derecho
constitucional de defensa; que, desde este punto de vista, la mención expuesta en el segundo
considerando de la sentencia apelada, en el sentido de haber (el A - quo) tenido a la vista el Convenio
Colectivo del primero de junio de mil novecientos noventiséis, obrante en otro expediente (expediente
doscientos setentiocho guión dos mil dos) distinto a este proceso, sólo puede ser entendida en el
contexto de la facultad antes señalada, lo que exigía incorporar documentalmente a este proceso el
aludido convenio, a fin de poder facilitar la labor revisora del Superior, el mismo que a causa de tal
omisión quedó imposibilitado de ponderar la eficacia y validez del referido convenio, el cual resulta
trascendentalmente importante para determinar la exigibilidad del beneficio reclamado por bonificación
por vacaciones;
Tercero: Que, el derecho al debido proceso incluye dentro de su contenido el derecho de obtener
de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones
oportunamente deducidas por las partes, en cualquier clase de procesos;
Cuarto: Que, la exigencia que las decisiones judiciales sean motivadas en los términos del inciso
cinco del artículo del artículo ciento treintinueve de la Carta Magna garantiza que los jueces, cualquiera
sea la instancia a la que pertenezcan, deben expresar el proceso lógico que los ha llevado a decidir una
controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar justicia se haga con sujeción
a la Constitución y la ley; pero también con la finalidad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho
de defensa de los justiciables;
Quinto: Que, la nulidad absoluta se presenta siempre que un acto procesal (o actos procesales cuyo
conjunto hacen el proceso) adolezca de una circunstancia fijada en las leyes procesales como
necesaria para que el acto produzca sus efectos normales (Manuel Serra Domínguez. Nulidad
Procesal. Revista Peruana de Derecho Procesal. Numero dos, página quinientos sesentitrés, mil
novecientos ochentiocho); en tal sentido, cabe advertir que frente a un vicio de tal consideración,
cualquier órgano jurisdiccional por el sólo hecho de serlo tiene lo que en doctrina se llama potestad
nulificante del juzgador y que ha sido acogido en el artículo ciento setentiséis in fine del Código Procesal
Civil, entendida como aquella facultad de declarar la nulidad aun cuando no haya sido solicitada, si
considera que el acto viciado (incluso el proceso todo) puede alterar sustancialmente los fines abstracto
y concreto del proceso y la decisión que en él va a recaer;
Sexto: Que, de lo expuesto cabe concluir que la resolución recurrida y apelada en relación con el
fondo del asunto resultan manifiestamente diminutas, al no responder a lo actuado en el proceso y no
tener la motivación suficiente que justifique la decisión adoptada, lo que constituye una infracción de
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Jurisprudencia
la garantía contemplada en el artículo ciento treintinueve inciso quinto de la Carta Magna; careciendo
de objeto emitir pronunciamiento sobre las demás denuncias.
RESOLUCIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto por Carlos Humberto Arroyo Rojas; en
consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas doscientos ochentidós, su fecha treinta de junio del
dos mil cuatro; e INSUBSISTENTE la apelada de fojas doscientos treintitrés su fecha cinco de enero
del dos mil cuatro; y NULO todo lo actuado hasta fojas doscientos cinco; DISPUSIERON que se emita
nuevo pronunciamiento, luego de incorporar al proceso y poner en conocimiento de las partes el
Convenio Colectivo a que se hace referencia en el segundo considerando de la sentencia apelada;
ORDENARON la publicación de la presente resolución en el diario Oficial El Peruano, por sentar ésta
precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos con
Telefónica del Perú Sociedad Anónima; sobre Beneficios Sociales y los devolvieron.-
SS.
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA,
LEON RAMÍREZ
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: CALCULO DE CTS: REMUNERACION
HISTORICA:
“de la sentencia de vista impugnada se advierte que al confirmar la sentencia apelada ha
amparado la compensación por tiempo de servicios calculando también con la última
remuneración percibida por el accionante a la fecha de cese, no obstante invocar la
Primera Disposición Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete -TR
(Texto Único Ordenado de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios) que
establece que "la compensación por tiempo de servicios acumulada al treintiuno de
diciembre de mil novecientos noventa se calculará de acuerdo a las normas vigentes a esa
fecha ..." - aunque ha omitido señalar "... con las excepciones previstas en el presente
Decreto Legislativo" - lo cual evidentemente no guarda congruencia entre la norma citada
y la forma de cálculo realizada, al no fundamentar ni citar la norma jurídica por el cual la
efectúa de esa manera, lo que tampoco ha realizado el juzgador de primera instancia”;
CAS. Nº 2044-2004
LA LIBERTAD.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veintidós de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: la causa número dos mil cuarenticuatro - dos mil cuatro; en Audiencia Pública de la fecha;
y producida la votación con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto por Telefónica del Perú S.A.A. a fojas ciento noventiséis
contra la Sentencia de Vista de fojas ciento ochenticuatro, su fecha trece de setiembre del dos mil
cuatro, corregida a fojas ciento noventiuno en cuanto al monto ordenado pagar, que confirma la
sentencia apelada su fecha cuatro de diciembre del dos mil tres corriente a fojas ciento siete que declara
fundada en parte la demanda y modificando el monto ordena que la demandada pague al actor la suma
de treinta y cinco mil quinientos ochentiséis nuevos soles con setentiún céntimos, por los conceptos
amparados;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La recurrente invocando el inciso c) del artículo cincuentiséis de la Ley Procesal del Trabajo,
modificada por Ley veintisiete mil veintiuno, denuncia: La inaplicación de la Primera y Sexta Disposición
Transitoria del Decreto Legislativo seiscientos cincuenta y de la Quinta Disposición Transitoria y Final
del Reglamento de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios - Decreto Supremo cero cero
cuatro - noventa y siete -TR;
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentiocho de la Ley veintiséis mil seiscientos treintiséis, Ley Procesal del Trabajo,
modificado por la Ley veintisiete mil veintiuno;
Segundo: Que, independientemente de la causal invocada en el recurso de casación interpuesto
por la demandada es particularmente necesario que previo al examen de fondo se analicen algunos
aspectos de índole procesal, pues reiteradamente esta Suprema Sala viene señalando que es posible
verificar, de manera excepcional, si las causas sometidas a su jurisdicción respetan reglas mínimas y
esenciales del debido proceso reconocido en el inciso tercero del artículo ciento treinta y nueve de la
Constitución Política del Estado actual, dado que dicha institución cautela derechos fundamentales,
dando a toda persona la posibilidad de recurrir a la justicia para obtener tutela jurisdiccional de los
derechos que reclama, a través de un proceso legal, en el que haya tenido oportunidad razonable y
suficiente de ejercer su derecho de defensa, produciendo prueba con dicho propósito y además obtenga
una sentencia que responda a dichos presupuestos, pues de otro modo no se podría ejercer
adecuadamente la función y postulado contenidos en el artículo cincuenticuatro de la Ley Procesal del
Trabajo;
Tercero: Que, existe afectación al debido proceso cuando en el desarrollo del mismo no se han
respetado los derechos procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento,
la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el órgano jurisdiccional deja de motivar sus resoluciones
o lo hace en forma incoherente o deficiente, en clara transgresión de la normatividad vigente y de los
principios procesales;
Cuarto: Que, siendo ello así y teniendo en cuenta que en el presente recurso no se ha expresado
como agravio la contravención al debido proceso, la cual si bien no constituye causal de casación en
materia laboral conforme al texto vigente de la Ley Procesal del Trabajo; sin embargo al encontrarnos
frente a una irregularidad que transgrede un principio y derecho de la función jurisdiccional obligarían
a esta Sala Suprema a declarar en forma excepcional procedente la casación en aplicación de lo
dispuesto en los incisos tercero y quinto del artículo ciento treintinueve de la Constitución Política del
Estado, que precisa son principios y derechos de la función jurisdiccional la observancia del debido
proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, y la motivación escrita de las resoluciones judiciales, obviando
la causal denunciada por la trascendencia de la causal en comento;
Quinto: Que, del examen de los actuados procesales que se analizan, aparece que el demandante
pretende el pago de los conceptos de compensación por tiempo de servicios, vacaciones no gozadas,
gratificaciones semestrales y asignaciones de refrigerio y movilidad, circunscribiendo su reclamo desde
el primero de enero de mil novecientos setentinueve hasta el treinta de agosto de mil novecientos
noventicuatro, aún cuando hay discrepancia de la demandada respecto de la continuidad de labores
que haya efectuado durante dicho tiempo; sin embargo de la sentencia de vista impugnada se advierte
que al confirmar la sentencia apelada ha amparado la compensación por tiempo de servicios calculando
también con la última remuneración percibida por el accionante a la fecha de cese, no obstante invocar
la Primera Disposición Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete -TR (Texto Único
Ordenado de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios) que establece que "la compensación
por tiempo de servicios acumulada al treintiuno de diciembre de mil novecientos noventa se calculará
de acuerdo a las normas vigentes a esa fecha ..." - aunque ha omitido señalar "... con las excepciones
previstas en el presente Decreto Legislativo" - lo cual evidentemente no guarda congruencia entre la
norma citada y la forma de cálculo realizada, al no fundamentar ni citar la norma jurídica por el cual la
efectúa de esa manera, lo que tampoco ha realizado el juzgador de primera instancia; puesto que de
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
acuerdo con la norma invocada por la Sala Superior, el artículo cincuentiséis del Decreto Supremo
aludido, concordado con lo contemplado en el tercer párrafo de su Sexta Disposición Transitoria,
impone efectuar el cálculo del derecho reclamado tanto sobre la reserva acumulada al treintiuno de
diciembre de mil novecientos noventa, como respecto de los depósitos semestrales, considerando la
remuneración vigente a la fecha en que correspondía efectuar su depósito; que es lo que normalmente
un empleador cumplido efectuaría en forma semestral o anual, respectivamente; es decir, con la
remuneración histórica percibida en la oportunidad del depósito; de allí que el pago de los intereses
sobre tal supuesto como una medida de actualización del monto de la compensación ante el perjuicio
que acarrearía tal omisión; por otro lado, el mismo vicio se advierte al liquidar el extremo amparado de
gratificaciones tanto por el órgano superior, así como por el inferior en grado, al no fundamentar ni
explicar por qué efectúan su cálculo con la última remuneración percibida;
Sexto: Que, los defectos precedentemente advertidos importan la transgresión del principio de
motivación de las resoluciones judiciales, que también forma parte del debido proceso y cuyos efectos
obviamente también repercuten en el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, por lo que corresponde
a esta Sala Suprema declarar de forma excepcional procedente el recurso de casación por afectación
"in procedendo", razón que impide el análisis y pronunciamiento respecto de la causal "in judicando"
denunciada por la demandada;
Sétimo: Que, debe tenerse en consideración que uno de los contenidos esenciales del derecho al
debido proceso es el derecho de obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada
y congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por las partes en cualquier clase de
procesos. Esto exige que los Jueces cualquiera sea la instancia a la que pertenezcan expresen el
proceso lógico que los ha llevado a decidir la controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad
de Administrar Justicia se haga con sujeción a la Constitución y a la Ley, pero también con la finalidad
de facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables;
Octavo: Que, en este sentido el contenido esencial del derecho y principio de Motivación de las
Resoluciones Judiciales se respeta siempre que exista fundamentación jurídica, congruencia entre lo
pedido y lo resuelto y, por si misma la resolución judicial expresa una suficiente justificación de la
decisión adoptada, aún si esta es breve o concisa, o se presenta el supuesto de motivación por remisión,
es decir que por lo menos las resoluciones judiciales vengan apoyadas en razones que permitan
conocer cuales han sido los criterios jurídicos esenciales fundamentadores de la decisión o lo que es
lo mismo la ratio decidendi que ha determinado aquella;
Noveno: Que, para definir el objeto de la pretensión, el Juez no sólo debe limitarse a los derechos
que formalmente se enuncian en su petitorio sino que para definir correctamente su objeto debe también
íntegramente evaluar sus fundamentos, apreciando la comunidad de prueba aportada y actuada en su
conjunto; lo cual no desdice su facultad de ordenar la actuación de los medios probatorios que considere
convenientes, cuando los ofrecidos por las partes resulten insuficientes para producirle certeza y
convicción, conforme lo prevé el artículo veintiocho de la Ley Procesal del Trabajo, a efectos de resolver
la controversia con sujeción al derecho y a lo actuado en el proceso, lo cual tratándose de un proceso
laboral involucra la liquidación de los beneficios sociales que tengan expresión dineraria;
Décimo: Que, por lo expuesto al advertirse que los vicios acotados acarrean la invalidez
insubsanable no sólo de la apelada sino también de la recurrida que la confirma, corresponde al Juez
de la Causa emitir pronunciamiento en forma congruente y debidamente fundamentado observando las
considerativas que sustentan esta decisión;
RESOLUCION:
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155
Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Por estas consideraciones declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas ciento
noventiséis por Telefónica del Perú Sociedad Anónima Abierta; en consecuencia NULA la sentencia de
vista de fojas ciento ochenticuatro su fecha trece de setiembre del dos mil cuatro, corregida a fojas
ciento noventiuno; INSUBSISTENTE la sentencia apelada su fecha cuatro de diciembre del dos mil tres
corriente a fojas ciento siete; ORDENARON que el Juez de la Causa expida nueva resolución con
arreglo a ley; DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano que
sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos por
Oscar Gerardo Arribasplata Odiaga, sobre Pago de Beneficios Sociales y los devolvieron.SS.
ROMAN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMIREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: FALTA DE MOTIVACION: SENTENCIA
DIMINUTA POR NO HABERSE CONTADO CON SUFICIENTES ELEMENTOS DE JUICIO:
“por la naturaleza y alcance del reclamo resultaba indispensable que el Juez establezca en
el proceso con absoluta claridad si la emplazada cuyo objeto social se encuentra
constituido esencialmente por la realización de actividades mineras había cumplido con
elaborar los estándares, procedimientos y prácticas de todas las tareas concernientes a
su trabajo productivo como así lo reclama la entidad gremial, y si bajo el marco de los
principios de razonabilidad y proporcionalidad teniendo en cuenta el número de
trabajadores, la diversidad de labores y actividades realizadas en todas las etapas de su
proceso económico y complejidad de los procedimientos involucrados resultaba
adecuada la entrega a cada trabajador del Manual que los contenga como única forma de
su difusión”
CAS. Nº 2104-2004
TACNA - MOQUEGUA.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veinticinco de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: La causa número dos mil ciento cuatro - dos mil cuatro; en audiencia pública llevada a cabo
en la fecha; producida la votación con arreglo a la Ley, se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas ciento setenta por Southern
Perú Copper Corporation contra la sentencia de vista de fojas ciento cincuentitrés, su fecha seis de julio
del dos mil cuatro, que confirmando la sentencia apelada obrante a fojas ciento treintiséis, del trece de
abril del mismo año declara fundada la demanda sobre Incumplimiento de Obligaciones Legales y
Convencionales; con lo demás que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La empresa recurrente denuncia: a) la interpretación errónea del artículo setentinueve del Decreto
Supremo número cero cuarentiséis -dos mil uno - EM que aprueba el Reglamento de Seguridad e
Higiene Minera; y b) la interpretación errónea y ergo la aplicación indebida del artículo setentiocho del
Decreto Supremo número cero cuarentiséis - dos mil uno - EM, que aprueba el Reglamento de
Seguridad e Higiene Minera.
CONSIDERANDO:
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157
Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley número veintiséis mil seiscientos treintiséis, Ley Procesal del Trabajo
modificada por la Ley número veintisiete mil veintiuno.
Segundo: Que, reiteradamente esta Suprema Sala viene señalando que es posible verificar, de
manera excepcional, si las causas sometidas a su jurisdicción respetan las reglas mínimas y esenciales
del debido proceso, dado que dicha institución cautela derechos fundamentales consagrados en la
Constitución Política, dando a toda persona la posibilidad de recurrir a la justicia para obtener tutela
jurisdiccional de los derechos que reclama, a través de un proceso legal, en el que haya tenido
oportunidad razonable y suficiente de ejercer su derecho de defensa, produciendo prueba con dicho
propósito y además obtenga una sentencia que responda a dichos presupuestos, pues de otro modo
no se podría ejercer adecuadamente la función y postulado contenidos en el artículo cincuenticuatro de
la Ley Procesal del Trabajo.
Tercero: Que, bajo este contexto, si bien la causal de contravención al debido proceso no constituye
causal de casación en materia laboral conforme al texto vigente de la Ley Procesal del Trabajo, sin
embargo por encontrarnos frente a una irregularidad que transgrede un principio y derecho de la función
jurisdiccional obligan a esta Sala Suprema a declarar en forma excepcional PROCEDENTE la casación
en aplicación de lo dispuesto en el inciso tercero y quinto del artículo ciento treintinueve de la Carta
Magna, obviando las causales denunciadas por la trascendencia de la causal en comento.
Cuarto: Que, en vía de acción el Sindicato de Trabajadores de Toquepala y Anexos pretende, se
ordene a la Empresa demandada Southern Perú Copper Corporation elabore el Manual de estándares,
procedimientos y prácticas de las tareas de sus trabajadores a que se refiere el artículo setentinueve
del Decreto Supremo número cero cuarentiséis - dos mil uno - EM, y lo distribuya entre sus trabajadores,
como así aparece del petitorio del escrito de demanda de fojas diez, aclarada a fojas setentinueve.
Quinto: Que, el artículo setentinueve del Decreto Supremo número cero cuarentiséis- dos mil uno
- EM que aprueba el Reglamento de Seguridad e Higiene Minera, establece que teniendo en
consideración el presente Reglamento, los titulares de la actividad minera elaborarán los estándares,
procedimientos y prácticas de todas las tareas concernientes a su trabajo productivo; y los pondrán en
un manual para su fácil y flexible uso.
Sexto: Que, en ese sentido, por la naturaleza y alcance del reclamo resultaba indispensable que el
Juez establezca en el proceso con absoluta claridad si la emplazada cuyo objeto social se encuentra
constituido esencialmente por la realización de actividades mineras había cumplido con elaborar los
estándares, procedimientos y prácticas de todas las tareas concernientes a su trabajo productivo como
así lo reclama la entidad gremial, y si bajo el marco de los principios de razonabilidad y proporcionalidad
teniendo en cuenta el número de trabajadores, la diversidad de labores y actividades realizadas en
todas las etapas de su proceso económico y complejidad de los procedimientos involucrados resultaba
adecuada la entrega a cada trabajador del Manual que los contenga como única forma de su difusión.
Sétimo: Que, en efecto el esclarecimiento de tales aspectos resultaba de vital trascendencia para
dilucidar la materia controvertida y establecer con absoluta convicción el derecho que corresponde a
las partes, aun cuando las pruebas ofrecidas por las partes resultasen insuficientes para tal finalidad
dado que en su calidad de director del proceso el A quo se encontraba facultado conforme a lo
preceptuado por el artículo veintiocho de la Ley Procesal del Trabajo a ordenar la actuación de los
medios de prueba que considere convenientes y que le permitan resolver el conflicto de intereses con
relevancia jurídica puesto en su conocimiento bajo el marco del principio de veracidad expresamente
consignado en el artículo primero del Titulo Preliminar de la Ley acotada.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Octavo: Que, no obstante la trascendencia de las omisiones advertidas y aun cuando era su
obligación corregir tales deficiencias desde que es su deber fijar los lineamientos sobre los cuales debe
desarrollarse el proceso, la Sala Superior indebidamente las convalida al confirmar la sentencia
apelada.
Noveno: Que, en consecuencia cabe concluir que las sentencias de mérito, en relación con el fondo
del asunto resultan manifiestamente diminutas por haberse dictado sin contar con suficientes
elementos de juicio y no responder a lo actuado en el proceso lo cual redunda en la falta de motivación
suficiente que justifique la decisión adoptada que como tal infringe la garantía constitucional de la
debida motivación de las resoluciones judiciales y con ello el debido procesal legal ambos contemplados
en los incisos tres y cinco del artículo ciento treintinueve de la Constitución Política del Estado.
RESOLUCIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas ciento setenta
por Southern Perú Copper Corporation; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ciento
cincuentitrés de fecha seis de julio del dos mil cuatro; e INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fojas
ciento treinticinco del trece de abril del dos mil cuatro; ORDENARON que el A quo expida un nuevo
pronunciamiento, cumplidas las directivas contenidas en esta resolución; en los seguidos por el
Sindicato de Trabajadores de Toquepala y Anexos sobre Incumplimiento de Obligaciones Legales y
Convencionales; y estando a que la presente resolución sienta precedente de observancia obligatoria
en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución
en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS.
ROMAN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: LA FUNDAMENTACION Y MOTIVACION DE
LA DECISION ADOPTADA DEBE GUARDAR RELACION CON LA VALORACION CONJUNTA
Y RAZONADA LA LOS MEDIOS PROBATORIOS
“tanto en la apelada como en la recurrida no se ha efectuado una valoración conjunta y
razonada de los medios de prueba actuados y aportados al proceso razón por la cual la
fundamentación y motivación de la decisión adoptada respecto a la naturaleza de la
relación habida entre las partes no responde a lo actuado en el proceso lo que afecta al
principio y derecho constitucional del debido proceso pues el derecho que tiene toda
persona de recurrir a la justicia para obtener tutela jurisdiccional a través de un proceso
en el que haya tenido oportunidad de ejercer adecuadamente su derecho de defensa
supone y exige que la sentencia respectiva guarde reciprocidad y armonía con lo actuado
en el proceso de tal suerte que el fallo del Juzgador no se convierta en un acto de
arbitrariedad”
CAS. Nº 2262-2004
CAJAMARCA.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veintitrés de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: la causa número dos mil doscientos sesentidós - dos mil cuatro; en audiencia pública de la
fecha; y producida la votación con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto por el demandante Celis Ramón Ruiz Rojas a fojas
doscientos uno contra la Sentencia de Vista de fojas ciento noventa y siete, su fecha cinco de noviembre
del dos mil cuatro que confirma la sentencia apelada su fecha veinticinco de marzo del dos mil cuatro
corriente a fojas ciento sesentisiete que declara infundada la demanda de pago de la compensación por
tiempo de servicios, vacaciones no gozadas y gratificaciones de fiestas patrias y navidad;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente denuncia: a) La interpretación errónea del artículo veintisiete de la Ley Procesal de
Trabajo veintiséis mil seiscientos treintiséis; b) La inaplicación del artículo diecisiete del Decreto
Supremo cero doce - noventidós -TR, artículo diecisiete del Decreto Supremo cero cero uno - noventa
y siete -TR;
CONSIDERANDO:
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo modificado por la Ley número veintisiete mil
veintiuno;
Segundo: Que, esta Sala Suprema viene señalado reiteradamente que para ejercitar debidamente
la misión y postulado que le asigna el artículo cincuenticuatro de la Ley veintiséis mil seiscientos
treintiséis, Ley Procesal del Trabajo modificada por Ley veintisiete mil veintiuno esto es la correcta
aplicación e interpretación de las normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad
Social, es indispensable que las causas sometidas a su jurisdicción respeten ciertas reglas mínimas y
esenciales del debido proceso que le permitan examinar válida y eficazmente las normas materiales
denunciadas;
Tercero: Que, siendo ello así y al encontrarnos frente a una irregularidad que transgrede un principio
y derecho de la función jurisdiccional obligan a esta Sala Suprema a declarar en forma excepcional
procedente en aplicación de lo dispuesto en los incisos tercero y quinto del artículo ciento treintinueve
de la Constitución Política del Estado, obviando los agravios descritos en el acápite a) y b) por la
trascendencia de la violación constitucional advertida;
Cuarto: Que, el debido proceso está concebido como el cumplimiento de todas las garantías,
requisitos y normas de orden público que deben observarse en las instancias procesales de todos los
procedimientos a fin que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos
ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos vale decir que cualquier actuación u omisión de
los órganos estatales dentro de un proceso sea este administrativo o jurisdiccional debe respetar el
debido proceso legal que comprende a su vez un haz de derechos que forman parte de su estándar
mínimo y entre ellos el motivación de las resoluciones judiciales;
Quinto: Que, en consonancia con ello el artículo ciento veintidós incisos tercero y cuarto del Código
Procesal Civil determinan que para su validez y eficacia toda resolución judicial debe contener, bajo
sanción de nulidad, la expresión clara y precisa de lo que se decide u ordena respecto de todos los
puntos controvertidos, decisión que debe contener los fundamentos de hecho y derecho que la sustente
con estricta sujeción al mérito de lo actuado y a la ley;
Sexto: Que, este mandato guarda coherencia a su vez con lo dispuesto en el artículo treinta de la
Ley Procesal del Trabajo que impone al Juez la obligación de valorar todos los medios probatorios en
forma conjunta utilizando su apreciación razonada pues las pruebas en el proceso sea cual fuera su
naturaleza están mezcladas formando una secuencia integral por lo que es responsabilidad del
Juzgador reconstruir en base a los medios probatorios los hechos que den origen al conflicto por lo que
ninguna prueba deberá ser tomada en forma aislada tampoco en forma exclusiva sino en su conjunto
dado que sólo teniendo una visión integral de los medios probatorios se puede sacar conclusiones en
busca de la verdad que es el fin del proceso;
Sétimo: Que, no obstante los Órganos de Instancia transgrediendo este marco jurídico al dilucidar
la controversia han obviado apreciar la eficacia jurídica de las liquidaciones de ventas de fojas nueve,
once, trece, dieciséis, dieciocho, veinte, veintitrés, veinticinco, veintisiete, veintinueve, treintiuno,
treintitrés, treinticinco, treintisiete, treintinueve, cuarentiuno, cuarentitrés, cuarenticinco,
cuarentinueve, cincuentiuno, cincuentitrés, setenticinco, setentisiete, setentinueve, ochentiuno y
ochentitrés por medio del cual el actor suscribe en calidad de administrador de la Oficina de Cajabamba
cuyo mérito debió haber sido ponderado a efectos de definir la existencia o no, de subordinación o
dependencia a la que se encontraba sometido el actor en la prestación de sus labores, ya que dichos
documentos tienen concordancia con la liquidación de beneficios sociales adjuntada en el informe
pericial a fojas ciento treintitrés donde se consigna al actor como "ADMINISTRADOR CAJABAMBA"
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
situación que incide en definir la naturaleza de la relación habida entre los co litigantes por el período
a partir del primero de junio de mil novecientos noventiuno hasta el veintiséis de enero del dos mil uno;
asimismo debe precisarse, que la compensación por tiempo de servicios ha sido demandado por todo
el período que el actor considera que existió vínculo laboral - es decir comprende también el período
anterior a junio de mil novecientos noventiuno-, lo cual debe merecer pronunciamiento acorde con las
normas que regulan este derecho;
Octavo: Que, lo anterior advierte que tanto en la apelada como en la recurrida no se ha efectuado
una valoración conjunta y razonada de los medios de prueba actuados y aportados al proceso razón
por la cual la fundamentación y motivación de la decisión adoptada respecto a la naturaleza de la
relación habida entre las partes no responde a lo actuado en el proceso lo que afecta al principio y
derecho constitucional del debido proceso pues el derecho que tiene toda persona de recurrir a la justicia
para obtener tutela jurisdiccional a través de un proceso en el que haya tenido oportunidad de ejercer
adecuadamente su derecho de defensa supone y exige que la sentencia respectiva guarde reciprocidad
y armonía con lo actuado en el proceso de tal suerte que el fallo del Juzgador no se convierta en un acto
de arbitrariedad;
Noveno: Que, además debe resaltarse que el examen de la naturaleza del vínculo entre las partes
por su relevancia y trascendencia respecto de los derechos y beneficios sociales que son objeto de
reclamo debe ser examinada bajo el marco del Principio de Primacía de la Realidad o de Veracidad que
se constituye en un elemento implícito en nuestro ordenamiento y concretamente impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de la Constitución Política del Estado actual, que ha visto al trabajo como un deber
y un derecho base del bienestar social y medio de la realización de la persona (artículo veintidós); y
además como un objetivo de atención prioritaria del Estado (artículo veintitrés) y que delimita que el Juez
en caso de discordia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de documentos o de acuerdos,
debe darle preferencia a lo primero, es decir a lo que ocurre en el terreno de los hechos o de la realidad,
pues el Contrato de Trabajo constituye un contrato realidad, esto se tipifica por la forma y condiciones
bajo las cuales se ha prestado el servicio con prescindencia de la denominación que se le pudiese
otorgar a dicha relación;
Décimo: Que, los vicios antes relevados al infringir tanto la garantía constitucional del debido
proceso y la de motivación de las resoluciones acarrean la invalidez insubsanable de los
pronunciamientos de los Órganos de Instancia por lo que debe el Juez de la Causa emitir un nuevo
pronunciamiento teniendo en cuenta las considerativas de este pronunciamiento;
RESOLUCIÓN: Por estos fundamentos declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto
a fojas doscientos uno por el demandante Celis Ramón Ruiz Rojas; en consecuencia NULA la
Sentencia de Vista de fojas ciento noventisiete su fecha cinco de noviembre del dos mil cuatro;
INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fojas ciento sesentisiete su fecha veinticinco de marzo del
dos mil cuatro; ORDENARON que el A quo expida un nuevo fallo previo cumplimiento de las directivas
contenidas en este pronunciamiento conforme a Ley; DISPUSIERON la publicación de la presente
resolución en el Diario Oficial El Peruano que sienta precedente de observancia obligatoria en el modo
y forma previsto en la Ley; en los seguidos contra la Empresa de Transportes Atahualpa Sociedad
Anónima, sobre Pago de Beneficios Sociales; y los devolvieron.SS. ROMAN SANTISTEBAN, VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OBLIGACION DE EFECTUAR EL CALCULO
DE PAGO Y ESTABLECER EL MONTO LIQUIDO A PAGARSE AUN EN SENTENCIA DE
VISTA.
“en la Ley Procesal del Trabajo, cuyo artículo cuarentiocho dispone que la sentencia debe
contener las consideraciones sobre los hechos probados en el proceso y las normas que
le sirven de fundamento; así mismo, tratándose de pretensiones de naturaleza económica
y expresadas en dinero (como ocurre en el presente caso donde el monto del petitorio de
la demanda es de dieciocho mil doscientos cincuenta nuevos soles con veinticuatro
céntimos, según consta a fojas quince), el inciso tres del citado artículo establece una
exigencia formal de carácter gravitante, pues requiere del juez laboral no solo el
pronunciamiento sobre la demanda señalando los derechos reconocidos y las
obligaciones que debe cumplir el demandado, sino fundamentalmente que éste establezca
" (...) el monto líquido o su forma de cálculo si son de pago o el pago de sumas mayores
a las reclamadas, si de lo actuado apareciera error en los cálculos de las liquidaciones
demandadas (...)"; Sexto.- Que, de la revisión de los actuados se advierte que la sentencia
de primera instancia, corriente a fojas ciento cuarenticinco, declara infundada la demanda;
en tanto, que la sentencia de vista de fojas doscientos treintiuno, revoca la apelada,
reformándola declara fundada la demanda y dispone remitir los autos al Juzgado de origen
para que efectúe las liquidaciones correspondientes a efecto de determinar la suma de
dinero a ser pagada a favor del demandante, sin realizar la liquidación de los beneficios
sociales que ampara ni fijar en forma explícita el monto líquido que debe pagar la
demandada al accionante”
CAS. Nº 2168-2004
CALLAO.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veintiocho de setiembre del dos mil cinco.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA; la causa número dos mil ciento sesentiocho - dos mil cuatro, en Audiencia Pública llevada
a cabo en la fecha, y luego de verificada la votación, con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIÓN:
Se trata del recurso de casación de fojas doscientos cincuentiocho, interpuesto por la Corporación
Peruana de Aeropuertos y Aviación Comercial Sociedad Anónima - CORPAC, contra la sentencia de
vista de fojas doscientos treintiuno, su fecha trece de mayo del dos mil cuatro, que revoca la sentencia
apelada de fojas ciento cuarenticinco, su fecha seis de enero del dos mil tres, que declara infundada
la demanda de reintegros de remuneraciones básicas por extensión de la jornada de trabajo,
gratificaciones y compensación por tiempo de servicios; y reformándola, declara fundada la demanda,
disponiendo remitir los actuados al juez de origen para que se efectúen las liquidaciones
correspondientes a efecto de determinar la suma de dinero a ser pagada a favor del demandante.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CAUSALES DEL RECURSO:
La recurrente, al amparo del artículo cincuentiséis de la Ley Procesal del Trabajo - Ley número
veintiséis mil seiscientos treintiséis -, modificada por Ley número veintisiete mil veintiuno denuncia: a)
La interpretación errónea del artículo cinco del Decreto Ley número veintiséis mil ciento treintiséis; b)
La inaplicación del artículo uno del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenticuatro; c) La
contradicción con otras resoluciones expedidas por la Corte Superior del Callao y la Corte Suprema de
Justicia de la República;
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el recurso de casación cumple con los requisitos de forma previstos en el artículo
cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo, modificada por la Ley número veintisiete mil veintiuno,
para su admisibilidad;
Segundo.- Que, de conformidad con el artículo cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo, el
recurso de casación laboral tiene como fin esencial la correcta aplicación e interpretación de las normas
materiales del derecho laboral; sin embargo, para que la Sala Casatoria ejercite adecuadamente dicho
postulado y cumpla su misión, es indispensable que las causas sometidas a su jurisdicción respeten
reglas mínimas y esenciales del debido proceso que le permitan examinar válida y eficazmente las
normas materiales denunciadas, razón por la cual, este Supremo Tribunal de manera excepcional
considera que debe examinarse el artículo ciento treintinueve, incisos tres y cinco de la Constitución
Política del Estado, que consagran los principios del debido proceso y la motivación de las resoluciones
judiciales; en consecuencia, corresponde declarar procedente el recurso de casación:
Tercero.- Que, la exigencia de motivación de las sentencias judiciales está relacionada de manera
directa con el principio del Estado de Derecho y con la legitimidad de la función jurisdiccional, que se
apoya en el carácter vinculante que tiene para ésta la ley constitucionalmente válida; aspectos que se
traducen en el principio del debido proceso. Por ello, la Constitución requiere del juez, que éste motive
sus decisiones, pues de ese modo se permite que la ciudadanía realice un control de la actividad
jurisdiccional, y que las partes que intervienen en el proceso conozcan las razones por las cuales se
les concede o deniega la tutela concreta de un derecho, o un específico interés legítimo;
Cuarto.- Que, en ese sentido, el derecho a la motivación de las resoluciones judiciales, garantiza
que los jueces, cualquiera que sea la instancia a la que pertenezcan, deban expresar el proceso mental
que los ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar
justicia se haga con sujeción a la Constitución y a la ley; pero también, con la finalidad de facilitar un
adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables;
Quinto.- Que, el principio de motivación en el proceso laboral ha sido desarrollado en la Ley Procesal
del Trabajo, cuyo artículo cuarentiocho dispone que la sentencia debe contener las consideraciones
sobre los hechos probados en el proceso y las normas que le sirven de fundamento; así mismo,
tratándose de pretensiones de naturaleza económica y expresadas en dinero (como ocurre en el
presente caso donde el monto del petitorio de la demanda es de dieciocho mil doscientos cincuenta
nuevos soles con veinticuatro céntimos, según consta a fojas quince), el inciso tres del citado artículo
establece una exigencia formal de carácter gravitante, pues requiere del juez laboral no solo el
pronunciamiento sobre la demanda señalando los derechos reconocidos y las obligaciones que debe
cumplir el demandado, sino fundamentalmente que éste establezca " (...) el monto líquido o su forma
de cálculo si son de pago o el pago de sumas mayores a las reclamadas, si de lo actuado apareciera
error en los cálculos de las liquidaciones demandadas (...)";
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Sexto.- Que, de la revisión de los actuados se advierte que la sentencia de primera instancia,
corriente a fojas ciento cuarenticinco, declara infundada la demanda; en tanto, que la sentencia de vista
de fojas doscientos treintiuno, revoca la apelada, reformándola declara fundada la demanda y dispone
remitir los autos al Juzgado de origen para que efectúe las liquidaciones correspondientes a efecto de
determinar la suma de dinero a ser pagada a favor del demandante, sin realizar la liquidación de los
beneficios sociales que ampara ni fijar en forma explícita el monto líquido que debe pagar la demandada
al accionante;
Sétimo.- Que, por consiguiente, en ejercicio de la facultad nulificante del juzgador prevista en el
artículo ciento setentiséis del Código Procesal Civil, entendida como aquella facultad de declarar la
nulidad aún cuando no haya sido solicitada, por considerar que, el acto viciado altera sustancialmente
los fines abstracto y concreto del proceso laboral; este Colegiado Supremo verifica que al emitir la
sentencia de vista se ha incurrido en causal de nulidad absoluta al emitir un fallo que afecta los principios
procesales del debido proceso y motivación de las resoluciones, previstos en el artículo ciento
treintinueve, incisos tres y cinco de la Constitución Política del Estado;
Octavo.- Que, en virtud a la trascendencia de la afectación al debido proceso por cuya razón se
declara fundado el recurso de casación, carece de objeto emitir pronunciamiento de fondo respecto a
las causales de casación que invoca la recurrente; en consecuencia:
RESOLUCION:
Declararon FUNDADO el recurso de casación de fojas doscientos cincuentiocho, interpuesto por la
Corporación Peruana de Aeropuertos y Aviación Comercial Sociedad Anónima - CORPAC; en
consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas doscientos treintiuno, su fecha trece de mayo del
dos mil cuatro; DISPUSIERON que la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Callao, expida nueva
sentencia teniendo en cuenta las consideraciones precedentes; en los seguidos por don Juan Alberto
Hernández Gonzales, sobre reintegro de beneficios sociales; ORDENARON la publicación de la
presente resolución en el Diario Oficial El Peruano por sentar precedente de observancia obligatoria en
el modo y forma previsto en la ley; y los devolvieron.-
SS.
WALDE JAUREGUI,
VILLACORTA RAMIREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OBLIGACION DEL JUEZ DE ESTABLECER
EN SENTENCIA EL FUNDAMENTO DE DERECHO Y LA FORMA DE CÁLCULO DE LO
DEMANDADO QUE NO PUEDE SER SUSTITUIDO POR PERICIA:
“que las instancias de mérito han omitido en forma negligente, su deber de dejar
establecido, mediante las liquidaciones del caso, los montos que corresponden a los
rubros que se ampara, remitiéndose exclusivamente al informe pericial contable de fojas
ciento uno, el cual resulta insuficiente, por cuanto si bien esta prueba tiene por finalidad
presentar al órgano jurisdiccional la información obtenida de los libros y documentación
contable que sirvan para calcular los montos de los beneficios en litigio, en ningún caso
dicha pericia sustituye la obligación del Juez (Perito de Peritos) de establecer en la
Sentencia el fundamento de derecho y la forma de cálculo de cada extremo demandado de
conformidad con el inciso tres del artículo cuarentiocho de la Ley Procesal del Trabajo, en
concordancia con el artículo ciento veintidós del Código Procesal Civil, normas
vulneradas por el Juzgador”.
CAS. Nº 2105-2004
TACNA Y MOQUEGUA.
Beneficios Económicos.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veintiuno de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE LA REPUBLICA:
VISTA: La causa número dos mil ciento cinco; en Audiencia Pública llevada a cabo en la fecha;
producida la votación con arreglo a Ley, se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de Casación interpuesto por el Abogado de la Universidad Nacional Jorge
Basadre Grohman, mediante escrito de fojas doscientos catorce, contra la Sentencia de Vista de fojas
doscientos tres de fecha siete de julio del dos mil cuatro, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Tacna, que confirma en parte la sentencia apelada de fecha veintiséis de febrero del dos
mil cuatro de fojas ciento cuarenta que declara fundada en parte la demanda sobre reintegro de
remuneraciones y otros beneficios sociales, con lo demás que contiene y la Revoca en cuanto condena
en costas y costos a la demandada la que reformándola declararon improcedente la condena de costas
y costos y fundado el reintegro de asignación por escolaridad;
CAUSALES DE CASACION:
Que, la recurrente denuncia como causales de su recurso: a) La Inaplicación de las siguientes
normas: 1.- Ley número veintiséis mil quinientos trece. 2.- Ley número veintisiete mil veintidós. 3.Artículo mil novecientos noventidós del Código Civil. 4.- Artículo cuarentiocho apartado dos y tres de
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
la Ley Procesal del Trabajo número veintiséis mil seiscientos treintiséis. 5.- Inciso seis del artículo
cincuenta del Código Procesal Civil. 6.- Artículo ciento treintinueve inciso tres y cinco de la Constitución
Política. b) La Contradicción Jurisprudencial.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, esta Suprema Sala puede verificar, excepcionalmente, si las causas sometidas a su
jurisdicción respetan las reglas mínimas y esenciales del debido proceso, dado que dicha Institución
cautela derechos fundamentales consagrados en la Constitución Política vigente, dando a toda persona
la posibilidad de recurrir a la Justicia para obtener tutela jurisdiccional de los derechos que reclama, a
través de un proceso Legal, lo cual obliga a esta Sala Suprema a declarar de forma excepcional
procedente la casación en aplicación de lo dispuesto en el inciso tercero de la Constitución Política del
Estado.
Segundo: Que, existe contravención al debido proceso cuando, en el desarrollo del mismo, no se
han respetado los derechos procesales de las partes o se han obviado o alterado actos de
procedimiento o la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el órgano jurisdiccional deja de motivar
sus decisiones o lo hace en forma incoherente en clara trasgresión a la normatividad vigente y de los
principios procesales.
Tercero: Que, para su validez y eficacia toda resolución judicial debe contener, entre otros
requisitos, la expresión clara y precisa de lo que se decide u ordena respecto de todos los puntos
controvertidos, la misma que se sujeta al mérito de lo actuado y al derecho, tal como así lo precisan los
incisos tres y cuatro del artículo ciento veintidós del Código Procesal Civil, bajo sanción de nulidad.
Cuarto: Que, en el presente proceso se advierte que las instancias de mérito han omitido en forma
negligente, su deber de dejar establecido, mediante las liquidaciones del caso, los montos que
corresponden a los rubros que se ampara, remitiéndose exclusivamente al informe pericial contable de
fojas ciento uno, el cual resulta insuficiente, por cuanto si bien esta prueba tiene por finalidad presentar
al órgano jurisdiccional la información obtenida de los libros y documentación contable que sirvan para
calcular los montos de los beneficios en litigio, en ningún caso dicha pericia sustituye la obligación del
Juez (Perito de Peritos) de establecer en la Sentencia el fundamento de derecho y la forma de cálculo
de cada extremo demandado de conformidad con el inciso tres del artículo cuarentiocho de la Ley
Procesal del Trabajo, en concordancia con el artículo ciento veintidós del Código Procesal Civil, normas
vulneradas por el Juzgador.
Quinto: Que, no obstante lo antes señalado, se debe además determinar la naturaleza del régimen
laboral del accionante, quien afirma ser un trabajador de construcción civil (labor temporal) sin embargo
en la recurrida se dice que el actor laboró más de nueve años a favor de la demandada bajo contratos
de obra;
Sexto: Que, la nulidad absoluta se presenta siempre que un acto procesal (o actos procesales cuyo
conjunto hacen el proceso) adolezca de una circunstancia fijada en las leyes procesales como
necesaria para que el acto produzca sus efectos normales (Manuel Serra Domínguez. Nulidad
Procesal. Revista Peruana de Derecho Procesal. Número dos, página quinientos sesentitrés. mil
novecientos ochentiocho); en tal sentido, cabe advertir que frente a un vicio de tal consideración,
cualquier órgano jurisdiccional por el sólo hecho de serlo tiene lo que en doctrina se llama potestad
nulificante del juzgador y que ha sido acogido en el artículo ciento setentiséis in fine del Código Procesal
Civil, entendida como aquella facultad de declarar la nulidad aun cuando no haya sido solicitada, si
considera que el acto viciado (incluso el proceso todo) puede alterar sustancialmente los fines abstracto
y concreto del proceso y la decisión que en él va a recaer.
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167
Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Sétimo: Que, estando a las consideraciones precedentes y de conformidad con el artículo ciento
setentiuno de la norma acotada, corresponde anular la sentencia de vista, a efecto de que el Juez de
la causa emita nueva sentencia, pronunciándose sobre el agravio denunciado por el actor en su escrito
de apelación antes descrito, por tener trascendencia sobre el fondo del asunto (extremo de
Compensación por Tiempo de Servicio).
RESOLUCIÓN:
Por las razones antes expuestas; declararon FUNDADO el Recurso de Casación interpuesto por la
Universidad Nacional Jorge Basadre Grohmann, corriente a fojas doscientos catorce; en consecuencia
NULA la sentencia de vista de fojas doscientos tres su fecha siete de julio del dos mil cuatro, e
INSUBSISTENTE la apelada de fecha veintiséis de febrero del dos mil cuatro, corriente a fojas ciento
cuarenta; DISPUSIERON que el Juez de origen emita nueva sentencia teniendo en cuenta las directivas
expuestas en la presente resolución; ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución
en el Diario Oficial El Peruano, por sentar esta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma
previsto en la Ley; en los seguidos por Olegario Huayna Quispe, sobre Beneficios Sociales; y los
devolvieron.SS.
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA,
LEON RAMÍREZ
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA DEBIDO PROCESO: OBLIGACION LEGAL DE LIQUIDAR
EXTREMOS DEMANDADOS: REMISION A SU CALCULO EN EJECUCION DE SENTENCIA:
“el valor económico de la pretensión ha sido expresamente determinada en la demanda,
conforme lo prevé al inciso primero del artículo seis de la Ley Procesal del Trabajo, motivo
por el cual el Ad quem tuvo que liquidar cada uno de los extremos amparados, en
cumplimiento del inciso tercero del artículo cuarentiocho de la norma acotada, que obliga
a establecer el monto líquido del derecho que se reconoce. Sin embargo, contrariamente
a lo señalado anteriormente, la recurrida sin fundamentar las razones de su decisión,
difirió dicha obligación a la etapa de ejecución de sentencia, lo cual contraviene las normas
antes citadas”
CAS. Nº 2074-2004
PUNO
Indemnización por Despido Arbitrario.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, trece de diciembre del dos mil cinco.-
LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA.
VISTA: con el acompañado; la causa número dos mil setenticuatro guión del dos mil cuatro; en
audiencia pública de la fecha; y producida la votación con arreglo a ley, emite la siguiente Sentencia.
MATERIA:
Se trata del recurso de casación interpuesto por la Agencia de Viajes y Turismo Kontiki Tours.
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, corriente a fojas trescientos noventa contra la
Sentencia de vista de fojas trescientos setentisiete, de fecha treinta de setiembre del dos mil cuatro,
expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Callao, que revoca la sentencia de primera
instancia de fecha quince de abril del dos mil cuatro, corriente a fojas trescientos dieciséis que declara
infundado la demanda, la que reformándola la declara fundada y dispone que la demandada cumpla
con pagar los conceptos demandados, previa realización de nuevo peritaje contable, dado que el obra
en autos, no ha sido objeto de aprobación.
FUNDAMENTOS:
a) La Aplicación Indebida del artículo cuarenta inciso tercero de la Ley Procesal del Trabajo; y, del
Principio In dubio Pro Operario; b) La Interpretación Errónea del Principio de Primacía de la Realidad;
c) La Inaplicación del inciso tercero del artículo ciento treintinueve de la Constitución del Estado,
artículos sexto, sétimo y ciento ochenticuatro inciso uno de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
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Jurisprudencia
CONSIDERANDO:
Primero: Que, en situaciones excepcionales esta Suprema Sala se ha visto en la necesidad de
evaluar si las causas sometidas a su jurisdicción han sido tramitadas respetando las reglas mínimas
y esenciales de procedimiento, debido a que la observancia del debido proceso constituye un principio
Constitucional de la función jurisdiccional; en ese sentido, se ha considerado que no es posible ejercer
adecuadamente la función y postulado contenidos en el artículo cincuenticuatro de la Ley Procesal del
Trabajo, cuando se detectan vicios u omisiones que afectan el desarrollo del proceso, puesto que el
orden jurídico destinado a tutelar el derecho reclamado por el justiciable supone la observancia de las
normas de orden público y de ineludible cumplimiento;
Segundo: Que, del petitorio de la demanda, fluye que el actor solicita i) Indemnización por despido
arbitrario; ii) remuneraciones devengadas; iii) gratificaciones devengadas; iv) vacaciones; v) Trabajo
nocturno; y vi) Seguro de Vida;
Tercero: Que, del examen concordado de los literales a) y b) del artículo cincuenticinco de la Ley
Procesal del Trabajo, modificada por la Ley número veintisiete mil veintiuno, fluye que el recurso de
casación interpuesto por la parte demandada procede siempre y cuando la sentencia expedida en
revisión establezca un importe que supere las cien unidades de referencia procesal, parámetro que para
el ejercicio gravable del año dos mil cuatro ascendió a la suma de trescientos veinte nuevos soles,
teniendo en cuenta el Decreto Supremo número cero ciento noventidós guión dos mil tres guión EF del
veintitrés de diciembre del dos mil tres, publicado en el Diario Oficial El Peruano el día veintisiete de
diciembre del mismo año; por lo que cabe concluir que la cuantía mínima en este caso debe superar
los treintidós mil nuevos soles;
Cuarto: Que, el valor económico de la pretensión ha sido expresamente determinada en la
demanda, conforme lo prevé al inciso primero del artículo seis de la Ley Procesal del Trabajo, motivo
por el cual el Ad quem tuvo que liquidar cada uno de los extremos amparados, en cumplimiento del inciso
tercero del artículo cuarentiocho de la norma acotada, que obliga a establecer el monto líquido del
derecho que se reconoce. Sin embargo, contrariamente a lo señalado anteriormente, la recurrida sin
fundamentar las razones de su decisión, difirió dicha obligación a la etapa de ejecución de sentencia,
lo cual contraviene las normas antes citadas;
Quinto: Que, asimismo la sentencia de vista también deviene en nula al haber omitido pronunciarse
respecto al otorgamiento de la póliza de seguro de vida, el cual fue considerado como punto
controvertido;
Sexto: Que, la nulidad absoluta se presenta siempre que un acto procesal (o actos procesales cuyo
conjunto hacen el proceso) adolezca de una circunstancia fijada en las leyes procesales como
necesaria para que el acto produzca sus efectos normales (Manuel Serra Domínguez. Nulidad
Procesal. Revista Peruana de Derecho Procesal. Número dos, página quinientos sesentitrés, mil
novecientos ochentiocho); en tal sentido, cabe advertir que frente a un vicio de tal consideración,
cualquier órgano jurisdiccional por el sólo hecho de serlo tiene lo que en doctrina se llama potestad
nulificante del juzgador y que ha sido acogido en el artículo ciento setentiséis in fine del Código Procesal
Civil, entendida como aquella facultad de declarar la nulidad aun cuando no haya sido solicitada, si
considera que el acto viciado (incluso el proceso todo) puede alterar sustancialmente los fines abstracto
y concreto del proceso y la decisión que en él va a recaer;
Sétimo: Que, de lo expuesto cabe concluir que la resolución recurrida en relación con el fondo del
asunto resulta manifiestamente diminuta, al no responder a lo actuado en el proceso y no tener la
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Jurisprudencia
motivación suficiente que justifique la decisión adoptada, lo que constituye una infracción de la garantía
contemplada en el artículo ciento treintinueve inciso quinto de la Carta Magna;
Octavo: Que, habiéndose declarado procedente una causal in procedendo, carece de objeto
pronunciarse respecto a las causales in iudicando denunciadas.
RESOLUCIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto por la Agencia de Viajes y Turismo "kontiki
Tours" Empresa Individual de Responsabilidad Limitada; en consecuencia, NULA la sentencia de vista
de fojas trescientos setentisiete, su fecha treinta de setiembre del dos mil cuatro; DISPUSIERON que
la Sala Civil emita nuevo pronunciamiento, tomando en cuenta los lineamientos expuestos en la
presente resolución; ORDENARON la publicación de la presente resolución en el diario Oficial El
Peruano, por sentar ésta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley;
en los seguidos por Sergio Tiquilloca Asencio, sobre Despido Arbitrario y otros; y los devolvieron.-
SS.
ROMAN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OMISION DE PRONUNCIAMIENTO DE
APELACION DIFERIDA:
“en el presente caso, el Colegiado Superior no ha emitido pronunciamiento sobre la
apelación de la resolución que declara infundada las excepciones de prescripción
extintiva y oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda deducidas por la
Empresa Electro Sur Medio Sociedad Anónima, la cual ha sido concedida con la calidad
de diferida a fojas doscientos ochentiséis, en la audiencia única, su fecha veintidós de
enero de mil novecientos noventa y siete”
CAS. Nº 2086-2004
ICA
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veintidós de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA; la causa número dos mil ochentiséis - dos mil cuatro en Audiencia Pública llevada a cabo
en la fecha, y luego de verificada la votación, con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIÓN:
Se trata del recurso de casación interpuesto por don Juan José Fernández Melgar a fojas quinientos
cuarenta y cinco, contra la sentencia de vista expedida por la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior
de Justicia de Chincha, obrante a fojas quinientos cuarentitrés, su fecha trece de julio del dos mil cuatro,
que confirma la sentencia apelada de fojas quinientos veintitrés, su fecha veintiocho de abril del dos mil
cuatro, que declara infundado el extremo de la demanda que reclama el pago de los beneficios sociales
del período de mil novecientos ochenta y uno a mil novecientos ochenta y ocho, y fundada en parte
respecto al pago de reintegro de compensación por tiempo de servicios del período primero de junio
de mil novecientos ochenta y ocho al doce de enero de mil novecientos noventiséis, y ordena que la
empresa demandada pague al demandante la suma de doscientos ochentiséis nuevos soles con
sesenta y cinco céntimos, más intereses, con los demás que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El demandante don Juan José Fernández Melgar denuncia: a) La aplicación indebida del artículo
doce de la Ley Orgánica del Poder Judicial; b) La inaplicación de los artículos dos y tres del Título
Preliminar de la Ley número veintiséis mil seiscientos treintiséis; c) La vulneración de los artículos
veintiséis, inciso dos y tres de la Constitución Política del Estado; d) No se ha cumplido con aplicar
debidamente lo que dispone el artículo ciento veintidós, inciso cuatro del Código Procesal Civil;
CONSIDERANDO:
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Primero.- Que, el recurso de casación cumplen con los requisitos de forma previstos en el artículo
cincuenta y siete de la Ley Procesal del Trabajo, modificada por Ley número veintisiete mil veintiuno;
Segundo.- Que, es preciso indicar, que de conformidad con el artículo cincuenta y cuatro de la Ley
Procesal del Trabajo, el recurso de casación laboral tiene como fin esencial la correcta aplicación e
interpretación de las normas materiales del Derecho Laboral; sin embargo, para que la Sala Casatoria
ejercite adecuadamente dicho postulado y cumpla su misión es indispensable que las causas
sometidas a su jurisdicción respeten las reglas mínimas y esenciales del debido proceso que le permitan
examinar válida y eficazmente las normas materiales denunciadas, razón por la cual, este Supremo
Tribunal de manera excepcional considera que debe examinarse el artículo ciento treinta y nueve,
incisos tres y cinco de la Constitución Política del Estado que consagran los principios del debido
proceso y la motivación de las resoluciones judiciales; en consecuencia, corresponde declarar
procedente el recurso de casación;
Tercero.- Que, en ese sentido, es necesario que este Colegiado valore de oficio la procedencia de
la causal de contravención de las normas que garantizan el derecho al debido proceso, contenida en
el artículo cincuenta y uno, inciso seis, del Código Procesal Civil, que ordena motivar adecuadamente
las resoluciones judiciales, bajo sanción de nulidad, en desarrollo de los principios constitucionales
contenidos en los incisos tres y cinco del artículo ciento treinta y nueve de la Constitución Política del
Estado;
Cuarto.- Que, la garantía del debido proceso, en su aspecto formal o adjetivo, consiste en el curso
regular de la administración de justicia por los tribunales, conforme a las reglas y formas que han sido
establecidas para la protección de los derechos individuales;
Quinto.- Que, asimismo, las normas de derecho procesal instituyen reglas a las cuales las partes
y el Juez deben subordinar su actividad, de modo que este último deviene en destinatario de la norma,
la cual le impone su modo de actuación y regula su conducta en el proceso;
Sexto.- Que, en el presente caso, el Colegiado Superior no ha emitido pronunciamiento sobre la
apelación de la resolución que declara infundada las excepciones de prescripción extintiva y oscuridad
o ambigüedad en el modo de proponer la demanda deducidas por la Empresa Electro Sur Medio
Sociedad Anónima, la cual ha sido concedida con la calidad de diferida a fojas doscientos ochentiséis,
en la audiencia única, su fecha veintidós de enero de mil novecientos noventa y siete;
Sétimo.- Que, en consecuencia, se han transgredido formas esenciales para la validez del acto
procesal precitado; por consiguiente, se ha vulnerado el debido proceso que vicia de modo insalvable
la resolución venida en grado;
Octavo.- Que, por consiguiente, en ejercicio de la facultad nulificante del Juzgador prevista en el
artículo ciento setentiséis del Código Procesal Civil, entendida como aquella facultad de declarar la
nulidad aún cuando no haya sido solicitada, por considerar que el acto viciado altera sustancialmente
los fines abstracto y concreto del proceso laboral; este Colegiado Supremo verifica que al emitir la
sentencia de vista se ha incurrido en causal de nulidad absoluta al emitir un fallo que afecta los principios
procesales del debido proceso y motivación de las resoluciones, previstos en el artículo ciento treinta
y nueve, incisos tres y cinco de la Constitución Política del Estado;
Noveno.- Que, en virtud a la trascendencia de la afectación al debido proceso por cuya razón se
declara fundado el recurso de casación, carece de objeto emitir pronunciamiento de fondo respecto a
las causales de casación que invoca el recurrente;
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Décimo.- Que, conforme se aprecia de fojas setenta y siete, con fecha veinticinco de octubre de mil
novecientos noventiséis, don Juan José Fernández Melgar, interpone la presente demanda de pago de
beneficios sociales, ante el Juzgado de Trabajo de Chincha, demanda que fue sentenciada en primera
instancia el veintiocho de abril del dos mil cuatro, esto es, después de más de siete años, lo que
evidencia que los Juzgadores que tramitaron el proceso en primera instancia, incumplieron el deber
contemplado en el artículo ciento ochenta y cuatro, numeral uno del Texto Único Ordenado de la Ley
Orgánica del Poder Judicial, por lo tanto, debe imponerse la sanción disciplinaria de apercibimiento al
Juez Suplente del Juzgado Laboral de Chincha, doctor Eulogio F. Cáceres Monzón, por haber incurrido
en retraso en la tramitación del proceso; asimismo, al haber incurrido los Magistrados superiores en
descuido en la tramitación del proceso, por no haberse pronunciado por las apelaciones diferidas como
se ha indicado precedentemente, también debe imponerse la sanción disciplinaria de apercibimiento
a los Magistrados integrantes de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Chincha;
RESOLUCION:
Por estas razones y en observancia de lo que dispone el artículo ciento setenta y uno del Código
Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto por don Juan José Fernández
Melgar a fojas quinientos cuarenta y cinco; en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas
quinientos cuarentitrés, su fecha trece de julio del dos mil cuatro; DISPUSIERON que el Colegiado
Superior expida un nuevo pronunciamiento con arreglo a Ley; IMPUSIERON la medida disciplinaria de
apercibimiento al señor Juez doctor Eulogio F. Cáceres Monzón y a los señores Vocales Superiores
doctores Paucar Felix, Goicochea Elias y Huamani Mendoza, debiendo comunicarse a las oficinas de
OCMA y ODICMA, previa notificación de los Magistrados sancionados y anotarse en el libro de medidas
disciplinarias; ORDENARON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano por
sentar precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; en los seguidos
contra Electro Sur Medio Sociedad Anónima, sobre pago de beneficios sociales; y los devolvieron.SS.
ROMÁN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMIREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OMISION DE PRONUNCIARSE EN
SENTENCIA DE VISTA SOBRE AUTO APELADO EN AUDIENCIA UNICA:
“la Sala Superior al expedir la sentencia recurrida no cumple con tales exigencias formales
pues omite pronunciarse respecto al recurso de apelación formulado por la demandada
en el extremo del auto de fojas doscientos que declara infundada la compensación de
créditos propuesta en la contestación a la demanda, no obstante haberse cuestionado e
impugnado en la misma audiencia única, fundamentada mediante escrito de fojas
doscientos diez y concedido a fojas doscientos doce sin efecto suspensivo y con la calidad
de diferida, lo cual transgrede la exigencia de pronunciarse respecto de todos los puntos
controvertidos que para la validez y eficacia de toda resolución contempla el artículo
cuatro del artículo ciento veintidós del Código Procesal Civil”
CAS. Nº 2106-2004
CUSCO.
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, dieciséis de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: La causa número dos mil ciento seis - dos mil cuatro; en audiencia pública llevada a cabo
en la fecha; producida la votación con arreglo a la Ley se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto por el Telefónica del Perú Sociedad Anónima mediante
escrito de fojas seiscientos cuarenticinco contra la sentencia de vista de fojas seiscientos siete, su fecha
veintiocho de setiembre del dos mil cuatro que confirmando la sentencia apelada, fechada el veintiocho
de mayo del dos mil cuatro corriente a fojas cuatrocientos setenta declara infundada la demanda
respecto a las pretensiones de reintegro de remuneraciones, gratificaciones ordinarias de navidad y
fiestas patrias, bonificaciones extraordinarias entre estas la bonificación vacacional, pre y post natal,
bonificación especial por labor en sábados, domingos y feriados trabajados y reintegro incremento
Cláusula Segunda Convenio Colectivo de mil novecientos ochentiocho a mil novecientos ochentinueve;
fundada en parte la demanda respecto a las pretensiones de reintegro de beneficios sociales
consistentes en vacaciones no gozadas, reintegro de beneficio social de Compensación por Tiempo de
Servicios no gozadas acumulada al treintiuno de diciembre de mil novecientos noventa, utilidades e
intereses legales; con lo demás que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente denuncia: i) Contradicción con otras resoluciones expedidas por las Cortes Superiores
y la Corte Suprema. ii) Violación de la garantía constitucional del debido proceso contenida en el artículo
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
ciento treintinueve, inciso tercero de la Constitución Política del Estado. iii) la inaplicación de la Ley
número veintisiete mil veintinueve que modifica el artículo cinco de la Ley número veinticinco mil
novecientos ochentiocho.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo modificado por la Ley número veintisiete mil
veintiuno.
Segundo: Que, si bien en virtud del principio de rogación procesal que rige la intervención de la
Corte, ésta se limita a ejercer la función casatoria sobre las resoluciones que la ley señala que
contengan un error de derecho congruente con los cargos esgrimidos por los impugnantes y calificados
por el tribunal positivamente; no obstante la regla antes descrita puede variar en cuanto a su
observancia y aplicación, pues se pueden prever algunas hipótesis en las que es imposible que la
sentencia casatoria alcances sus fines clásicos (nomofiláctica y uniformizador) e incluso su
contemporáneo fin llamado dikelógico, cuando en el proceso que se conoce, verbigracia existen vicios
procesales insalvables que están por encima de los intereses de las partes, al advertirse que tales
infracciones distorsionan el orden público y sus valores.
Tercero: Que dentro de este contexto, y al encontrarnos frente a una irregularidad que transgrede
un principio y derecho de la función jurisdiccional obligan a esta Sala Suprema a declarar en forma
excepcional PROCEDENTE la denuncia contenida en el literal dos, en aplicación de lo dispuesto en los
incisos tres y cinco del artículo ciento treintinueve de la Constitución Política del Estado, obviando los
agravios descritos en los acápites uno y tres por la trascendencia de la violación constitucional
advertida.
Cuarto: Que, la garantía del debido proceso, en su aspecto formal o adjetivo consiste en el curso
regular de la administración de justicia por los tribunales conforme a las reglas y formas que han sido
establecidas para la protección de los derechos individuales.
Quinto: Que, la contravención del derecho al debido proceso es sancionado ordinariamente por el
juzgador con la nulidad procesal y se entiende por ésta, aquel estado de anormalidad del acto o proceso,
originando en la carencia de alguno de los elementos constitutivos, o vicios existentes sobre ellos que
potencialmente lo coloca en situación de ser declarado judicialmente inválido.
Sexto: Que, empero en el caso de autos la Sala Superior al expedir la sentencia recurrida no cumple
con tales exigencias formales pues omite pronunciarse respecto al recurso de apelación formulada por
la demandada en el extremo del auto de fojas doscientos que declara infundada la compensación de
créditos propuesta en la contestación a la demanda, no obstante haberse cuestionado e impugnado en
la misma audiencia única, fundamentada mediante escrito de fojas doscientos diez y concedido a fojas
doscientos doce sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, lo cual transgrede la exigencia de
pronunciarse respecto de todos los puntos controvertidos que para la validez y eficacia de toda
resolución contempla el artículo cuatro del artículo ciento veintidós del Código Procesal Civil.
Sétimo: Que, los vicios antes relevados al infringir tanto la garantía constitucional del debido
proceso, así como la pluralidad de instancia, acarrean la invalidez insubsanable del pronunciamiento
del órgano de instancia por lo que la Sala Superior de la causa debe emitir nuevo pronunciamiento
teniendo en cuenta las considerativas de este pronunciamiento.
RESOLUCIÓN:
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas seiscientos cuarenticinco por
Telefónica del Perú Sociedad Anónima Abierta, en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas
seiscientos siete, su fecha veintiocho de setiembre del dos mil cuatro; ORDENARON que el A quem
expida nuevo fallo conforme a lo expuesto en esta Ejecutoria Suprema; en los seguidos por doña Frida
Sonia Lizárraga Silva contra Telefónica del Perú Sociedad Anónima Abierta sobre Pago de Beneficios
Sociales y otros; y estando a que la presente resolución sienta precedente de observancia obligatoria
en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución
en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS.
ROMAN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: POR EL PRINCIPIO DE VERACIDAD SE
DEBE RESOLVER EN FUNCION DE LAS PRUEBAS ACTUADAS EN EL PROCESO Y NO EN
OTRO SIMILAR:
“el A quo en clara transgresión a este marco jurídico establece en la sentencia apelada que
el Certificado Provisional de Participación Patrimonial número cero cuarenta cuya
redención constituye objeto de esta acción tiene un valor actualizado de cuatro mil
doscientos cincuenticinco nuevos soles al treintiuno de diciembre del dos mil uno a partir
de una pericia valorativa efectuada en un proceso distinto pero que califica como
objetivamente similar para justificar el alcance de sus efectos en la determinación del
derecho que corresponde al demandante aun cuando este elemento decisivo de su
decisión que sólo enuncia no obra en los actuados por lo que no formaba parte de la
comunidad de pruebas de este proceso de allí la imposibilidad jurídica de su valoración
y ponderación para extraer conclusiones relevantes en la dilucidación de la controversia,
no obstante pudo en uso de la facultad que le concede el artículo veintiocho de la Ley
Procesal del Trabajo ordenar la actuación no sólo de tal medio probatorio sino de todos
lo que crea conveniente para establecer el derecho que corresponde a las partes con
absoluta convicción pues es su deber resolver bajo el principio de veracidad
expresamente consignado en el artículo primero del Titulo Preliminar de la Ley Procesal
del Trabajo”
CAS. Nº 2237-2004
PIURA
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veintiséis de octubre del dos mil cinco.-
LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: la causa número dos mil doscientos treintisiete - dos mil cuatro; en audiencia pública de la
fecha; y producida la votación con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto por el demandante Felix Ayala Macharé contra la
Sentencia de Vista su fecha veintisiete de octubre del dos mil cuatro corriente a fojas ciento setenticuatro
que confirma la sentencia apelada su fecha veinticuatro de junio del dos mil cuatro que corre a fojas
ciento cuarentiséis que declara fundada la demanda de redención de certificado de acciones por la
suma de cuatro mil doscientos cincuenta y cinco nuevos soles más intereses legales que se liquidaran
a partir del primero de enero del dos mil dos hasta el día que se efectúe el pago; con costas y costos;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
El recurrente denuncia: a) La incorrecta aplicación del artículo mil doscientos del Código Civil; del
Decreto Legislativo seiscientos setenta y siete; Decreto Legislativo ochocientos noventidós, así como
del artículo ciento tres de la Constitución Política del Estado;
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley veintiséis mil seiscientos treintiséis, Ley Procesal del Trabajo
modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno;
Segundo: Que, independientemente de las causales invocadas en el recurso de casación
interpuesto por el demandante es particularmente necesario que previo al examen de fondo se analicen
algunos aspectos relacionados con la observancia del debido proceso pues esta Sala Suprema viene
señalado reiteradamente que para ejercitar debidamente la misión y postulado que le asigna el artículo
cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo esto es la correcta aplicación e interpretación de las
normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad Social, es indispensable que las
causas sometidas a su jurisdicción respeten ciertas reglas mínimas y esenciales del debido proceso que
le permitan examinar válida y eficazmente las normas materiales denunciadas;
Tercero: Que, siendo ello así y si bien en el presente recurso no se ha expresado como agravio la
contravención al debido proceso, la cual además no constituye causal de casación en materia laboral
conforme al texto vigente de la Ley Procesal del Trabajo; sin embargo por encontrarnos frente a una
irregularidad que transgrede un principio y derecho de la función jurisdiccional obligan a esta Sala
Suprema a declarar en forma excepcional procedente la casación en aplicación de lo dispuesto en los
incisos tres y cinco del artículo ciento treintinueve de la Constitución Política del Estado, obviando la
causal denunciada por la trascendencia de la violación constitucional advertida;
Cuarto: Que, uno de los contenidos esenciales del derecho al debido proceso es el derecho de
obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones
oportunamente deducidas por las partes en cualquier clase de procesos. La exigencia de que las
decisiones judiciales sean motivadas en proporción a los términos del inciso quinto del artículo ciento
treintinueve de la Constitución Política del Estado garantiza que los Jueces cualquiera sea la instancia
a la que pertenezcan expresen el proceso mental que los ha llevado a decidir la controversia,
asegurando que el ejercicio de la potestad de Administrar Justicia se haga con sujeción a la Constitución
y a la Ley, pero también con la finalidad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa de
los justiciables;
Quinto: Que, en este sentido el contenido esencial del derecho y principio de Motivación de las
Resoluciones Judiciales se respeta siempre que exista fundamentación jurídica, congruencia entre lo
pedido y lo resuelto y, por si misma la resolución judicial expresa una suficiente justificación de la
decisión adoptada, aún si esta es breve o concisa, o se presenta el supuesto de motivación por remisión,
es decir que por lo menos las resoluciones judiciales vengan apoyadas en razones que permitan
conocer cuales han sido los criterios jurídicos esenciales fundamentadores de la decisión o lo que es
lo mismo la ratio decidendi que ha determinado aquella;
Sexto: Que, en consonancia con ello el inciso tercero del artículo ciento veintidós del Código
Procesal Civil norma de desarrollo constitucional del principio de motivación de las resoluciones judicial
determinan que toda resolución judicial para su validez y eficacia debe contener, bajo sanción de
nulidad, la fundamentos de hecho y derecho que sustenten la decisión adoptada la que estricto debe
sujetarse al mérito de lo actuado y a la ley; mientras el inciso tercero del artículo cuarentiocho de la Ley
veintiséis mil seiscientos treintiséis, Ley Procesal del Trabajo en desarrollo del mismo principio delimita
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Jurisprudencia
que la sentencia debe contener entre otros requisitos el pronunciamiento sobre la demanda señalando
en caso la declare fundada total o parcialmente los derechos reconocidos así como las obligaciones que
debe cumplir el demandado estableciendo el monto liquido o su forma de calculo si son de pago o el
pago de las sumas mayores a las reclamadas, si de lo actuado apareciere error en los cálculos de las
liquidaciones demandadas y el mandato especifico si son de hacer o de no hacer;
Sétimo: Que, empero el A quo en clara transgresión a este marco jurídico establece en la sentencia
apelada que el Certificado Provisional de Participación Patrimonial número cero cuarenta cuya
redención constituye objeto de esta acción tiene un valor actualizado de cuatro mil doscientos
cincuenticinco nuevos soles al treintiuno de diciembre del dos mil uno a partir de una pericia valorativa
efectuada en un proceso distinto pero que califica como objetivamente similar para justificar el alcance
de sus efectos en la determinación del derecho que corresponde al demandante aun cuando este
elemento decisivo de su decisión que sólo enuncia no obra en los actuados por lo que no formaba parte
de la comunidad de pruebas de este proceso de allí la imposibilidad jurídica de su valoración y
ponderación para extraer conclusiones relevantes en la dilucidación de la controversia, no obstante
pudo en uso de la facultad que le concede el artículo veintiocho de la Ley Procesal del Trabajo ordenar
la actuación no sólo de tal medio probatorio sino de todos lo que crea conveniente para establecer el
derecho que corresponde a las partes con absoluta convicción pues es su deber resolver bajo el
principio de veracidad expresamente consignado en el artículo primero del Titulo Preliminar de la Ley
Procesal del Trabajo;
Octavo: Que, igualmente el Juez de la Causa omite explicar o precisar cual es el método u operación
empleada para obtener el monto liquido que por la redención reclamada corresponde al demandante,
ni cuales son los datos fácticos utilizados para efectuar su liquidación ni aún las razones o fundamentos
que respalden la operación efectuada que teniendo en cuenta la naturaleza y sustento de la petición
del demandante debió observar los parámetros y lineamientos que para su calculo estipula el artículo
ocho inciso ocho punto tres de la Ley veintisiete mil veintiocho, Ley que sustituye las acciones del trabajo
por las acciones de inversión que señala que " El ejercicio de este derecho se sujeta al procedimiento
establecido para el derecho de separación previsto en el cuarto párrafo y siguientes del artículo
doscientos de la Ley General de Sociedades, siendo el valor en libros el que resulte de dividir el
patrimonio neto entre la suma del número de acciones de inversión y del número de acciones
representativas del capital social";
Noveno: Que, son estos vicios y omisiones los que obviamente al lesionar evidentemente el
contenido esencial de la garantía constitucional de la debida motivación y con ello el debido procesal
legal ambos contemplados en los incisos tres y cinco de la Constitución Política del Estado acarrean
la invalidez insubsanable de la sentencia de primera instancia; sin embargo la Sala Laboral lejos corregir
estos defectos los convalida indebidamente al confirmarla aun cuando era su deber señalar los
lineamientos que debieran observarse en la dilucidación de la controversia a fin de obtener una decisión
judicial debidamente fundamentada que responda a lo actuado en el proceso y al derecho, por lo que
la sanción adoptada alcanza también inexorablemente a la sentencia recurrida; en consecuencia
corresponde al Juez de la Causa emitir un nuevo pronunciamiento de fondo disponiendo previamente
la actividad probatoria complementaria que considere conveniente para esclarecer la extensión y
alcance del derecho que pudiera corresponder a las partes y teniendo en cuenta que el calculo de la
redención de acciones debe efectuarse conforme a las pautas que para su liquidación determina el
artículo ocho inciso ocho punto tres de la Ley veintisiete mil veintiocho;
RESOLUCIÓN:
Por estos fundamentos declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas ciento
ochentitrés por Félix Ayala Machare; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ciento
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
setenticuatro, su fecha veintisiete de octubre del dos mil cuatro; INSUBSISTENTE la sentencia apelada
de fojas ciento cuarentiséis, su fecha veinticuatro de junio del dos mil cuatro; DISPUSIERON que el Juez
de la Causa emita nuevo pronunciamiento observando las directivas contenidas en la presente
resolución; ORDENARON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano que
sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos
contra la Empresa Alicorp Sociedad Anónima, sobre Redención de Acciones Laborales; y los
devolvieron.SS.
WALDE JAUREGUI,
VILLACORTA RAMIREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: VALIDEZ Y EFICACIA DE CONVENIO
COLECTIVO EN EL TIEMPO:
“el derecho al pago de los beneficios sobre bonificación del veinte por ciento mensual del
monto que le abona el Instituto Peruano de Seguridad Social, gratificación por fiestas
patrias y navidad a razón de dos sueldos mínimos vitales en cada oportunidad y a la
gratuidad del cincuenta por ciento del consumo de energía eléctrica según recibo de luz
que emergen del Acta del veintisiete de julio de mil novecientos ochentisiete cuyo
cumplimiento pretende el accionante, se sustenta esencialmente en lo resuelto en un
anterior proceso seguido entre las mismas partes que concluyó con la estimación de
derechos amparados en este proceso pero por un lapso y períodos distintos, de allí que
no pueda extraerse de aquél, conclusiones jurídicas relevantes y determinantes para,
estimar el reclamo planteado como así parecen entenderlo erróneamente los órganos de
instancia” … “descartada la trascendencia jurídica de lo resuelto en aquel proceso para
determinar la suerte de la pretensión del accionante correspondía a los órganos de
instancia dilucidar el amparo o desamparo de los derechos reclamados a partir de definir
la validez y eficacia del convenio colectivo sobre cuyo cumplimiento gira el aspecto
medular de la controversia, configurada en estos autos, esclareciendo particularmente si
su caducidad operó a partir de lo resuelto en el Laudo Arbitral expedido con fecha
veintidós de abril de mil novecientos noventicuatro que dió solución a la negociación
colectiva del período mil novecientos noventidós - mil novecientos noventitrés como así
lo plantea la emplazada al contestar la demanda y si por su finalidad y naturaleza, una
convención colectiva puede abarcar en forma válida y eficaz el reconocimiento de
derechos y beneficios de sujetos distintos a los vinculados por la relación de trabajo”
CAS. Nº 2065-2004
DEL SANTA
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, veinticinco de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: La causa número dos mil sesenticinco - dos mil cuatro; en audiencia pública llevada a cabo
en la fecha; producida la votación con arreglo a la Ley, se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas seiscientos doce por la
Empresa Regional de Servicio Público de Electricidad Electronorte Medio Hidrandina Sociedad
Anónima contra la sentencia de vista de fojas quinientos noventiocho, su fecha nueve de febrero del
dos mil cuatro que confirmando la sentencia apelada de fojas cuatrocientos cuarentidós, fechada el
veintiocho de mayo del dos mil uno declara fundada la demanda sobre incumplimiento de convenio
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Jurisprudencia
colectivo; y en consecuencia ordena se notifique a la demandada a fin que abone al demandante la
suma de once mil cuarentidós nuevos soles con cuarenta y siete céntimos por los siguientes conceptos:
a) cinco mil doscientos sesentinueve nuevos soles con treinticinco céntimos por Bonificación del veinte
por ciento del cupón de pago de la Oficina de Normalización Previsional; b) mil setecientos diecinueve
nuevos soles con doce céntimos por el cincuenta por ciento de gratuidad de energía eléctrica domestica;
c) cuatro mil cincuenticuatro nuevos soles con cuarentisiete céntimos por gratificaciones según el
sueldo mínimo vital más las sumas que devengan con posterioridad a las fechas de liquidación
efectuada, debiendo a futuro la demandada abonar en forma directa al demandante; con costas, costos
e intereses legales; e improcedente la misma demanda respecto a la bonificación por fallecimiento.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La Empresa recurrente denuncia: 1.- Contradicción Jurisprudencial; y, 2.- La inaplicación de la
Cuarta Disposición Transitoria y Final, artículos cuarentidós, cuarentitrés inciso d) y artículo setenta del
Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventitrés y artículo treinta de su Reglamento.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley número veintiséis mil seiscientos treintiséis, Ley Procesal del Trabajo
modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno.
Segundo: Que, independientemente de las causales invocadas en el recurso de casación
interpuesto por la emplazada es particularmente necesario que previo al examen de fondo se analicen
algunos aspectos relacionados con la observancia del debido proceso pues esta Sala Suprema viene
señalado reiteradamente que para ejercitar debidamente la misión y postulado que le asigna el artículo
cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo, esto es, la correcta aplicación e interpretación de las
normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad Social, es indispensable que las
causas sometidas a su jurisdicción respeten ciertas reglas mínimas y esenciales del debido proceso que
le permitan examinar válida y eficazmente las normas materiales denunciadas.
Tercero: Que, bajo este contexto, si bien en el presente recurso no se ha expresado como agravio
la contravención al debido proceso, la cual además no constituye causal de casación en materia laboral
conforme al texto vigente de la Ley Procesal del Trabajo, sin embargo por encontrarnos frente a una
irregularidad que transgrede un principio y derecho de la función jurisdiccional obligan a esta Sala
Suprema a declarar en forma excepcional PROCEDENTE la casación en aplicación de lo dispuesto en
los incisos tres y cinco del artículo ciento treintinueve de la Constitución Política del Estado, obviando
las causales denunciadas por la trascendencia de la violación constitucional advertida.
Cuarto: Que, uno de los contenidos esenciales del derecho al debido proceso es el derecho a
obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones
oportunamente deducidas por las partes en cualquier clase de procesos. En este sentido el contenido
esencial del derecho y principio de motivación de las resoluciones judiciales se respeta siempre que
exista fundamentación jurídica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y, por sí misma la resolución
judicial expresa una suficiente justificación de la decisión adoptada, aún si ésta es breve o concisa, o
se presenta el supuesto de motivación por remisión, es decir que por lo menos las resoluciones
judiciales vengan sustentadas en razones que permitan conocer cuáles han sido los criterios jurídicos
esenciales fundamentadores de la decisión o lo que, es lo mismo la ratio decidendi que ha determinado
aquélla.
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Jurisprudencia
Quinto: Que, empero en el caso de autos ni la apelada ni la recurrida cumplen con tales exigencias
pues su decisión de reconocer al demandante en su calidad de ex trabajador de la emplazada, el
derecho al pago de los beneficios sobre bonificación del veinte por ciento mensual del monto que le
abona el Instituto Peruano de Seguridad Social, gratificación por fiestas patrias y navidad a razón de
dos sueldos mínimos vitales en cada oportunidad y a la gratuidad del cincuenta por ciento del consumo
de energía eléctrica según recibo de luz que emergen del Acta del veintisiete de julio de mil novecientos
ochentisiete cuyo cumplimiento pretende el accionante, se sustenta esencialmente en lo resuelto en un
anterior proceso seguido entre las mismas partes que concluyó con la estimación de derechos
amparados en este proceso pero por un lapso y períodos distintos, de allí que no pueda extraerse de
aquél, conclusiones jurídicas relevantes y determinantes para, estimar el reclamo planteado como así
parecen entenderlo erróneamente los órganos de instancia quienes en su virtud concluyen en la plena
validez y eficacia del convenio citado.
Sexto: Que, descartada la trascendencia jurídica de lo resuelto en aquel proceso para determinar
la suerte de la pretensión del accionante correspondía a los órganos de instancia dilucidar el amparo
o desamparo de los derechos reclamados a partir de definir la validez y eficacia del convenio colectivo
sobre cuyo cumplimiento gira el aspecto medular de la controversia, configurada en estos autos,
esclareciendo particularmente si su caducidad operó a partir de lo resuelto en el Laudo Arbitral expedido
con fecha veintidós de abril de mil novecientos noventicuatro que dió solución a la negociación colectiva
del período mil novecientos noventidós - mil novecientos noventitrés como así lo plantea la emplazada
al contestar la demanda y si por su finalidad y naturaleza, una convención colectiva puede abarcar en
forma válida y eficaz el reconocimiento de derechos y beneficios de sujetos distintos a los vinculados
por la relación de trabajo, no obstante han omitido examinar tales aspectos de singular trascendencia
en la resolución de la litis que si debieron de estarlo para poder reputar la expedición de una sentencia
adecuadamente fundamentada y congruente con las pretensiones, posiciones y defensas planteadas
por las partes.
Sétimo: Que, por tanto, las resoluciones de mérito se encuentran inmersas en causal insalvable de
nulidad al lesionar evidentemente el contenido esencial de la garantía constitucional de la debida
motivación y con ello el debido procesal legal ambos contemplados en los incisos tres y cinco del artículo
ciento treintinueve de la Constitución Política del Estado.
RESOLUCIÓN:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas seiscientos doce
por la Empresa Regional de Servicio Público de Electricidad Electronorte Medio Hidrandina Sociedad
Anónima; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas quinientos noventiocho, su fecha nueve
de febrero del dos mil cuatro; e INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fojas cuatrocientos
cuarentidós, fechada el veintiocho de mayo del dos mil uno; DISPUSIERON que el A quo emita nuevo
pronunciamiento cumpliendo con motivar y fundamentar su decisión con arreglo a ley, observando las
directivas contenidas en este pronunciamiento; en los seguidos por don Roberto Silvestre Burgos sobre
Incumplimiento de Convenio Colectivo; y estando a que la presente resolución sienta precedente de
observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; ORDENARON la publicación del texto de
la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS.
ROMAN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA
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Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
PENSIONES: PAGO DE INTERESES LEGALES NORMADO POR EL CODIGO CIVIL:
INTERPRETACION TELEOLOGICA Y SISTEMATICA DE NORMA QUE PERMITE LIQUIDAR
Y REAJUSTAR LAS PENSIONES:
“la obligación de pago de intereses a cargo de la emplazada ha sido también reconocida
en sentencias dictadas por el Tribunal Constitucional (Expedientes cero cero sesenticinco
- dos mil dos - AA / TC y mil ochentisiete - dos mil cuatro - AA / TC), en las que se señala
que la Oficina de Normalización Previsional está obligada a pagar los intereses conforme
a lo que establece el artículo mil doscientos cuarentidós y siguientes del Código Civil,
razones por las cuales esta primera denuncia deberá ser declarada fundada, precisándose
que el mandato de pago de intereses no se realiza al amparo de lo establecido en el Decreto
Ley veinticinco mil novecientos veinte, sino en virtud de lo normado en las normas del
Código Civil citadas líneas arriba; Tercero: Que, finalmente, respecto de la denuncia de
interpretación errónea del artículo cuarto del Decreto de Urgencia ciento veintiséis noventicuatro, debe señalarse que la interpretación literal efectuada por la Sala Superior
resulta incorrecta, pues en el caso de autos resulta pertinente realizar una interpretación
teleológica y sistemática de dicha norma; y, en ese sentido, debe entenderse que si las
labores de administración que le han sido asignadas a la recurrente respecto del régimen
de la Ley diez mil setecientos setentidós no pueden comprender únicamente el pago de
dichas pensiones, sino que debe comprender, además, y en los casos que corresponda,
la posibilidad de liquidar y reajustar las mismas así como, por extensión, resolver las
peticiones que al respecto formulen los administrados; fundamentos por los cuales esta
segunda denuncia deviene igualmente en fundada, siendo pertinente precisar que lo
anteriormente anotado no implica el reconocimiento del pedido de reajuste trimestral de
pensiones en razón de lo normado en el Decreto Supremo cero cincuenta y siete - noventa
-PCM, del diecisiete de agosto de mil novecientos noventa y del Decreto Legislativo
setecientos cincuenta y siete”
CAS. PREV. Nº 663-2004
LIMA
(El Peruano: 02-05-2006)
Lima, doce de julio del dos mil cinco.-
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: la causa número seiscientos sesentitrés - dos mil cuatro; con lo expuesto en el Dictamen
Fiscal Supremo; en audiencia pública de la fecha; y producida la votación con arreglo a Ley, emite la
siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACION:
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Se trata del recurso de casación interpuesto a fojas cuatrocientos setentiséis, por el apoderado de
la Oficina de Normalización Previsional contra la sentencia de vista de fojas cuatrocientos sesentisiete,
su fecha veintiuno de octubre del dos mil tres que, en discordia, revoca la sentencia apelada de fojas
trescientos ochentidós, su fecha veintiocho de junio del dos mil uno, reformándola, declararon fundado
el pedido de reajuste trimestral e improcedente el pago de costas personales; la confirmaron en lo
referente a las excepciones de falta de legitimidad para obrar y de representatividad del demandado,
ordenando que la co - demandada Oficina de Normalización Previsional cumpla con abonar a favor del
demandante la suma de mil quinientos setentiún nuevos soles con diecinueve céntimos con lo demás
que contiene; en los seguidos por Feliciano León Orozco sobre Otorgamiento de Pensión de Jubilación;
CAUSALES DE CASACION:
Mediante Ejecutoria Suprema del dieciséis de octubre de dos mil cuatro, a fojas treintidós del
cuadernillo formado ante este Supremo Tribunal, se ha declarado procedente el recurso de casación
por las siguientes causales: a) Aplicación indebida del Decreto Ley veinticinco mil novecientos veinte,
argumentando el recurrente que dicha normativa corresponde ser aplicada en el caso específico de
adeudos labores y no a los adeudos de carácter previsional, la aplicación debida justamente pasa por
no imponer el pago de intereses cuando no existe norma legal que así lo exija; b) Interpretación errónea
del artículo cuatro del Decreto de Urgencia ciento veintiséis - noventicuatro, sosteniendo el
representante de la Oficina de Normalización Previsional que la correcta interpretación del artículo
cuatro del Decreto de Urgencia ciento veintiséis - noventicuatro deberá ser en el sentido amplio,
reconociendo que su representada es la entidad competente a fin de practicar la liquidación de
pensiones devengadas del régimen previsional de la Ley diez mil setecientos setentidós en términos
generales y, de modo específico, toda vez que las labores de administración que le han sido asignadas
respecto al régimen de la Ley diez mil setecientos setentidós no pueden comprender únicamente el
pago de las pensiones (anteriores y posteriores en función al Decreto Supremo cero once - noventitrés
-TR), sino también su correlato, esto es, la liquidación y reajuste de las mismas;
CONSIDERANDO:
Primero: Que, respecto de la denuncia de aplicación indebida del Decreto Ley veinticinco mil
novecientos veinte, conforme se señala en el recurso de casación, no resulta pertinente aplicar dicho
dispositivo legal por tratarse de una norma de orden laboral que regula la mora automática, más aun
si reiteradamente esta Suprema Sala viene sosteniendo que los aspectos de índole Previsional no son
de naturaleza Laboral, sino de Seguridad Social, tal y como se prevé en la Sexta Disposición
Complementaria, Transitoria y Final del Decreto Supremo cero setenta - noventiocho - EF (Texto Único
Ordenado del Régimen Pensionario del Estado); por tanto, resulta aplicable lo dispuesto en el artículo
mil doscientos cuarentiséis del Código Civil, que regula el interés moratorio, a efectos de indemnizar
la demora en el pago, calculándose según la tasa del interés legal, en concordancia con el artículo mil
doscientos cuarentidós del citado código sustantivo;
Segundo: Que, a mayor abundamiento, cabe mencionar que la obligación de pago de intereses a
cargo de la emplazada ha sido también reconocida en sentencias dictadas por el Tribunal Constitucional
(Expedientes cero cero sesenticinco - dos mil dos - AA / TC y mil ochentisiete - dos mil cuatro - AA / TC),
en las que se señala que la Oficina de Normalización Previsional está obligada a pagar los intereses
conforme a lo que establece el artículo mil doscientos cuarentidós y siguientes del Código Civil, razones
por las cuales esta primera denuncia deberá ser declarada fundada, precisándose que el mandato de
pago de intereses no se realiza al amparo de lo establecido en el Decreto Ley veinticinco mil novecientos
veinte, sino en virtud de lo normado en las normas del Código Civil citadas líneas arriba;
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Tercero: Que, finalmente, respecto de la denuncia de interpretación errónea del artículo cuarto del
Decreto de Urgencia ciento veintiséis - noventicuatro, debe señalarse que la interpretación literal
efectuada por la Sala Superior resulta incorrecta, pues en el caso de autos resulta pertinente realizar
una interpretación teleológica y sistemática de dicha norma; y, en ese sentido, debe entenderse que
si las labores de administración que le han sido asignadas a la recurrente respecto del régimen de la
Ley diez mil setecientos setentidós no pueden comprender únicamente el pago de dichas pensiones,
sino que debe comprender, además, y en los casos que corresponda, la posibilidad de liquidar y
reajustar las mismas así como, por extensión, resolver las peticiones que al respecto formulen los
administrados; fundamentos por los cuales esta segunda denuncia deviene igualmente en fundada,
siendo pertinente precisar que lo anteriormente anotado no implica el reconocimiento del pedido de
reajuste trimestral de pensiones en razón de lo normado en el Decreto Supremo cero cincuenta y siete
- noventa -PCM, del diecisiete de agosto de mil novecientos noventa y del Decreto Legislativo
setecientos cincuentisiete;
RESOLUCIÓN
Por estas consideraciones declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas
cuatrocientos setentiséis por el representante de la Oficina de Normalización Previsional; en
consecuencia: CASARON la sentencia de vista de fojas cuatrocientos sesenta y siete, su fecha
veintiuno de octubre del dos mil tres; y, actuando en sede de instancia: CONFIRMARON la sentencia
apelada de fojas trescientos ochentidós, su fecha veintiocho de junio del dos mil uno, que declara
fundada en parte la demanda por pago de pensiones y, en consecuencia, ordena que la Oficina de
Normalización Previsional acuda con una pensión de jubilación a favor del demandante de mil
quinientos setentiún nuevos soles con diecinueve céntimos a partir de noviembre de mil novecientos
noventicuatro, más intereses legales, costas y costos que se liquidarán en ejecución de sentencia, por
las pensiones devengadas, con lo demás que contiene, precisándose que corresponde a la Oficina de
Normalización Previsional liquidar los intereses solicitados conforme a las normas del Código Civil
citadas en los considerandos precedentes, sin que ello deba entenderse como un reconocimiento al
pedido de liquidación del reajuste trimestral; la CONFIRMARON en lo referente a las excepciones de
falta de legitimidad para obrar y de representatividad del demandado, debiendo la co - demandada
Oficina de Normalización Previsional abonar a favor del demandante una pensión de jubilación por la
suma de mil quinientos setentiún nuevos soles con diecinueve céntimos mensuales a partir del mes de
noviembre de mil novecientos noventicuatro, más los intereses legales, con lo demás que contiene;
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano que sienta
precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos por
Feliciano León Orozco, sobre Otorgamiento de Pensión; y los devolvieron.SS.
WALDE JAUREGUI,
VILLACORTA RAMIREZ,
DONGO ORTEGA,
ACEVEDO MENA,
ESTRELLA CAMA
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CASACION FUNDADA:
TRABAJADOR DE CONFIANZA: PONER A DISPOSICIÓN SU CARGO EQUIVALE A UNA
RENUNCIA Y NO ES IGUAL A SOMETERSE A LOS DESIGNIOS DE LA NUEVA
ADMINISTRACIÓN:
“Que, el acto por el cual el trabajador pone a disposición su cargo como supuesto para la
terminación de la relación laboral constituye un acto jurídico unilateral recepticio que
como tal requiere para su validez no sólo la concurrencia de los requisitos que contempla
el artículo ciento cuarenta del Código Civil, sino también que la voluntad exteriorizada del
agente concuerde con su voluntad interna lo que se produce cuando esta ha sido adoptada
con plena libertad, intención y discernimiento. Décimo: Que, lo expresado por el actor en
la Carta del nueve de enero del dos mil tres resulta determinante para establecer su
voluntad, la cual no fue precisamente la de poner a disposición su cargo en los términos
que requiere el artículo veintiocho del Decreto Supremo número cero cero uno guión
noventiséis guión TR para ser reputado como causa de extinción de la relación de trabajo,
sino que tuvo por finalidad expresar su decisión personal de someterse a las ordenes y
designios de la nueva administración lo cual demuestra su decisión de continuar
prestando servicios sujeto al contrato de trabajo”
CAS. Nº 2115-2004
LIMA.
Despido Arbitrario.
(El Peruano: 02-05-2006)
LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA.
Lima, veintiuno de noviembre del dos mil cinco.VISTA: La causa número dos mil ciento quince del dos mil cuatro; en Audiencia Pública de la fecha;
y producida la votación con arreglo a Ley, emite la siguiente Sentencia.
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casación interpuesto por el demandante José del Carmen Ruiz Martínez
mediante escrito de fojas trescientos cuarentiséis, contra la Sentencia de Vista de fecha tres de
setiembre del dos mil cuatro corriente a fojas trescientos treinta, expedida por la Tercera Sala Laboral
de la Corte Superior de Justicia de Lima que revoca la sentencia apelada de fojas doscientos
sesentiuno, su fecha cinco de febrero del dos mil cuatro; que declara fundada la demanda sobre
Indemnización por Despido Arbitrario, la misma que reformándola declara infundada, absolviendo de
la instancia a la demandada Empresa Municipal Administradora de Peaje de Lima Sociedad Anónima
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente denuncia: 1.- La Interpretación Errónea del artículo veintiocho del Decreto Supremo
número cero cero uno guión noventiséis guión TR. 2.- La Inaplicación del: 2.1) Artículo diez (primer
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
párrafo) del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo número setecientos veintiocho aprobado por
Decreto Supremo número cero cero tres guión noventisiete guión TR, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral; y 2.2) Artículo treintiuno (último párrafo) del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo número setecientos veintiocho aprobado por Decreto Supremo número cero cero tres guión
noventisiete guión TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral. 3.- Contradicción
Jurisprudencial.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de Casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artículo cincuentisiete de la Ley número veintiséis mil seiscientos treintiséis, Ley Procesal del Trabajo
modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno.
Segundo: Que, en relación a la primera denuncia, el recurrente sostiene que en la sentencia de vista
no se ha tenido presente que el espíritu de esta norma es que si bien los trabajadores de confianza o
de dirección cuentan con estabilidad laboral relativa, para que la puesta a disposición del cargo
equivalga a una renuncia, la misma debe ser voluntaria, esto es que la decisión o iniciativa de extinguir
el contrato de trabajo, exige la decisión indubitablemente manifiesta del trabajador de dejar el cargo que
desempeña y así poder equipararla a una renuncia voluntaria, lo que en modo alguno ocurrió en el
presente caso por lo que la Sala ha incurrido en interpretación errónea del referido dispositivo legal al
indicar que al ponerme a disposición de la nueva administración de EMAPE se configuró una renuncia
a mi cargo y que el motivo de mi cese obedeció a una decisión voluntaria unilateral del recurrente cuando
es la propia demandada que con fecha limite le conmino para que ponga a disposición el cargo de
confianza que desempeñaba ante lo cual comunicó que se hallaba presto a colaborar en aras de lo mejor
para la empresa, pero en modo alguno, ello se puede interpretarse como renuncia de mi parte pues de
no presentar dicho documento hubiese incurrido en incumplimiento injustificado de mis obligaciones de
trabajo; que esta fundamentación satisface lo exigido por el literal b del artículo cincuentiocho de la Ley
Procesal del Trabajo por lo que la denuncia descrita en el numeral primero debe ser declarada
procedente.
Tercero: Que, el artículo diez (primer párrafo) del Decreto Supremo número cero cero tres guión
noventisiete guión TR cuya aplicación pretende el recurrente, señala que el período de prueba es de
tres meses a cuyo termino el trabajador alcanza derecho a la protección contra el despido arbitrario. Al
respecto se debe precisar que dicho dispositivo legal no incide en forma directa en definir la litis, habida
cuenta que la Sala Superior ha desestimado su derecho al pago de la indemnización por despido
arbitrario, no por considerar que no se encuentra protegido contra esta forma de despido sino por
calificar la puesta a disposición de su cargo como una renuncia al empleo acogiendo de este modo la
tesis propuesta por la emplazada por lo que debe declararse improcedente la denuncia contenida en
el numeral dos punto uno.
Cuarto: Que, respecto al artículo treintiuno (último párrafo) del Decreto Supremo número cero cero
tres guión noventisiete TR este regula la observancia del Principio de Inmediatez tanto en el
procedimiento previo al despido como en el despido mismo y como tal constituye una norma de
naturaleza adjetiva que no puede ser examinada a través de la causal invocada ni por ninguna de las
previstas para la interposición del recurso de casación laboral que se encuentra reservado para normas
de naturaleza estrictamente material por lo que deviene en improcedente la denuncia contenida en el
numeral dos punto dos tanto más si no forma parte de la litis examinar si el despido del actor se produjo
dentro del marco que delimita tal principio por lo que esta norma adolece de reciprocidad y congruencia
con la materia controvertida.
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Quinto: Que, respecto a la denuncia descrita en el numeral tres, no basta con transcribir parte de
los pronunciamientos que sustenta la causal sino que debe el impugnante señalar con precisión y
claridad cual es la similitud existente entre ellos y en qué consiste la contradicción la cual incluso debe
encontrarse referida a una de las causales previstas para la interposición del recurso de casación
laboral esto es interpretación, aplicación indebida e inaplicación de una norma de derecho material
como así lo determinan el literal d) de los artículo cincuentiseis y cincuentiocho de la Ley Procesal del
Trabajo, sin embargo el recurrente incumple tales exigencias, por lo que esta denuncia deviene en
improcedente; correspondiendo en consecuencia emitir pronunciamiento de fondo en relación a la
denuncia descrita en el numeral primero.
Sexto: Que, el artículo veintiocho del Decreto Supremo número cero cero uno guión noventiséis
guión TR que aprueba el Reglamento del Decreto Legislativo número setecientos veintiocho establece
que la puesta a disposición del cargo aceptada por el empleador equivale a una renuncia y se encuentra
comprendida dentro de los alcances del artículo cincuentiuno de la Ley (referida al Texto Único
Ordenado de la Ley de Fomento al Empleo aprobado por Decreto Supremo número cero cero cinco
guión noventicinco guión TR actualmente contemplado en el artículo dieciocho del Texto Único
Ordenado del Decreto Legislativo número setecientos veintiocho aprobado por Decreto Supremo
número cero cero tres guión noventisiete guión TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral).
Sétimo: Que, interpretando la norma descrita debe establecerse que la resolución del contrato de
trabajo también se produce con la puesta a disposición del cargo por parte del trabajador debidamente
aceptada por el empleador, entonces para reputar la extinción del trabajo bajo esta modalidad que se
equipara a la renuncia se requiere la verificación de dos supuestos de hechos concurrentes: i) La puesta
a disposición del cargo del trabajador como expresión libre de voluntad de apartarse de su cargo; y, con
ello de la relación de trabajo misma; y ii) La aceptación del empleador.
Octavo: Que, la Sala Superior ha establecido en la recurrida que la Empresa emplazada mediante
Memorándum Circular número cero cero cuatro guión dos mil tres guión EMAPE diagonal G punto G
del ocho de enero del dos mil tres obrante a fojas cuarentitrés solicitó a los Gerentes, Jefes de
Departamento, Jefes de Centro de Recaudación y Secretarias de Gerencia poner a disposición de la
nueva administración el cargo de confianza que venían ejerciendo, razón por la cual el actor mediante
la Carta de fojas cuarenticuatro y siguientes del nueve de enero del dos mil tres se pone a disposición
de la nueva administración para los fines que crea conveniente, hecho que fue entendido como una
renuncia a su cargo conforme al artículo veintisiete (propiamente veintiocho) del Decreto Supremo
número cero cero uno guión noventiséis guión TR por lo que el motivo del cese del demandante no
obedeció a un despido sino a una decisión unilateral suya.
Noveno: Que, el acto por el cual el trabajador pone a disposición su cargo como supuesto para la
terminación de la relación laboral constituye un acto jurídico unilateral recepticio que como tal requiere
para su validez no sólo la concurrencia de los requisitos que contempla el artículo ciento cuarenta del
Código Civil, sino también que la voluntad exteriorizada del agente concuerde con su voluntad interna
lo que se produce cuando esta ha sido adoptada con plena libertad, intención y discernimiento.
Décimo: Que, lo expresado por el actor en la Carta del nueve de enero del dos mil tres resulta
determinante para establecer su voluntad, la cual no fue precisamente la de poner a disposición su
cargo en los términos que requiere el artículo veintiocho del Decreto Supremo número cero cero uno
guión noventiséis guión TR para ser reputado como causa de extinción de la relación de trabajo, sino
que tuvo por finalidad expresar su decisión personal de someterse a las ordenes y designios de la nueva
administración lo cual demuestra su decisión de continuar prestando servicios sujeto al contrato de
trabajo.
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Jurisprudencia
Undécimo: Aún en el supuesto negado que se pudiese reputar que el trabajador puso su cargo a
disposición de la emplazada, cabe resaltar que este acto no fue producto de una expresión fiel de su
voluntad interna sino que fue determinado por el requerimiento que le efectúo su empleador (sometido
incluso a un termino perentorio de acuerdo al contenido del instrumento de fojas cuarentitrés), que
examinado bajo el contexto que en la relación laboral se configura una situación de disparidad donde
el empleador asume un status particular de preeminencia, nos advierte que el ámbito de libertad e
intención del actor al adoptar tal decisión se encontraba reducido.
Duodécimo: Que, entonces al no haberse verificado la puesta a disposición del cargo del actor
conforme a lo contemplado en el artículo veintiocho del Decreto Supremo número cero cero uno guión
noventiséis guión TR para ser reputada con los efectos de una renuncia debe concluirse que la relación
de trabajo entre los co litigantes se ha extinguido en virtud de la decisión unilateral de la accionada de
tener por aceptada una supuesta "renuncia" inexistente lo que obviamente configura el despido
arbitrario que invoca el demandante, por lo que le corresponde la indemnización tarifada que contempla
el artículo treintiocho del Decreto Supremo número cero cero tres guión noventisiete guión TR como
así lo concluye el A quo en la sentencia apelada; tanto más si la aceptación de la puesta a disposición
del cargo en este caso especifico en modo alguno podía importar la conclusión del contrato de trabajo
sino sólo la restitución del demandante a su cargo de empleado en el que inicio sus labores como
aparece de las boletas de fojas uno a cuarentidós, concluir lo contrario importaría vulnerar su derecho
al trabajo reconocido en el artículo veintidós de la Constitución Política del Estado de mil novecientos
noventitrés cuyo contenido esencial no se agota en el derecho de acceder a un puesto de trabajo sino
también en el derecho a no ser despedido salvo por causa justa.
Décimo Tercero: Que, en consecuencia esta Sala Suprema considera que en el caso de autos, la
Sala Superior ha incurrido en la causal de interpretación errónea del artículo veintiocho del Decreto
Supremo número cero cero uno guión noventiséis guión TR que aprueba el Reglamento del Decreto
Legislativo número setecientos veintiocho número setecientos veintiocho, en el sentido que para darse
la equivalencia entre la puesta a disposición del cargo con una renuncia, debe emanar de la voluntad
del trabajador en uso de su plena libertad, intención y discernimiento de los alcances que ello debe
representar.
RESOLUCIÓN:
Por estas consideraciones declararon FUNDADO el recurso de Casación interpuesto por José del
Carmen Ruiz Martínez a fojas trescientos cuarentiséis; en consecuencia, CASARON la sentencia de
vista de fojas trescientos treinta su fecha tres de setiembre del dos mil cuatro; y, actuando en sede de
instancia CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas doscientos sesentiuno su fecha cinco de
febrero del dos mil cuatro que declara fundada la demanda, con lo demás que contiene; en los
seguidos con la Empresa Municipal Administradora de Peaje de Lima Sociedad Anónima - EMAPE sobre Indemnización por Despido Arbitrario; y los devolvieron.SS.
VILLACORTA RAMÍREZ,
DONGO ORTEGA,
MONTES MINAYA,
ESTRELLA CAMA,
LEÓN RAMÍREZ
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Jurisprudencia
JURISPRUDENCIA DE LAS SALAS
LABORALES DE LA CORTE
SUPERIOR DE LIMA
GRATIFICACIONES: IMPUESTO A LA RENTA DE QUINTA CATEGORIA:
"que, el Artículo 34°, inciso a) del Texto Único Ordenado de la Ley de Impuesto a la Renta
aprobada por Decreto Supremo Nº 054-99-EF considera como rentas de Quinta Categoría
las gratificaciones, encontrándose gravadas las mismas con el correspondiente
impuesto, no contemplando dicha norma ninguna exoneración para el caso que dichos
conceptos se paguen por mandato judicial en fecha distinta a la que correspondía el
abono;"
EXP. Nº 6402-2006-B.E.(A)
Señores:
Arévalo Vela
Toledo Toribio
Ladrón de Guevara Sueldo
Lima, veintinueve de noviembre de 2006
AUTOS, Y VISTOS: puestos a despacho para resolver; y, MATERIA DEL RECURSO: se trata de
la apelación que corre de fojas 54 a 55 que presenta don Abraham Chunga Llanos en representación
de la co-demandante doña Luz María Bermúdez Maceda Vda. de Aguilar, contra la Resolución 27 del
31 de julio de 2006 que resuelve textualmente lo siguiente: "TRABESE EMBARGO EN FORMA DE
RETENCIÓN a favor de los ejecutantes Sucesión de don Rigoberto Aguilar Aparcana conformada por
Luz María Bermúdez Maceda Vda. de Aguilar, Alan Rigoberto Aguilar Bermúdez, Lidia Rosmery Aguilar
Bermúdez, Elizabeth Rocío Aguilar Bermúdez y Guisella Edith Aguilar Bermúdez, bajo su cuenta, costo
y riesgo hasta por la suma de S/. 113,200.82 (CIENTO TRECE MIL DOSCIENTOS CON 82/100
NUEVOS SOLES) sobre la Cta. Cte. Nº 011-0100-55-0100002454 que tiene la demandada en el Banco
Continental, asimismo sobre los fondos y valores que posea la demandada BANCO DE LA NACIÓN
en el Banco Wiese Sudameris, Banco Interbank, Banco de Crédito, Banco de la Nación, Banco Citibank,
Banco de Trabajo, Banco de Comercio, Banco Santander, Banco Sudamericano y Banco
Interamericano de Finanzas."; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: la parte apelante expresa los
agravios siguientes: a) que, la suma ordenada pagar por concepto de gratificaciones insolutas no se
encuentra afecta a las retenciones de impuesto a la renta de Quinta Categoría ni al pago de aportes
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Jurisprudencia
al Sistema Privado de Pensiones; b) que las retenciones antes indicadas debieron efectuarse en vida
del trabajador causante careciendo a la fecha de sentido efectuar dichos pagos; c) que, mediante
escrito presentado el 11 de mayo de 2006 se ha observado que se pretenda pagar la suma de S/
.113,230.82 nuevos soles por haberse deducido las cargas tributarias y sociales antes referidas; que
esta Sala Superior en uso de la facultad conferida por el Artículo 5°, inciso 2) de la Ley Procesal del
Trabajo, debe proceder a revisar la apelación interpuesta; y, ATENDIENDO: Primero: que, para
resolver el primer agravio de la parte apelante, debemos dar respuesta a la interrogante siguiente: ¿El
monto ordenado pagar por gratificaciones insolutas se encuentra afecto al pago del Impuesto
a la Renta de Quinta Categoría y a los descuentos por aportes al Sistema Privado de Pensiones?;
Segundo: que, el Artículo 34°, inciso a) del Texto Único Ordenado de la Ley de Impuesto a la
Renta aprobada por Decreto Supremo Nº 054-99-EF considera como rentas de Quinta Categoría
las gratificaciones, encontrándose gravadas las mismas con el correspondiente impuesto, no
contemplando dicha norma ninguna exoneración para el caso que dichos conceptos se paguen
por mandato judicial en fecha distinta a la que correspondía el abono; Tercero: que, de acuerdo
a lo indicado en el considerando anterior, resulta aplicable al caso de autos el razonamiento siguiente:
Premisa Mayor: Todas la gratificaciones son rentas de Quinta Categoría gravadas con el Impuesto a
la Renta; Premisa Menor: Los codemandantes doña Luz María Maceda Vda. de Aguilar y otros tienen
derecho a que se les abone gratificaciones insolutas por mandato judicial; Conclusión: Las
gratificaciones que perciban los co-demandantes doña Luz María Maceda Vda. de Aguilar y otros se
encuentran gravadas por el impuesto a la Renta de Quinta Categoría; Cuarto: que, respecto a la
afirmación que las gratificaciones no se encuentran afectas a los descuentos por aportes al Sistema
Privado de Pensiones, debemos decir que según el Artículo 30° del Texto Único Ordenado del Decreto
Supremo Nº 054-97-EF, Texto Único Ordenado de la Ley del Sistema Privado de Pensiones, constituye
remuneración asegurable para dicho aporte previsional el total de las rentas provenientes del trabajo
personal del afiliado percibidas en dinero, cualquiera sea la categoría de renta a que deben atribuirse,
de acuerdo a las normas tributarias sobre renta; que, de acuerdo a lo indicado en el segundo
considerando, las gratificaciones quedan comprendidas como afectas a los descuentos para el Sistema
Privado de Pensiones, debiendo tenerse en cuenta además, que la Resolución Nº 080-98-EF/SAFP
establece taxativamente en su Artículo 92° que las gratificaciones que se otorguen por períodos
regulares y estables en el tiempo, se encuentran afectas a los aportes al Sistema Privado de Pensiones;
Quinto: que, en consecuencia, siguiendo el criterio de razonamiento efectuado en el considerado
tercero, podemos concluir que las gratificaciones ordenadas pagar por mandato judicial se encuentran
afectas a los descuentos para el Sistema Privado de Pensiones; Sexto: que, en tal sentido, de acuerdo
a lo expresado en los considerandos segundo y tercero se puede responder a la interrogante
establecida en el primer considerando en el sentido que las gratificaciones insolutas se encuentran
afectas al pago del impuesto a la renta de Quinta Categoría y a los descuentos para el Sistema Privado
de Pensiones, en consecuencia, debe desestimarse el primer agravio; Sétimo: que, para resolver el
segundo agravio de la parte apelante, debemos dar respuesta a la interrogante siguiente: ¿La muerte
del trabajador titular del derecho a percibir gratificaciones insolutas extingue la obligación de
pago del impuesto a la renta y los aportes al Sistema Privado de Pensiones?; Octavo: que, de
acuerdo al Artículo 2º del Texto Único Ordenado del Código Tributario, la obligación tributaria nace
cuando se realiza el hecho previsto en la ley como generador de dicha obligación, esto es, cuando se
presenta el hecho imponible; en el caso de autos el hecho imponible está constituido por las
gratificaciones a percibir por mandato judicial, las mismas que como ya se ha demostrado en el
considerando tercero se encuentran afectas al Impuesto a la Renta; Noveno: que, según se desprende
del texto de la demanda que corre de fojas 01 a 06, el trabajador que tenía derecho a percibir las
gratificaciones cuyo pago se ha ordenado, falleció, habiendo sido reclamadas las gratificaciones por
sus herederos; Décimo: que, según el Artículo 17º, inciso 1) del Código Tributario, los herederos son
responsables solidarios del tributo en calidad de adquirientes hasta el límite del valor de los bienes que
reciban; que en consecuencia, al haber reclamado y obtenido los herederos del trabajador causante,
el pago de gratificaciones insolutas, tienen la obligación de pagar el impuesto a la renta que afecta a
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las mismas y que en este caso le han sido descontados por el agente de retención, es decir; el Banco
de la Nación; Décimo Primero: que, respecto a los descuentos por aportes al Sistema Privado de
Pensiones, debemos decir que no existe norma alguna que excluya el pago de los correspondientes
aportes provisionales por adeudos generados en vida del trabajador causante; por lo que puede
interpretarse que la muerte extingue dichos pagos, toda vez, que los mismos no son por hechos
generados con posterioridad al fallecimiento del trabajador, sino por hechos previos, los mismos que
han sido reconocidos por mandato Judicial; Décimo Segundo: que, en consecuencia, puede
responderse la interrogante del sétimo considerando en el sentido que el fallecimiento del trabajador
no extingue las obligaciones tributarias ni previsionales nacidas por hechos imponibles ocurridos
durante su vida, por lo que debe desestimarse el segundo agravio; Décimo Tercero: que, respecto al
tercer agravio relativo a que no se ha resuelto la observación a que se efectúen los descuentos por
Impuesto a la Renta de Quinta Categoría y aportes al Sistema Privado de Pensiones, debemos decir
que al señalar en el primer otrosí digo del escrito presentado de fojas 43 a 45 el demandante no formula
un remedio de oposición, sino una argumentación en el sentido que el pago a recibir no se encuentra
afecto a descuento alguno, siendo el caso que en la Resolución Nº 24 se dispuso la absolución por la
parte demandada, constituyendo la Resolución Nº 27 una desestimación de los argumentos vertidos
por la parte demandante, por lo que no es procedente amparar el agravio; por estas consideraciones
CONFIRMARON la Resolución Nº 27 del 31 de julio de 2006 que corre a fojas 52 que resuelve Trabar
Embargo en Forma de Retención a favor de los ejecutantes Sucesión de don Rigoberto Aguilar
Aparcana conformada por Luz María Bermúdez Maceda Vda. de Aguilar, Alan Rigoberto Aguilar
Bermúdez, Lidia Rosmery Aguilar Bermúdez, Elizabeth Rocío Aguilar Bermúdez y Guisella Edith Aguilar
Bermúdez, bajo su cuenta, costo y riesgo hasta por la suma de S/.113,200.82 (CIENTO TRECE MIL
DOSCIENTOS CON 82/100 NUEVOS SOLES) sobre la Cta. Cte. Nº 0011-0100-55-0100002454 que
tiene la demandada en el Banco Continental, con lo demás que contiene; en los seguidos por LUZ
MARÍA BERMUDEZ MACERA AGUILAR y otros con el BANCO DE LA NACION interviniendo como
vocal ponente el señor Arévalo Vela; comisionaron al Secretario de la Sala el cumplimiento de lo
establecido en el último párrafo del artículo 383° del Código Procesal Civil.
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Jurisprudencia
IMPROCEDENTE POR EXTEMPORANEA APELACION DE AUTO DICTADO EN EL
CURSO DE LA AUDIENCIA POR INASISTENTE A LA MISMA.
EXP. Nº 4395-2006 IDP(AYS)
Señores:
Arévalo Vela
Nué Bobbio
Ladrón de Guevara Sueldo
Lima, veintitrés de noviembre de 2006
AUTOS Y VISTOS: en Audiencia Pública del 15 de setiembre y del 22 de noviembre último; sin el
Informe Oral solicitado; con el voto en discordia del señor Omar Toledo Toribio; y, CONSIDERANDO:
PRIMERO: que, viene en apelación con carácter diferido la Resolución Nº 08 expedida en Audiencia
Única de fecha 22 de diciembre de dos mil cuatro (fecha real 26 de octubre de 2004), cuya acta corre
de fojas 117 a 120, que declara infundadas las excepciones de Prescripción Extintiva, Falta de
Legitimidad para Obrar del demandado e Incompetencia; asimismo viene en apelación la Resolución
Nº 11 expedida en el mismo acto, que declara infundada la tacha propuesta por la emplazada contra
el examen Médico Ocupacional; además viene en apelación la Sentencia de fecha cuatro de mayo de
dos mil seis, que corre de fojas 159 a 163, que declara fundada la demanda incoada, por apelación de
la empresa demandada, quien mediante el escrito de fojas 172 a 176, cuestiona: 1) que, el haberse
avocado al conocimiento de la presente causa un juez incompetente para ello, acarrea la nulidad de la
sentencia; 2) que, se revoque la demanda en caso se desestime la solicitud de nulidad, por cuanto el
nexo causal lo constituye el trabajo minero en si más no el incumplimiento por parte de la demandada;
3) que, no están probados el daño emergente, el lucro cesante y el daño moral; y 4) que, el único daño
probado es el daño a la persona, pero no es resarcible en sede de responsabilidad contractual u
obligacional; 5) la liquidación de intereses debe practicarse desde la fecha de interposición de la
demanda; SEGUNDO: que, de conformidad con el artículo 370, in fine del Código Procesal Civil,
aplicable supletoriamente, que -recoge, en parte, el principio contenido en el aforismo latino tantum
devolutum quantum apellatum-, en la apelación la competencia del superior solo alcanza a ésta y a
su tramitación, por lo que corresponde a éste órgano jurisdiccional revisor circunscribirse únicamente
al análisis de la resolución impugnada. Asimismo, conforme al principio descrito, el órgano revisor se
pronuncia respecto a los agravios contenidos en el escrito de su propósito ya que se considera que la
expresión de agravios es como la acción (pretensión) de la segunda (o tercera, según el caso) instancia;
TERCERO: que, antes de entrar a analizar el tema de fondo, es necesario emitir pronunciamiento sobre
los autos impugnados, al respecto debe precisarse que de conformidad con lo establecido por el último
párrafo del artículo 367° del Código Procesal Civil, se determina que: "El superior también puede
declarar inadmisible o improcedente la apelación, si advierte que no se han cumplido los
requisitos para su concesión" (sic), de lo que se infiere que el superior tiene capacidad para recalificar
la apelación interpuesta, cuando al concederse se viola la normatividad vigente; CUARTO: que, el plazo
de tres días para la apelación de auto de conformidad con lo prescrito en el artículo 376° del Código
Procesal Civil, aplicable supletoriamente, opera después de su notificación si fue expedido fuera de
audiencia, de acuerdo a lo previsto en el artículo 376° del Código Procesal Civil; en cambio cuando el
auto ha sido expedido en la audiencia única en el proceso laboral, estando previsto el plazo de tres días
de conformidad con la última parte del artículo 56° de la Ley Procesal del Trabajo Nº 26636, este
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comienza a correr "... A partir de la audiencia cuya convocatoria se ha notificado debidamente,
de cuyos resultados debe informarse inmediatamente la parte inasistente ya que de lo contrario
estaría faltando a sus deberes de probidad y diligencia", criterio expuesto por la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de la República, con resolución del diecisiete de marzo del
dos mil expedido en la Queja Nº 116-2000; QUINTO: que, en ese sentido, habiéndose expedido el auto
impugnado en la audiencia única llevado a cabo con fecha 26 de octubre de dos mil cuatro, conforme
se desprende de la resolución número dos, de fecha diecisiete de setiembre de dos mil cuatro, que cita
a Audiencia Única, para la fecha indicada y según escrito de apelación presentada por la emplazada,
de fojas 135 a 140, la apelación interpuesta por la demandada que no asistió a la misma, debió
interponerlo en el plazo de tres días contados a partir de la realización de la misma; SEXTO: que, siendo
así, la apelación interpuesta por la emplazada, el 10 de noviembre de 2004, conforme así se desprende
del sello de recepción del Centro de Distribución General que corre a fojas 135, resulta extemporánea
y por tanto nulo el concesorio, conforme lo prevé el artículo 367° del Código Procesal Civil; SÉTIMO:
que, estando a lo expuesto en las considerativas precedentes, el recurso de apelación presentado por
la demandada no ha cumplido los requisitos de procedibilidad para su concesión, resultando
improcedente la apelación planteada; OCTAVO: que, con respecto a la sentencia recurrida, y
absolviendo el agravio señalado en el primer numeral referido esta a la nulidad de la sentencia,
sustentada en razón de que los juzgados de trabajo no serían competentes para la tramitación y
substanciación de la presente causa al constituir la presente acción una de naturaleza civil y por ende
de conocimiento de los juzgados civiles, cabe anotar al respecto que es competencia de los Jueces de
Trabajo conocer y resolver las demandas de Indemnización por Daños y Perjuicios originadas por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas del Contrato de Trabajo conforme a lo acordado en el
Pleno Jurisdiccional Laboral del año 2000, por lo que la nulidad propuesta resulta improcedente,
desestimándose de esta forma el agravio invocado; NOVENO: que, respecto al segundo agravio debe
precisarse que los daños y perjuicios peticionados tienen su sustento en la negligencia del empleador
de no otorgar a sus trabajadores las condiciones de salubridad que los trabajadores mineros necesitan
para desarrollar su labor, así como el incumplimiento de la empleadora de entregar los implementos de
seguridad personales como son por ejemplo las mascarillas respiradoras adecuadas para el caso
concreto, y de ese modo evitar o disminuir al máximo los factores de riesgo a los que los trabajadores
mineros están expuestos por la actividad de la minería, por lo que el agravio se desestima; DÉCIMO:
que, en cuanto al agravio señalado en el tercer numeral y teniendo en cuenta que conforme se aprecia
del Décimo, Décimo Primer y Décimo Segundo considerando de la recurrida, se ha realizado la debida
vinculación entre los supuestos fácticos descritos, esto es, el padecimiento de la enfermedad
profesional de silicosis en Tercer estadio de evolución, enfermedad progresiva e irreversible,
enfermedad que ha quedado acreditada con el examen Médico Ocupacional de fojas 03 y 03 vuelta,
lo que como ha señalado el a quo trae consigo el deterioro en la salud del trabajador el que a sus 57
años de edad podría dedicarse, si así fuera su deseo, a otras actividades económicas, de lo cual, sin
embargo, se encuentra privado a raíz del padecimiento de la enfermedad antes mencionada, así como
hay que tener en cuenta el deterioro de su calidad de vida, descrito en la recurrida como el dolor o
aflicción y el sufrimiento natural de quien se sabe enfermo; DÉCIMO PRIMERO: que, en este sentido
se encuentran plenamente probados los extremos que han dado origen a la indemnización por daños
dispuesta de abono, por lo que el agravio se desestima; DÉCIMO SEGUNDO: que, respecto al cuarto
agravio y apreciándose de la recurrida que el daño orgánico se encuentra probado con el mérito del
resultado del examen médico ocupacional de fojas 03, en la que se concluye que el actor padece de
la enfermedad de Neumoconiosis: Silicosis en tercer estadio de evolución y estando a que la finalidad
del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurídica, no resulta
razonable efectuar distinción alguna entre las categorías de daño resarcible en sede laboral pues la
responsabilidad que origina los daños es una sola y el ente jurídico es uno solo y en caso de conflicto
debe optarse por la necesidad de garantizar el acceso a la tutela jurisdiccional; DÉCIMO TERCERO:
que, respecto al agravio relativo a la oportunidad desde la cual debe procederse a la liquidación los
intereses legales, debemos decir que según los reiterados pronunciamientos de esta vocalía el cálculo
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Jurisprudencia
de los intereses debe efectuarse a partir de la fecha de presentación de la demanda; DÉCIMO
CUARTO: que, en consecuencia, estando al análisis efectuado y dada la comprobación objetiva de la
existencia de la enfermedad que padece el actor corresponde a esta parte la indemnización reclamada,
la misma que ha sido fijada en la suma de S/.30.000,00 nuevos soles; por estas consideraciones y de
conformidad con lo previsto en el numeral 2) del artículo 5° de la Ley Procesal de Trabajo; por estas
consideraciones DECLARARON NULO el concesorio contenido en la resolución número dieciséis, de
fecha veintisiete de abril de dos mil cinco obrante a fojas 146, declararon IMPROCEDENTE por
extemporáneo el recurso de apelación Interpuesto por la demandada contra la resolución número ocho,
expedida en la Audiencia Única de fecha veintidós de diciembre de dos mil cuatro, (fecha real 26 de
octubre de 2004) cuya acta corre de fojas 117 a 120, que declara infundadas las excepciones de
Prescripción, Falta de Legitimidad para Obrar del demandado e Incompetencia; y contra la resolución
número once, expedido en el mismo acto, que declara infundada la tacha propuesta por la emplazada
contra el examen Médico Ocupacional; y asimismo CONFIRMARON la sentencia de fecha cuatro de
mayo de dos mil seis, que obra de fojas 159 a 163, que declara fundada la demanda incoada;
ORDENARON que la EMPRESA MINERA DEL CENTRO DEL PERU - CENTROMIN PERU S.A.cumpla con abonar a favor de FAUSTINO YAURI CONDOR la suma de S/.30,000.00 nuevos soles
(TREINTA MIL y 00/100 NUEVOS SOLES); MODIFICARON la misma sentencia disponiéndose que
los intereses legales se calculen a partir de la interposición de la demanda, con costas y costos a
determinarse en la etapa de ejecución; interviniendo como vocal ponente el señor Arévalo Vela; y los
devolvieron al DÉCIMO TERCER Juzgado de Trabajo de Lima.
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEÑOR VOCAL TOLEDO TORIBIO ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: PRIMERO: que, es materia de alzada la resolución número ocho, expedido en
la Audiencia Única de fecha veintidós de diciembre de dos mil cuatro (fecha real 26 de octubre de 2004)
cuya acta corre de fojas 117 a 120, que declara infundadas las excepciones de Prescripción, Falta de
Legitimidad para Obrar del demandado e Incompetencia; asimismo se recurre la resolución número
once, expedido en el mismo acto, que declara infundada la tacha propuesta por la emplazada contra
el examen Médico Ocupacional; además viene en apelación la sentencia Nº 58-2006, de fecha cuatro
de mayo de dos mil seis, que obra de fojas 159 a 163, que declara fundada la demanda incoada, por
apelación de la empresa demandada, quien mediante el escrito de fojas 172 a 176, cuestiona: 1) que,
el haberse avocado al conocimiento de la presente causa un juez incompetente para ello, lo que acarrea
la nulidad de la sentencia; 2) que, se revoque la demanda en caso se desestime la solicitud de nulidad,
por cuanto el nexo causal lo constituye el trabajo minero en si más no el incumplimiento por parte de
la demandada; 3) que, no están probados el daño emergente, el lucro cesante y el daño moral; y 4) que,
el único daño probado es el daño a la persona, pero no es resarcible en sede de responsabilidad
contractual u obligacional; 5) la liquidación de intereses debe practicarse desde la fecha de interposición
de la demanda; SEGUNDO: que, de conformidad con el artículo 370, in fine del Código Procesal Civil,
aplicable supletoriamente, que -recoge, en parte, el principio contenido en el aforismo latino tantum
devolutum quantum apellatum-, en la apelación la competencia del superior solo alcanza a ésta y a
su tramitación, por lo que corresponde a éste órgano jurisdiccional revisor circunscribirse únicamente
al análisis de la resolución impugnada. Asimismo, conforme al principio descrito, el órgano revisor se
pronuncia respecto a los agravios contenidos en el escrito de su propósito ya que se considera que la
expresión de agravios es como la acción (pretensión) de la segunda (o tercera, según el caso) instancia;
TERCERO: que, antes de entrar a analizar el tema de fondo, es necesario emitir pronunciamiento sobre
los autos impugnados, al respecto debe precisarse que de conformidad con lo establecido por el último
párrafo del artículo 367° del Código Procesal Civil, se determina que: "El superior también puede
declarar inadmisible o improcedente la apelación, si advierte que no se han cumplido los
requisitos para su concesión" (sic), de lo que se infiere que el superior tiene capacidad para recalificar
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Jurisprudencia
la apelación interpuesta, cuando al concederse se viola la normatividad vigente; CUARTO: que, el plazo
de tres días para la apelación de auto de conformidad con lo prescrito en el artículo 376° del Código
Procesal Civil, aplicable supletoriamente, opera después de su notificación si fue expedido fuera de
audiencia, de acuerdo a lo previsto en el artículo 376° del Código Procesal Civil; en cambio cuando el
auto ha sido expedido en la audiencia única en el proceso laboral, estando previsto el plazo de tres días
de conformidad con la última parte del articulo 56° de la Ley Procesal del Trabajo Nº 26636, este
comienza a correr "… A partir de la audiencia cuya convocatoria se ha notificado debidamente,
de cuyos resultados debe informarse inmediatamente la parte inasistente ya que de lo contrario
estaría faltando a sus deberes de probidad y diligencia", criterio expuesto por la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de la República, con resolución del diecisiete de marzo del
dos mil expedido en la Queja Nº 116-2000; QUINTO: que, en ese sentido, habiéndose expedido el auto
impugnado en la audiencia única llevada a cabo con fecha veintiséis de octubre de dos mil cuatro,
conforme se desprende de la resolución número dos, de fecha diecisiete de setiembre de dos mil cuatro,
que cita a Audiencia Única, para la fecha indicada y según escrito de apelación presentada por la
emplazada, de fojas 135 a 140, la apelación interpuesta por la demandada que no asistió a la misma,
debió interponerlo en el plazo de tres días contados a partir de la realización de la misma; SEXTO: que,
siendo así, la apelación interpuesta por la emplazada, el diez de noviembre de dos mil cuatro, conforme
así se desprende del sello de recepción del Centro de Distribución General, fojas 135, resulta
extemporánea y por tanto nulo el concesorio, conforme lo prevé el artículo 367° del Código Procesal
Civil; SÉTIMO: que, estando a lo expuesto en las considerativas precedentes, el recurso de apelación
presentado por la demandada no ha cumplido los requisitos de procedibilidad para su concesión,
resultando improcedente la apelación planteada; OCTAVO: que, con respecto a la sentencia recurrida,
y absolviendo el agravio señalado en el primer numeral referido esta a la nulidad de la sentencia,
sustentada en razón de que los juzgados de trabajo no serian competentes para la tramitación y
substanciación de la presente causa al constituir la presente acción una de naturaleza civil y por ende
de conocimiento de los juzgados civiles, cabe anotar al respecto que es competencia de los Jueces de
Trabajo conocer y resolver las demandas de Indemnización por Daños y Perjuicios originadas por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas del Contrato de Trabajo conforme a lo acordado en el
Pleno Jurisdiccional Laboral del año 2000, por lo que la nulidad propuesta resulta improcedente,
desestimándose de esta forma el agravio invocado; NOVENO: que, respecto al segundo agravio debe
precisarse que los daños y perjuicios peticionados tienen su sustento en la negligencia del empleador
de no otorgar a sus trabajadores las condiciones de salubridad que los trabajadores mineros necesitan
para desarrollar su labor, así como el incumplimiento de la empleadora de entregar los implementos de
seguridad personales como son por ejemplo las mascarillas respiradoras adecuadas para el caso
concreto, y de ese modo evitar o disminuir al máximo los factores de riesgo a los que los trabajadores
mineros están expuestos por la actividad de la minería, por lo que el agravio se desestima; DÉCIMO:
que, en cuanto al agravio señalado en el tercer numeral y teniendo en cuenta que conforme se aprecia
del Décimo, Décimo Primer y Décimo Segundo considerando de la recurrida, se ha realizado la debida
vinculación entre los supuestos fácticos descritos, esto es, el padecimiento de la enfermedad
profesional de silicosis en Tercer estadio de evolución, enfermedad progresiva e irreversible,
enfermedad que ha quedado acreditada con el examen Médico Ocupacional de fojas 03 y 03 vuelta,
lo que como ha señalado el a quo trae consigo el deterioro en la salud del trabajador el que a sus 57
años edad podría dedicarse, si así fuera su deseo, a otras actividades económicas, de lo cual, sin
embargo, se encuentra privado a raíz del padecimiento de la enfermedad antes mencionada, así como
hay que tener en cuenta el deterioro de su calidad de vida, descrito en la recurrida como el dolor o
aflicción y el sufrimiento natural de quien se sabe enfermo; DÉCIMO PRIMERO: que, en este sentido
se encuentra plenamente probados los extremos que han dado origen a la indemnización por daños
dispuesta de abono, por lo que el agravio se desestima; DÉCIMO SEGUNDO: que, respecto al cuarto
agravio y apreciándose de la recurrida que el daño orgánico se encuentra probado con el mérito del
resultado del examen médico ocupacional de fojas 03, en la que se concluye que el actor padece de
la enfermedad de Neumoconiosis: Silicosis en tercer estadio de evolución y estando a que la finalidad
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del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurídica, no resulta
razonable efectuar distinción alguna entre las categorías de daño resarcible en sede laboral pues la
responsabilidad que origina los daños es una sola y el ente jurídico es uno solo y en caso de conflicto
debe optarse por la necesidad de garantizar el acceso a la tutela jurisdiccional; DÉCIMO TERCERO:
que, por ultimo, respecto a la oportunidad desde la cual deben procederse a liquidarse los intereses
legales, y teniendo en cuenta que la pretensión indemnizatoria por daños ocasionados por el
incumplimiento de la empleadora a la entrega de los implementos de seguridad necesarios a fin de evitar
la adquisición de la enfermedad de silicosis, constituye una obligación pecuniaria, la que requiere sea
determinada mediante sentencia judicial, es de aplicación el artículo 1334° del Código Civil, como se
ha establecido en reiteradas ejecutorias de las Salas Laborales. En efecto la citada norma establece
que: "En las obligaciones de dar sumas de dinero cuyo monto requiera ser determinado mediante
resolución judicial, hay mora a partir de la fecha de la citación con la demanda..." (Sic); DÉCIMO
CUARTO: que, en consecuencia, estando al análisis efectuado y dada la comprobación objetiva de la
existencia de la enfermedad que padece el actor corresponde a esta parte la indemnización reclamada,
la misma que ha sido fijada en la suma de S/.30.000,00 nuevos soles; por estas consideraciones y de
conformidad con lo previsto en el numeral 2) del artículo 5° de la Ley Procesal de Trabajo; por estas
consideraciones MI VOTO es porque se DECLARE NULO el concesorio contenido en la resolución
número dieciséis, de fecha veintisiete de abril de dos mil cinco obrante a fojas 146, e IMPROCEDENTE
por extemporáneo el recurso de apelación Interpuesto por la demandada contra la resolución número
ocho, expedida en la Audiencia Única de fecha veintidós de diciembre de dos mil cuatro, (fecha real
26 de octubre de 2004) cuya acta corre de fojas 117 a 120, que declara infundadas las excepciones de
Prescripción, Falta de Legitimidad para Obrar del demandado e Incompetencia; y contra la resolución
número once, expedido en el mismo acto, que declara infundada la tacha propuesta por la emplazada
contra el examen Médico Ocupacional; y se CONFIRME la Sentencia Nº 58-2006, de fecha cuatro de
mayo de dos mil seis, que obra de fojas 159 a 163, que declara fundada la demanda incoada; se
ORDENE que la EMPRESA MINERA DEL CENTRO DEL PERU - CENTROMIN PERU S.A. cumpla con
abonar a favor de FAUSTINO YAURI CONDOR la suma de S/. 30,000.00 nuevos soles (TREINTA MIL
y 00/100 NUEVOS SOLES), más los intereses legales a partir de la citación con la demanda, costas
y costos a determinarse en la etapa de ejecución; en los seguidos por estas mismas partes, sobre
Indemnización por daños y Perjuicios.-
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Jurisprudencia
INCOMPETENCIA JUZGADO DE TRABAJO: DEMANDA DE ENRIQUECIMIENTO SIN
CAUSA.
EXP. 3504-2006-BE(A)
Señores:
Arévalo Vela
Toledo Toribio
Ladrón de Guevara Sueldo
Lima, dos de noviembre de 2006
AUTOS Y VISTOS; en audiencia pública sin el informe oral solicitado; y, ATENDIENDO: Primero:
que, mediante escrito que corre de fojas 61 a 64 la demandante doña Emilia Acosta Ygarza interpone
recurso de apelación contra la Resolución Nº 01 de fecha 04 de octubre de 2005 que corre a fojas 53
que declara improcedente la demanda consentida o ejecutoriada que sea archívense los de la materia;
Segundo: que, la accionante mediante su escrito de demanda que corre de fojas 37 a 52 solicita que
Telefónica del Perú S.A.A. cumpla con indemnizarle por el enriquecimiento sin causa en que ha
incurrido, como consecuencia de haberle dejado de pagar la cantidad de S/.27,098.05 nuevos soles,
en el intercambio entre mi cese y el valor pactado por el; Tercero: que, la figura del enriquecimiento
sin causa está regulado en el Código Civil en los artículos 1954° y 1955°; que esta acción procede
además de lo establecido en la norma sustantiva, cuando se acredite plenamente el
empobrecimiento del actor, el enriquecimiento de la demandada y la relación de causalidad
entre el empobrecimiento y el enriquecimiento; Cuarto: que, el artículo 4° numeral 2) de la Ley Nº
26636 señala expresamente la competencia de los juzgados de trabajo por razón de la materia, en
donde no figura en ninguno de los acápites la pretensión solicitada, por lo que se advierte que estamos
ante una demanda netamente civil; Quinto: que, la presente causa resulta improcedente de
conformidad con lo establecido en el artículo 427 inciso 4) del Código Procesal Civil que declara la
improcedencia de la demanda por razón de carecer de competencia el Juzgado de Trabajo; por estas
consideraciones CONFIRMARON la Resolución Nº 01 que corre a fojas 53 de fecha 04 de octubre del
2005 que declara improcedente la demanda interpuesta por doña Emilia Acosta Ygarza, dejando a salvo
el derecho del actor para que lo haga valer en la vía respectiva; en los seguidos por doña EMILIA
ACOSTA YGARZA con TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.; interviniendo como vocal ponente el señor
Arévalo Vela; y, los devolvieron al QUINTO Juzgado Laboral de Lima.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
LABOR SUBORDINADA NO SUSCEPTIBLE DE CONTRATARSE POR CONTRATO DE
LOCACION DE SERVICIOS: COCINERA DE RESTAURANTE:
"que, además, las labores de cocinera de un restaurante no pueden considerarse como
propias de un contrato de prestación de servicios, pues, la subordinación es inherente a
ellas por lo que debe desestimarse el primer agravio;"
EXP. Nº 3936-2006-B.S.(AyS)
Señores:
Arévalo Vela
Toledo Toribio
Ladrón de Guevara Sueldo
Lima, uno de diciembre de 2006
VISTOS: en audiencia pública, sin el informe oral solicitado; MATERIA DEL RECURSO: Se trata de
la apelación con carácter diferido interpuesta por la parte demandada contra las resoluciones expedidas
en la Audiencia Única cuya acta corre de fojas 70 a 73 en el extremo que declara infundadas las tachas
contra la Constancia de Despido de fecha 07 de agosto de 2003 y el Acta de Inspección del Expediente
Nº 82061-03-DRTPEL-DPI-2da. SDI, asimismo, de fojas 132 a 135 la demandada Cooperativa de
Servicios Múltiples "La Coopal 120" presenta recurso de apelación contra la sentencia de fecha 25 abril
2006 que corre de fojas 124 a 130 que declara fundada en parte la demanda interpuesta por doña Gloria
Canales Cabezas; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: la demandada con respecto a los autos señala
cuestionamientos de fondo sobre el contenido de los documentos tachados, asimismo, con respecto
a la sentencia expresa los agravios siguientes: a) que, la demandante no ha probado la existencia de
vínculo laboral sino de prestación de servicios como cocinera por cinco meses en el restaurante que
regentaba la cooperativa demandada ; b) que, la demandante presentaba recibos por honorarios
conforme a las exigencias de la SUNAT; c) que, por no haber existido vínculo laboral no le corresponde
el pago de Compensación por Tiempo de Servicios, vacaciones, gratificaciones, remuneraciones
insolutas y demás beneficios sociales; que, esta Sala Superior en uso de la facultad conferida por el
Artículo 5°, inciso 2) de la Ley Procesal del Trabajo, debe proceder a revisar la apelación interpuesta;
y, CONSIDERANDO: PRIMERO: que, respecto a la tacha del Acta de Inspección del Expediente Nº
82061-03-DRTPEL-DPI-2da.-SDI del 22 de agosto de 2003 que corre de fojas 03 a 07 debemos decir
que, dicho documento de conformidad con el Artículo 17° del Decreto Legislativo Nº 910 (aplicable por
razón de temporalidad), tiene su propio procedimiento de impugnación en sede administrativa, no
obrando en autos documento alguno que demuestre que se cumplió con el mismo; por lo que su
contenido quedó firme; que en sede judicial la demandada no ha probado la nulidad o falsedad del acta
antes mencionada, por lo que debe desestimarse la tacha; que, respecto a la tacha del documento
demandado, Constancia de Despido, que corre a fojas 08, dicho documento en realidad es una
Constatación Policial de Despido, la misma que cuenta con las formalidades exigidas por el Artículo 45°
segundo párrafo del Decreto Supremo Nº 001-96-TR, por lo que debe desestimarse esta tacha;
SEGUNDO: que, antes de resolver los agravios expresados debemos desarrollar los alcances del
Principio de Primacía de la Realidad que resulta ser la herramienta que servirá para determinar si en
el presente caso estamos o no ante un contrato de trabajo o prestación de servicios; TERCERO: que,
definiendo el Principio de Primacía de la Realidad, el tratadista argentino DE DIEGO nos dice: "se
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Jurisprudencia
denomina así al principio que afirma que siempre se debe reconocer a través de los hechos concretos
la verdadera sustancia de una relación, con prescindencia de los montos, ropajes, designación o
apariencia que las partes le hayan dado a la misma" (DE DIEGO, Julián Arturo: Manual de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social, Sexta Edición Actualizada, Editorial Abeledo Perrot, 2004, Pág.97);
por lo que podemos afirmar que según este principio de presentarse discrepancias entre lo que ocurre
en los hechos y lo consignado en los documentos o acuerdos, debe preferirse a los primeros; que, por
aplicación de este principio los documentos donde consta la celebración de contratos civiles,
mercantiles o de cualquier otra naturaleza, pueden perder su valor probatorio, si al verificarse lo ocurrido
en la práctica se demuestra que la suscripción de los mismos ha servido para un fraude o simulación
orientados a eludir el cumplimiento de las obligaciones establecidas por la legislación laboral. En este
caso se deberá declarar la existencia de un contrato de trabajo y reconocer al trabajador los derechos
que le corresponden con arreglo a ley; CUARTO: que, si bien el Principio de Primacía de la Realidad
escasamente regulado por el derecho positivo, debe tenerse en cuenta que ha sido objeto de
reconocimiento por el Tribunal Constitucional en diversas sentencias entre la que cabe mencionar la
recaída en el Expediente Nº 04699-2005-PA/TC - Loreto, del 31 de enero de 2006, en la cual el supremo
intérprete de la Constitución nos dice en su fundamento cuatro: "Con relación al principio de primacía
de la realidad, que es un elemento implícito en nuestro ordenamiento jurídico y, concretamente,
impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitución, este Colegiado ha precisado que" (...)
en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse
preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos" (cf. Fundamento 3 de
la STC 1944-20029)"; QUINTO: que, respecto al primer agravio relativo a la inexistencia de relación
laboral entre la demandante y la cooperativa debemos decir que el vínculo laboral se ha probado con
los documentos siguientes: a) el Acta de Visita de Inspección del 22 de agosto del 2003 que corre de
fojas 03 a 07; b) la Constatación Policial de fecha 06 de agosto de 2003 que corre a fojas 32 a 34; pues
del contenido de ambos documentos se desprende con claridad que la demandante laboró para la
cooperativa demandada; SEXTO: que, además, las labores de cocinera de un restaurante no
pueden considerarse como propias de un contrato de prestación de servicios, pues, la
subordinación es inherente a ellas por lo que debe desestimarse el primer agravio; SÉTIMO: que,
respecto al segundo agravio debemos decir que el hecho que la demandante presentara mensualmente
recibos por honorarios profesionales demuestran que en realidad percibió bajo esa denominación un
ingreso económico mensual, el cual tiene su origen en una prestación de servicios personal y
subordinada lo que en realidad constituía una remuneración; OCTAVO: que, además la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República, al resolver la Casación
Nº 777-97-LIMA con fecha 14 de julio de 1998, ha sostenido que la aplicación del Principio de Primacía
de la Realidad, enerva el mérito de los recibos por honorarios profesionales y formularios presentados
ante la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria, por lo que debe desestimarse este
agravio; NOVENO: que, respecto al tercer agravio debemos decir que al haber quedado demostrada
la existencia de una relación laboral resulta arreglado a derecho que se haya ordenado el pago de todos
los derechos laborales correspondientes a los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad
privada; por estas consideraciones CONFIRMARON las resoluciones expedidas en la Audiencia Única
del 17 de mayo de 2004 cuya acta corre de fojas 70 a 73 que declaran infundadas las tachas propuestas
por la parte demandante; asimismo, CONFIRMARON la sentencia de fecha 25 de abril de 2006 que
corre de fojas 124 a 130 que declara fundada en parte la demanda, y ordena que COOPERATIVA DE
SERVICIOS MULTIPLES "LA COOPAL 120" pague a doña GLORIA CANALES CABEZAS la suma
de S/.3,293.06 (TRES MIL DOSCIENTOS NOVENTA Y TRES CON 06/100 NUEVOS SOLES) con lo
demás que contiene; interviniendo como vocal ponente el señor Arévalo Vela; y, los devolvieron al
SEXTO Juzgado de Trabajo de Lima.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
LABOR SUBORDINADA NO SUSCEPTIBLE DE CONTRATARSE POR LOCACION DE
SERVICIOS: GERENTE DE COOPERATIVA.
EXP. Nº 3252-2006-B.E.(S)
Señores:
Arévalo Vela
Toledo Toribio
Ladrón de Guevara Sueldo
Lima, uno de diciembre de 2006
VISTOS: en audiencia pública; MATERIA DEL RECURSO: se trata del recurso de apelación
interpuesto por la Cooperativa de Ahorro y Crédito "29 de Agosto" de la PNP Ltda., que corre de fojas
446 a 455 contra la sentencia de fecha 17 de noviembre de 2005 que corre de fojas 432 a 439, expedida
por el Décimo Tercer Juzgado de Trabajo, que declara infundada la tacha formulada por la emplazada
y fundada en parte la demanda interpuesta por don Juan Esquerre Maldonado ordenando que se le
abone el importe de S/. 55,797.16 con costas y costos, monto que fue corregido a fojas 440 mediante
Resolución Nº 17 del 13 de diciembre de 2005, estableciéndose como importe real la suma de US $
16,508.20 o su equivalente en moneda nacional; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: la parte apelante
expresa los agravios siguientes: a) que, no ha existido relación laboral con el demandante sino un
contrato de locación de servicios con sujeción a la Ley General de Cooperativas; b) que, el magistrado
que ha sentenciado no es el mismo que tuvo a su cargo la etapa postulatoria y la Audiencia Única; c)
que, no se han valorado los medios probatorios en forma conjunta, sobre todo los documentos que
prueban la existencia de un Contrato de Locación de Servicios; d) que, se ha ordenado el pago de
intereses; e) que, el demandante se encuentra procesado penalmente; de conformidad con el Artículo
5º, inciso 2) de la Ley Procesal del Trabajo, este Colegiado debe resolver el recurso de apelación
interpuesto; y, CONSIDERANDO: PRIMERO: que, antes de atender los agravios expresados por la
parte apelante resulta necesario responder la pregunta siguiente: ¿Se puede contratar al Gerente de
una Cooperativa de Usuarios bajo la modalidad de Locación de Servicios?; SEGUNDO: que,
según el Artículo 9º, inciso 1) numeral 1.1) del Texto Único Ordenado de la Ley General de Cooperativas,
aprobado por Supremo Nº 074-90-TR; los trabajadores de las cooperativas de usuarios tienen la calidad
Jurídica de trabajadores dependientes, encontrándose sujetos al régimen laboral de la actividad
privada; TERCERO: que según el primer párrafo del Artículo 35º inciso 1) de la norma citada en el
considerando anterior, el Gerente es el Funcionario Ejecutivo de más alto nivel de la cooperativa,
teniendo entre sus atribuciones básicas el ejercer la representación administrativa y judicial de la
misma, con responsabilidad inmediata ante el Consejo de Administración, que en consecuencia, el
Gerente de la Cooperativa reúne los requisitos para ser calificado como personal de dirección conforme
a lo previsto en el artículo 43º del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728 - Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, el cual señala
textualmente lo siguiente: "Personal de dirección es aquel que ejerce la representación general del
empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo sustituye, o que comparte con aquéllas
funciones de administración y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad depende el
resultado de la actividad empresarial"; CUARTO: que, teniendo el Gerente condición de Personal de
Dirección, el vínculo a existir con una cooperativa contratante necesariamente será a través de un
Contrato de Trabajo, pues, sus servicios los brinda de manera personal, subordinada y remunerada,
en consecuencia, se puede responder la interrogante indicada en el primer considerando en los
siguientes términos: Por ser de carácter laboral los servicios que presta el Gerente de una
Cooperativa de usuarios, la contratación de dicho funcionario debe hacerse a través de un
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Contrato de Trabajo y no de un Contrato de Locación de Servicios; QUINTO: que, respecto al
primer agravio relativo a que existió un Contrato de Locación de Servicios y no una relación laboral, cabe
efectuar el siguiente razonamiento lógico jurídico, Premisa Mayor: De conformidad con el Artículo 35º
de la Ley General de Cooperativas y el Artículo 43° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo
Nº 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo Nº 003-97TR, carece de validez la contratación del Gerente de una Cooperativa de Usuarios que se efectué bajo
la modalidad de Locación de Servicios; Premisa Menor: Que, mediante contrato que corre de fojas 04
a 05, renovado mediante cláusulas adicionales que corren de fojas 06 a 12, la Cooperativa de Ahorro
y Crédito "29 de Agosto" de la PNP Ltda., que por su estructura social tiene la modalidad de Cooperativa
de Usuarios, contrató como Gerente al señor Juan Esquerre Maldonado; Conclusión: El Contrato de
Locación de Servicios que corre de fojas 04 a 05 y sus renovaciones de fojas 06 a 12 carecen de validez
por contravenir los Artículos 35º de la Ley de Cooperativas y 43º del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo Nº 728 -Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº
003-97-TR; SEXTO: que, careciendo de validez el Contrato de Locación de Servicios profesionales de
fojas 04 a 05 y sus prórrogas de fojas 06 a 12, el mismo no puede producir los efectos acordados por
las partes, sin embargo, en razón que el demandante ejerció en forma real las funciones de gerente de
la cooperativa demandada, no puede desconocerse su calidad de trabajador de dirección,
correspondiéndole por ello los derechos que el régimen laboral de la actividad privada otorga a dichos
trabajadores, por lo que debe desestimarse el primer agravio; SÉTIMO: que, respecto al segundo
agravio relativo a que el juez que sentenció es otro distinto al que tuvo a su cargo la etapa postulatoria
y la Audiencia Única, debemos decir que, si bien es cierto por el Principio de lnmediación reconocido
en el Artículo I del Título Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo, se persigue que el juzgador a través
del contacto con las partes que adquiere en la Audiencia Única, tenga directamente un conocimiento
mas exacto de hechos litigiosos que se someten a su decisión, también es cierto que en el devenir del
proceso pueden ocurrir hechos que originen que el Juez que emita la sentencia no sea el mismo que
actuó en la etapa postulatoria y en la Audiencia Única siendo el caso que dicha situación no está prevista
como causal de nulidad, según el Artículo 171º del Código Procesal Civil, la nulidad sólo se sanciona
por causa establecida en la ley, motivo por el cual debe desestimarse el agravio expresado; OCTAVO:
que, respecto al tercer agravio relativo a la valoración de los medios probatorios, debemos decir que
según el Artículo 30° de la Ley Procesal del Trabajo, la valoración de la prueba la realiza el Juez en forma
conjunta utilizando la apreciación razonada, que en el caso de autos, de la lectura de la sentencia del
grado, se aprecia que el A-quo ha valorado los medios probatorios ofrecidos por las partes, por lo que
debe desestimarse el agravio expresado; NOVENO: que, respecto al cuarto agravio relativo al pago de
intereses, debemos decir que el Artículo 3° del Decreto Ley Nº 25920 establece que los montos
adeudados por el empleador devengan interés legal a partir del siguiente día aquel en el que se produjo
el incumplimiento y hasta el día de su pago efectivo, sin que sea necesario que el trabajador afectado
exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de la obligación al empleador o pruebe haber sufrido
algún daño; que en el caso de autos, al no habérsele reconocido al demandante estar vinculado con
la demandada por una relación laboral, no se le abonó oportunamente los derechos económicos que
le correspondían, motivo por el cual resulta procedente que se ordene el pago de intereses; por lo que
debe desestimarse este agravio; DÉCIMO: que, respecto al agravio relativo a que el demandante se
encuentra procesado penalmente, debemos decir que este hecho resulta irrelevante para efectos
laborales, pues, aún cuando el demandante fuera objeto de una condena penal, ello no enerva su
derecho a los beneficios sociales que le correspondan; por estas consideraciones CONFIRMARON la
sentencia de fecha 17 de noviembre de 2005 que corre de fojas 432 a 439, corregida a fojas 440
mediante Resolución Nº 17 del 13 de diciembre de 2005, estableciéndose como importe real la suma
de US $ 16,508.20 (DIECISÉIS MIL QUINIENTOS OCHO CON 20/100 DÓLARES AMERICANOS) o
su equivalente en moneda nacional, suma que la demandada COOPERATIVA DE AHORRO Y
CRÉDITO "29 DE AGOSTO" DE LA PNP Ltda. deberá pagar en el término de 24 horas a don JUAN
ESQUERRE MALDONADO, con lo demás que contiene; interviniendo como vocal ponente el señor
Arévalo Vela; y, los devolvieron al DÉCIMO TERCER Juzgado de Trabajo de Lima.
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Jurisprudencia
LABOR SUBORDINADA NO SUSCEPTIBLE DE CONTRATARSE POR LOCACION DE
SERVICIOS: PARAMEDICO:
"que, las labores realizadas por el demandante como Paramédico son propias de una
relación subordinada al servicio de una institución de salud, no existiendo la posibilidad
de su prestación en forma independiente por la naturaleza misma de los servicios y
equipos que requiere dicha labor …"
EXP. Nº 3180-2006-B.E(S)
Señores:
Arévalo Vela
Toledo Toribio
Ladrón de Guevara Sueldo.
Lima, dos de noviembre de 2006
VISTOS; en audiencia pública; y, CONSIDERANDO: Primero: que, mediante escrito de fojas 145
a 148 la parte demandada Servicios Servíal S.A.C. interpone recurso de apelación contra la sentencia
que corre de fojas 134 a 138 de fecha 27 de abril del 2006 que declara fundada en parte la demanda
interpuesta por don Jorge Kristian Pizarro Arriaran expresando los siguientes agravios: a) que, el actor
no tenía horario ni estaba sujeto a subordinación alguna; b) que, no se ha efectuado una adecuada
revisión de los Recibos por Honorarios que permitan asegurar que los mismos fueran por S/.500.00
(Quinientos Nuevos Soles); c) que, no ha existido una relación de subordinación por parte del
demandante pues no tenía una hora de ingreso y de salida ni de control de asistencia; d) que, no le
corresponde el pago de Beneficios Sociales al no haber existido una relación laboral; Segundo: que,
respecto al primer agravio de la existencia del vinculo laboral debemos decir que, si bien el demandante
percibía ingresos a través de Recibos por Honorarios que corren de fojas 82 a 115, los que cumplían
con los requisitos exigidos por la Legislación Tributaria también es cierto que las labores que
desempeñó fueron de naturaleza permanente que implicaba subordinación tal como se demuestra con
el Reporte Diario de Unidad que corre a fojas 42; que, aceptar la validez de los documentos suscritos
para descartar la existencia de relación laboral, implicaría convalidar una renuncia a derechos laborales
derivados de la ley, los cuales de conformidad con el artículo 26º inciso 2) de la Constitución Política
del Estado tienen carácter irrenunciable; Tercero: que, de acuerdo con el Artículo III del Título
Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo el Magistrado Laboral debe velar por los derechos reconocidos
a los trabajadores por la Constitución y la Ley, por lo que este colegiado aplicando el principio de
Primacía de la Realidad, desestima la existencia de Contrato de Locación de Servicios y por el contrario
aplicando el artículo 4° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728 -Ley de Productividad
y Competitividad Laboral- reconoce que ha existido un Contrato de Trabajo; Cuarto: que, de
conformidad con el artículo 27° inciso 1) de la Ley Procesal del Trabajo, corresponde al trabajador
probar la relación laboral, lo que se ha cumplido con los documentos a que se refiere el considerando
segundo, por lo que este colegiado adquiere convicción que don Jorge Kristian Pizarro Arriaran estuvo
vinculado en forma subordinada por un Contrato de Trabajo y en consecuencia, le corresponden los
derechos laborales aplicables a los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada; por
lo que debe desestimarse el agravio expresado; Quinto: que, respecto al segundo agravio debemos
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
decir que de fojas 82 a 115 corren los recibos por honorarios emitidos por la parte demandante siendo
irrelevante que el monto consignado en los mismos en nada hace variar la existencia de la relación
laboral y mucho menos perjudica el monto remunerativo que expresa haber recibido el trabajador, el
mismo que se convalida conforme la Presunción Legal Relativa prevista en el artículo 40º inciso 3) de
la Ley Procesal de Trabajo; por lo que debe desestimarse este agravio; Sexto: que, las labores
realizadas por el demandante como Paramédico son propias de una relación subordinada al
servicio de una institución de salud, no existiendo la posibilidad de su prestación en forma
independiente por la naturaleza misma de los servicios y equipos que requiere dicha labor,
además la presencia del Reporte Diario de Unidad que corre a fojas 42 contribuye a crear la convicción
de la presencia de subordinación en los servicios que realizó el demandante; por lo que debe
desestimarse este agravio; Sétimo: que, habiéndose demostrado que el demandante se encontraba
vinculado por un Contrato de Trabajo con la demandada, le corresponde percibir los beneficios
dispuestos por la legislación laboral conforme a ley, por lo que debe desestimarse este agravio; por
estas consideraciones CONFIRMARON la sentencia que corre de fojas 134 a 138 de fecha 27 de abril
del 2006 que declara fundada en parte la demanda y ordena que SERVICIOS SERVIAL S.A.C. pague
a don JORGE KRISTIAN PIZARRO ARRIARAN la suma de S/.5,495.16 (Cinco Mil Cuatrocientos
Noventa y Cinco con 16/100 Nuevos Soles) con lo además que contiene; interviniendo como vocal
ponente el señor Arévalo Vela; y, los devolvieron al VIGÉSIMO SEGUNDO Juzgado de Trabajo de
Lima.
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Jurisprudencia
PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD:
CONTRATO DE TRABAJO TECNICO DEPORTIVO DE CLUB DE FUTBOL.
Exp. Nº 4401-06 PR(AyS)
Señores:
Toledo Toribio
Nué Bobbio
Ladrón de Guevara Sueldo
Lima, 14 de diciembre de 2006.
VISTOS: en Audiencias Públicas de 15 de setiembre y 13 de diciembre, con prórrogas, interviniendo
como Vocal Ponente el Señor Omar Toledo Toribio, con el voto en discordia del Señor Javier Arévalo
Vela; y CONSIDERANDO: Primero: que, viene con la calidad de diferida la apelación concedida contra
la Resolución Nº 21 de fecha 11 de abril de 2006, de fojas 167, que declara infundada la nulidad
planteada por la demandada, por apelación de esta última conforme se aprecia del escrito de fojas 169
a 175. Asimismo, es materia de grado la Sentencia Nº 77 de fecha 26 de mayo de 2006, corriente de
fojas 179 a 186, que declara fundada en parte la demanda, por apelación de la demandada quien
mediante el escrito de fojas 188 a 193 cuestiona: 1) que, se haya declarado la existencia de una relación
laboral, siendo que el contrato celebrado con el demandante es de naturaleza civil, tanto más si el actor
recibió una prima por la sola suscripción del contrato, así como premios por partidos ganados por
obtener títulos. Asimismo señala que él no ha cumplido con laborar la jornada mínima de cuatro horas
diarias en promedio; 2) que, al no existir una relación laboral entre las partes la compensación por tiempo
de servicios, las vacaciones y las gratificaciones son improcedentes; Segundo: que, respecto al auto
apelado, mediante resolución número tres de fecha 22 de enero de 2004, corriente de fojas 38, se
declaró rebelde a la demandada al haber dejado transcurrir el plazo para contestar la demanda, sin
hacerlo pese a encontrarse debidamente notificado conforme se aprecia del cargo de notificación de
fojas 36 vuelta; Tercero: que, conforme lo prevé el artículo 24° de la Ley Procesal del Trabajo El rebelde
puede incorporarse al proceso para continuar con este en el estado en que se encuentre pagando una
multa equivalente a dos (2) Unidades de Referencia Procesal." (Sic); Cuarto: que, es mediante el
escrito de fecha 12 de abril de 2004 corriente de fojas 45 a 51, que la demandada purgando rebeldía
sale a juicio, cuando ya se había declarado su rebeldía y citado a Audiencia Única mediante la resolución
número tres antes citada; Quinto: que, en este sentido la demandada ya no se encontraba facultada
para deducir excepciones, cuestiones previas, ni contestar la demanda ofreciendo medios probatorios
por así estar establecido legalmente; Sexto: que, lo antes señalado no significa recortar el derecho de
acceso a la tutela jurisdiccional efectiva o el derecho de defensa de la demandada, sino que los
mencionados derechos, así como todos los derechos se encuentran limitados, en este caso por el
derecho de la otra parte y por el principio de preclusión procesal. Por tanto, habiéndose a la demandada
dado la oportunidad de defensa y de ofrecer medios probatorios en el proceso, dejando
negligentemente dejar pasar el tiempo sin hacer valer su derecho conforme a ley, tiene que soportar
las consecuencias legalmente establecidas ante su actitud indiferente, debiendo confirmarse la venida
en grado; Séptimo: que, respecto a la sentencia apelada, debe señalarse que acogiendo la definición
que el profesor Francisco Gómez Valdez propone, diremos que: "El contrato de trabajo es el
convenio elevado a protección fundamental, según el cual, un trabajador bajo dependencia se
coloca a disposición de uno o más empleadores a cambio de una retribución, elevada, también,
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
a idéntica protección fundamental." (En: El contrato de Trabajo. Parte General. Tomo I. Página 109)
(El resaltado en negritas y cursiva es nuestro); Octavo: que, asimismo procedemos a señalar que el
trabajo resulta un derecho fundamental de toda persona cuya protección constitucional la encontramos
en el artículo 22 de la Constitución Política del Estado, numeral en el cual reside el carácter protector
del derecho al trabajo. En este sentido encontramos pronunciamiento del Tribunal Constitucional
recaído en el expediente Nº 0628-2001-AA/TC en cuyo Fundamento Jurídico 6 se ha expresado que:
"El derecho de trabajo no ha dejado de ser tuitivo conforme aparecen de las prescripciones contenidas
en los artículos 22 y siguientes de la carta magna, debido a la falta de equilibrio de las partes, que
caracteriza a los contratos que regula el derecho civil. Por lo que sus lineamientos constitucionales, no
pueden ser meramente literales o estáticos, sino efectivos y oportunos ante circunstancias en que se
vislumbra con claridad el abuso del derecho en la subordinación funcional y económica..." (En: Omar
A. Sar. Constitución Política del Perú con la jurisprudencia, artículo por artículo, del Tribunal
Constitucional. Nomos & Thesis editorial. 2004. Página 116); Noveno: que, para determinar si una
relación es esencialmente laboral debe verificarse la concurrencia de los presupuestos que le dan ese
carácter, así: la prestación debe ser personal, subordinada y remunerada, siendo que la subordinación
resulta ser no el único, pero si el más importante carácter distintivo de este tipo de contratos; Décimo:
que, la subordinación en términos de BARASSI, Ludovico, es: "la sujeción plena y exclusiva del
trabajador al poder directivo y de control del empleador" (Citado por: ERMIDA URIARTE, Oscar
y HERNANDEZ, ALVAREZ, Oscar: "Crítica de la Subordinación"; En: Derecho Laboral - Revista Montevideo - Uruguay - Pág. 226); Décimo Primero: que, conforme se aprecia del contrato que obra
de fojas 02 a 10 el demandante, por sus cualidades deportivas ampliamente conocidas, es contratado
por la demandada para que realice las labores de Técnico Deportivo del Club Alianza Lima. Que, es de
público conocimiento las labores realizadas por los Técnicos Deportivos dada la costumbre deportiva
respecto a la organización anual del Campeonato Nacional, evento deportivo de envergadura nacional
que conlleva la participación de los equipos de fútbol profesional, lo que acarrea el desarrollo de una
estrategia de juego, evaluación constante de los potenciales de los jugadores, su rendimiento y
habilidades a fin de determinar su posición dentro del campo de juego, preparación técnica así como
coordinación con el preparador físico a fin de lograr el estado físico óptimo de los jugadores; Décimo
Segundo: que, la labor de Director Técnico también conlleva la elaboración del llamado "plan de juego"
consistente en la estrategia a emplear en cada partido, dependiendo del contrincante de turno al que
hay que enfrentar, lo que conlleva la capacidad de análisis, observación y gran experiencia en dichas
lides deportivas; por último el entrenamiento realizado de manera permanente a través de procesos de
concentración, lo que permite que exista una relación profesional cercana entre jugadores y entrenador,
labores en conjunto que de manera lógica, razonada y pública conllevan la realización de jornadas de
trabajo incluso superiores a la jornada mínima legalmente establecida de cuatro horas diarias; Décimo
Tercero: que, la subordinación del actor frente a la demandada esta dada, como bien lo ha señalado
el a quo en la recurrida, por las directrices generales impartidas por la demandada como es el ganar
el torneo y específicas como las señaladas en la cláusula quinta del contrato antes citado corriente de
fojas 02 a 10, en donde se explicita que el demandante debía: "... brindar su asesoría técnica de acuerdo
a las necesidades y objetivos que planifique la Directiva de EL COMITENTE.", más adelante en el punto
5.1 se señala "Desarrollar y aplicar nuevos procedimientos de orden técnico y táctico dentro del
esquema de juego del plantel...", así como "5.2. Brindar asesoría técnica y táctica en el diseño y
elaboración de los planes de trabajo previamente aprobados por la Directiva del Club y su Comisión de
Fútbol.", "5.5 Sujetarse en el desarrollo de su asesoría a las normas del Reglamento Interno del Club,
informando las trasgresiones del mismo, ya sea por los jugadores, el cuerpo técnico, los auxiliares o
cualquier otro miembro del Club, dirigiéndose a la Directiva de EL COMITENTE...", "5.8 Observar
durante su relación con EL COMITENTE una vida privada sana, metódica y responsable, a fin de
mantener en óptimo nivel su estado físico y mental, necesario para su función de técnico deportivo." "5.9
Descansar adecuadamente en su tiempo libre, procurando dedicarse a actividades afines a los
deportes o de distracción sana; quedando expresamente prohibido de consumir bebidas alcohólicas,
drogas, estupefacientes y cualquier sustancia por los reglamentos de fútbol. 5.10 Vestir correctamente
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Jurisprudencia
uniformado las prendas de vestir diario, prendas deportivas y demás implementos o accesorios que
proporcione EL COMITENTE para ser utilizadas durante las competencias, partidos amistosos o de
exhibición, entrenamientos, viajes, permanencia en concentraciones u hoteles, así como en sus
presentaciones personales. 5.11 No realizar actividades de promoción comercial ni vestir prendas que
contengan publicidad directa o indirecta de cualquier marca de bienes o servicios de terceros no
autorizados por la Directiva de EL COMITENTE." (Sic). De este modo la labor realizada por el
demandante de manera lógica sólo pudo efectuarse bajo las órdenes, directrices, en las condiciones
establecidas por la demandada, bajo su dependencia jerárquica, comprobando de esta manera la
existencia de la subordinación jurídica como essentalia contractus o elemento esencial en la relación
contractual celebrada entre las partes, denotándose la construcción artificial de los hechos afirmados
por la demandada; Décimo Cuarto: que, el discernimiento realizado respecto a las características que
presentan los contratos obrantes en autos se ha hecho en aplicación del principio de la primacía de
la realidad el que constituye una de las herramientas mas relevantes del Derecho del Trabajo que en
el caso peruano no solamente tiene un arraigo en la jurisprudencia sino que incluso ya se encuentra
positivizado en nuestro ordenamiento legal de tal manera que nuestra legislación laboral ya contiene
la doctrina más recibida y actual del derecho de trabajo. Américo Pla Rodríguez señala que "el principio
de la primacía de la realidad significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la
práctica y lo que surge de los documentos y acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es
decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos". (Los Principios del Derecho del Trabajo",
Depalma Bs. As. 1998, pág. 313); Décimo Quinto: que, este principio se ha plasmado en numerosos
pronunciamientos jurisprudenciales no sólo de la judicatura laboral sino incluso del Tribunal Fiscal y del
INDECOPI, siendo que incluso el Pleno Jurisdiccional Laboral realizado en la ciudad de Tarapoto en
el año 2000 ha acordado que "si el Juez constata la existencia de una relación laboral a pesar de
la celebración de un contrato de servicios civil o mercantil, deberá preferir la aplicación de los
principios de la primacía de la realidad y de irrenunciabilidad sobre el de buena fe contractual
que preconiza el Código Civil, para reconocer los derechos laborales que correspondan";
Décimo Sexto: que, este reconocimiento a nivel doctrinal y jurisprudencial ya había sido recogido en
el artículo I del Título Preliminar de la Ley Procesal de Trabajo bajo la denominación del principio de
veracidad que no es sino el correlato del mismo, aunque como tal, esto es, como Principio de Primacía
de la realidad ha sido contemplado en el artículo 5 inciso f) del Decreto Legislativo Nº 910, Ley General
de Inspección de Trabajo y de Defensa del Trabajador, publicado en el Diario Oficial "El Peruano" el 1703-2001, y recientemente en el artículo 40° de la Ley General del Sistema Concursal (Ley 27809 -E. P.
8.8.02); Décimo Séptimo: que, determinados así los supuestos fácticos descritos por las partes, así
como el marco normativo y doctrinal de aplicación al presente caso, se concluye que ha quedado
demostrada la existencia del vínculo laboral entre las partes, por lo que corresponde aplicarse el Artículo
4° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR que señala que: "En toda prestación personal
de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo
a plazo indeterminado", razón por la cual de conformidad con lo expuesto en considerandos
precedentes y con lo discernido en la venida en grado; y, en aplicación del Principio de Primacía de
la Realidad, se concluye de manera inequívoca que entre las partes accionantes existió un contrato
laboral a plazo indeterminado; Décimo Octavo: que, en este sentido al declararse en aplicación del
principio de primacía de la realidad la existencia de una relación laboral, los contratos de naturaleza
civil celebrados entre las partes devienen en ineficaces al haber la demandada violentado el principio
de la buena fe simulando una situación contractual que no corresponde a la real y verificada
judicialmente, por lo que todas las constataciones efectuadas se tornan supuestos propios de la
contratación laboral, por ello el contrato se torna laboral, los pagos remuneraciones, y de ese modo, al
ser declarado el actor trabajador de la demandada, le corresponden todos los beneficios sociales que
las leyes reconocen a los trabajadores; Décimo Noveno: que, en este contexto y no habiendo la
demandada cumplido con registrar al actor en el libro de planillas conforme era su obligación señalando
expresamente los días y horas laborados a tenor de lo dispuesto en el artículo 14° inciso b) del Decreto
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Supremo Nº 001-98-TR, resulta de aplicación la presunción relativa de verdad contenida en el artículo
40° de la Ley Procesal de Trabajo, careciendo de asidero la alegación de la demandada en lo que se
refiere al no cumplimiento de la jornada mínima de cuatro horas diarias en promedio; Vigésimo: que,
respecto a la prima pagada al actor a la sola suscripción del contrato y los premios pactados, no
constituye otra cosa que una cláusula especial pactada entre las partes que de ninguna manera
desvirtúa la laboralidad de la relación así como la ajenidad propia del contrato de trabajo pues en
referencia a este ultimo concepto el Técnico Deportivo es totalmente ajeno a los resultados económicos
de su actividad personal ya que quien obtiene el campeonato o los triunfos de trascendencia es el club
y solo como un reflejo participa el Técnico Deportivo de las glorias y triunfos obtenidos; Vigésimo
Primero: que, respecto a los beneficios sociales que corresponden al actor, habiendo la demandada
únicamente cuestionado los mismos en base a la inexistencia de la relación laboral entre las partes, la
que se ha establecido en primera instancia y confirmada mediante la presente resolución, se desestima
el segundo agravio; por estas consideraciones de conformidad con lo establecido en el inciso 2 del
artículo 5 de la Ley Procesal de Trabajo CONFIRMARON la Resolución Nº 21 de fecha 11 de abril de
2006, de fojas 167, que declara infundada la nulidad planeada por la demandada, y CONFIRMARON
la Sentencia Nº 77 de fecha 26 de mayo de 2006, corriente de fojas 179 a 186, que declara fundada
en parte la demanda y ORDENARON que el CLUB ALIANZA LIMA cumpla con pagar a favor de
FRANCO ENRIQUE NAVARRO MONTEYRO la suma de US $ 30,174.73 (TREINTA MIL CIENTO
SETENTICUATRO Y 73/100 DOLARES AMERICANOS), más intereses legales e intereses bancarios,
costas y costos a determinarse en la etapa de ejecución; en los seguidos por estas mismas partes, sobre
Pago de Beneficios Económicos. Y devolvieron los actuados al Cuarto juzgado Laboral de Lima.
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEÑOR VOCAL ARÉVALO VELA ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: Primero: que, viene con la calidad de diferida la apelación concedida contra la
Resolución Nº 21 de fecha 11 de abril de 2006, de fojas 167, que declara infundada la nulidad planteada
por la demandada, por apelación de esta última conforme se aprecia del escrito de fojas 169 a 175.
Asimismo, es materia de grado la Sentencia Nº 77 de fecha 26 de mayo de 2006, corriente de fojas 179
a 186, que declara fundada en parte la demanda, por apelación de la demandada quien mediante el
escrito de fojas 188 a 193 cuestiona: 1) que, se haya declarado la existencia de una relación laboral,
siendo que el contrato celebrado con el demandante es de naturaleza civil, tanto más si el actor recibió
una prima por la sola suscripción del contrato, así como premios por partidos ganados por obtener
títulos. Asimismo señala que él no ha cumplido con laborar la jornada mínima de cuatro horas diarias
en promedio; 2) que, al no existir una relación laboral entre las partes la compensación por tiempo de
servicios, las vacaciones y las gratificaciones son improcedentes; Segundo: que, respecto al auto
apelado, mediante resolución número tres de fecha 22 de enero de 2004, corriente de fojas 38, se
declaró rebelde a la demandada al haber dejado transcurrir el plazo para contestar la demanda, sin
hacerlo pese a encontrarse debidamente notificado conforme se aprecia del cargo de notificación de
fojas 36 vuelta; Tercero: que, conforme lo prevé el artículo 24° de la Ley Procesal del Trabajo "El rebelde
puede incorporarse al proceso para continuar con este en el estado en que se encuentre pagando una
multa equivalente a dos (2) Unidades de Referencia Procesal." (Sic). Cuarto: que, es mediante el
escrito de fecha 12 de abril de 2004 corriente de fojas 45 a 51, que la demandada purgando rebeldía
sale a juicio, cuando ya se había declarado su rebeldía y citado a Audiencia Única mediante la resolución
número tres antes citada; Quinto: que, en este sentido la demandada ya no se encontraba facultada
para deducir excepciones, cuestiones previas, ni contestar la demanda ofreciendo medios probatorios
por así estar establecido legalmente; Sexto: que, lo antes señalado no significa recortar el derecho de
acceso a la tutela jurisdiccional efectiva o el derecho de defensa de la demandada, sino que los
mencionados derechos, así como todos los derechos se encuentran limitados, en este caso por el
derecho de la otra parte y por el principio de preclusión procesal. Por tanto, habiéndose a la demandada
dado la oportunidad de defensa y de ofrecer medios probatorios en el proceso, dejando
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
negligentemente dejar pasar el tiempo sin hacer valer su derecho conforme a ley, tiene que soportar
las consecuencias legalmente establecidas ante su actitud indiferente, debiendo confirmarse la venida
en grado; Sétimo: que, en nuestro ordenamiento jurídico no existe una norma legal que regule el
Contrato de Trabajo de los Entrenadores Deportivos Profesionales como si ocurre con los Futbolistas
Profesionales que se rigen por la Ley Nº 26566 de fecha 29 de diciembre de 1999; Octavo: que, la
situación antes descrita crea un vacío sobre cuales son los derechos que deben reconocerse a los
Entrenadores Deportivos Profesionales ante lo cual el magistrado laboral debe recurrir a la aplicación
de las leyes de trabajo que se aplican a cualquier otra clase de trabajadores sujetos al régimen de la
actividad privada; Noveno: que, en el considerando noveno de la sentencia de grado se aprecia que
al efectuar el cálculo de la CTS por ocho (08) meses y veintitrés (23) días el A-quo no sustenta
jurídicamente porqué al efectuar el cálculo no aplica las reglas previstas en los Decretos de Urgencia
Nº 115-2001 y Nº 019-2002, ni hace mención ha dispositivo legal alguno en que se fundamente su
decisión sobre el extremo de la CTS; Décimo: que, la sentencia materia del grado infringe el artículo
122° inciso 3) del Código Procesal Civil modificado por la Ley Nº 27524, por lo que es procedente
declarar su nulidad conforme lo permite su artículo 171° del Código Procesal Civil, por estas
consideraciones MI VOTO es porque se CONFIRME la Resolución Nº 21 de fecha 11 de abril del 2006
que corre de fojas 167 que declara infundada la nulidad propuesta por la demandada asimismo SE
DECLARE NULA la sentencia de fojas 179 a 186 de fecha 26 de mayo del 2006, SE DISPONGA que
el A quo emita nuevo pronunciamiento con arreglo a ley; en los seguidos por FRANCO ENRIQUE
NAVARRO MONTEYRO con CLUB ALIANZA LIMA.
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Actualidad Laboral
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia
ADMINISTRATIVA
NEGOCIACION COLECTIVA: PLIEGO DE RECLAMOS:
“…no está demás señalar que el pliego de reclamos es un documento que contiene las
peticiones de los trabajadores, el mismo que deja de existir al momento de resolverse la
controversia, como es el caso al suscribirse la convención colectiva del 29 de marzo de
2005, la misma que fue realizada al interior de la empresa sin ningún tipo de intermediario,
lo que supone que los trabajadores allí expusieron su pliego de peticiones sustentándolo
y defendiéndolo en base a sus necesidades…”
CONVENCION COLECTIVA DE TRABAJO:
“…es decir que la convención colectiva de trabajo o convenio colectivo, aprobado
voluntariamente por los representantes de los trabajadores y de la empresa, supera toda
formalidad intrascendente que pretenda restringir o menoscabar la libertad de
negociación…”
Expediente N° 224522-2005-DRTPEL-DPSC-SDNC
AUTO DIRECTORAL N° 020 -2006-MTPE/2/12.2
Lima, 17 de febrero de 2,006.
VISTO Y CONSIDERANDO: - El recurso de apelación N° 0000019635-2006, interpuesto por el
SINDICATO DE TRABAJADORES DE EDELNOR S.A.A. "SINTREDEL" contra el Auto Sub Directoral
N° 003-2006-DRTPEL-DPSC-SDNC de fecha 20 de enero de 2006, aduciendo, entre otros, que el
artículo 28° de la Constitución Política del Estado en armonía con el Convenio 98 de la OIT han
establecido que el Estado fomenta la negociación colectiva, por lo tanto son estas disposiciones,
fundamental y supra nacional, las que regulan el marco conceptual legal de toda negociación colectiva,
por lo tanto, si el Decreto Supremo N° 010-2003-TR tuviera disposiciones en discordancia con la letra
de las antes mencionadas disposiciones, aplicando el control difuso de la Constitución, tendrían que
aplicarse a los efectos de dar armonía al Estado de Derecho; que, la norma que invoca la Autoridad
Administrativa de Trabajo de primera instancia ha establecido sólo el procedimiento regular a seguir
cuando existe la presentación de un pliego de reclamos, procedimiento ya estatuido por una serie de
normas legales en el tiempo, sin embargo una cosa es el derecho en sí y otro el procedimiento a
seguir para hallarlo, por eso se habla de un Derecho Sustantivo para diferenciarlo del adjetivo y, aduce
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
lo que la Autoridad no puede hacer es subordinar el primer derecho al segundo ya que ello implicaría
vaciar el contenido legal de las normas y las instituciones en las que se fundan aquéllas; que la
negociación colectiva es una de las instituciones más importantes y dinámicas que existen dentro de
las relaciones colectivas e individuales de trabajo, en tanto que son creadoras de nuevos derechos
sociales, por esto a veces se requiere un procedimiento especial para que se configure un pliego de
reclamos como tal y que luego devenga en una convención colectiva de trabajo, procedimiento que es
de orden público, no pudiendo, por lo tanto existir una pseudo negociación colectiva como es el caso
de autos; que, hay que distinguir a las negociaciones colectivas con los acuerdos colectivos
sinalagmáticos o atípicos de trabajo, los primeros están dotados de una formalidad que carecen los
segundos, los primeros son normas de la profesión con efecto erga omnes, los segundos jamás
poseen tal prerrogativa, ya que de ser así se estaría ante una duplicidad de actos jurídicos de naturaleza
colectiva; los primeros son autónomos, los segundos coadyuvan a los primeros, poseyendo casi siempre
una condición secundaria, a menos que dimanen de un acontecimiento especial que ha servido de
razón para su nacimiento; que, detrás del documento presentado por el empleador como una supuesta
"convención colectiva de trabajo" no existe pliego de reclamos, que es el documento con el que se da
inicio a toda negociación colectiva, tampoco se ha presentado la prueba de la existencia de las personas
que colectivamente tenían la misión, en nombre de los trabajadores de representarlos para los fines
correspondientes, no figura la etapa del trato directo, a través de la cual es posible concluir acuerdos
de naturaleza colectiva, propia a una convención colectiva de trabajo, por lo que el documento que se
ha presentado no podría denominarse convención colectiva de trabajo, sino que estamos frente a un
acuerdo colectivo, que la convención colectiva de trabajo presentada por la empresa tendrá que
anteponerla a quiénes la han suscrito y a favor de quiénes se está aplicando. Es el caso que los
miembros de la recurrente no son beneficiarios de dichas cláusulas convencionales que contiene el
documento, que la organización sindical no ha autorizado a nadie para que los represente y que el
SUTREL no tiene nada que ver con la organización sindical recurrente; - Que, del análisis de autos se
advierte que mediante escritos N° 0000235454-2005 y 0000008620-2006, de fechas 20 de diciembre
de 2005 y 13 de enero de 2006, respectivamente, EDELNOR S. A. A. formula oposición a la admisión,
tramitación y discusión del pliego de reclamos para el periodo 2005-2006, aduciendo que éste resulta
improcedente por cuanto con una evidente dosis de mala fe y desconociendo normas legales
elementales que regulan las relaciones colectivas de trabajo, se pretende desconocer una convención
colectiva de trabajo, celebrada entre la empresa y la organización sindical recurrente, la misma que
tiene vigencia hasta el 31 de diciembre de 2008; - Que, mediante Auto Sub Directoral N° 003- 2006DRTPEL-DPSC-SDNC, la Autoridad Administrativa de Trabajo de primera instancia resolvió declarar
fundada la oposición deducida por EDELNOR S.A.A. e improcedente la negociación colectiva del
pliego de reclamos correspondiente al período 2005-2006 incoada por el Sindicato de Trabajadores
de Edelnor S.A.A. -SINTREDEL, señalando que las partes han suscrito un convenio colectivo cuya
vigencia es desde el 01 de enero de 2005 hasta el 31 de diciembre de 2008, el mismo que está dentro
de lo establecido por el artículo 43° inciso f) del Texto Único Ordenado a Ley de Relaciones Colectivas
de Trabajo, aprobado por Decreto Supremo N° 010-2003-TR y el Numeral 57 del TUPA del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo, aprobado por Decreto Supremo N° 016-2003-TR; - Que, de fojas
77 a 86 obra copia de la Convención Colectiva del 29 de marzo de 2005, la misma que está suscrita
por la representante de EDELNOR S.A.A. y por los señores dirigentes del Sindicato de Trabajadores
de Edelnor S.A.A. - SINTREDEL: Romeo Zapata Sinfuegos, Julia Zoraida Paredes Delgado, Santiago
Julián García Vílchez y Angel Remigio Aguilar Pinillos, quienes desempeñan los cargos de Secretario
General, Secretaria de Defensa, Secretario de Organización y Secretario de Actas y Administración,
respectivamente; - Que, con vista al Expediente N° 17808-2005- DRTPEL/DPSC/SDRG/DRS, sobre
inscripción del Sindicato de Trabajadores de EDELNOR S.A.A. - "SINTREDEL", se advierte que las
personas que suscribieron la convención colectiva del 29 de marzo de 2005 todos son miembros de la
Junta Directiva del mencionado Sindicato, la misma que se encuentra registrada ante la División de
Registro Sindical de la Sub Dirección de Registros Generales correspondiente a la Dirección Regional
de Trabajo y Promoción del Empleo de Lima - Callao, cuyo mandato tiene vigencia desde enero de
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
2005 hasta enero de 2007 inclusive, contando con 23 afiliados y, la Junta Directiva está conformada
de la siguiente manera: Secretario General: señor Romeo Zapata Sinfuegos; Sub Secretario General:
señor Héctor Ricardo de la Barra Mariluz; Secretaria de Defensa: doña Julia Zoraida Paredes Delgado;
Sub Secretario de Defensa: señor Fernando Huertas Santana; Secretario de Organización: señor
Santiago Julián García Vílchez; Secretario de Economía y Finanzas: señor Jorge Luis Borja Castillo;
Secretario de Estadísticas: señor Marco Guevara Agreda; Secretario de Capacitación y Especialización:
señor Carlo Ricardo Castro Guerra; Secretaria de Cultura y Proyección Social: doña Jackeline Elizabeth
Saavedra Vega; Secretario de Prensa y Comunicación: señor Rómulo Antonio Quiñónez Huayllasco;
Secretario de Ética y Fiscalización: señor Maximiliano Ramírez Cabanillas; Secretario de Relaciones
Internacionales: señor Carlos Alberto del Valle Druet; y, Secretario de Actas y Administración: señor
Ángel Remigio Aguilar Pinillos; - Que, con vista al Expediente N° 78021-2005-DRTPEL-DPSC-SDNC,
sobre registro de convenio colectivo, se observa que la convención colectiva suscrita el 29 de marzo
de 2005 tiene vigencia desde el 01 de enero de 2005 hasta el 31 de diciembre de 2008 y, en el mismo
Expediente, a fojas 19 obra un documento denominado "Acta de Ratificación del Convenio Colectivo
de Trabajo 2005 - 2008 y de la Junta Directiva", el mismo que está suscrito por 12 trabajadores
afiliados a la organización sindical recurrente, de los cuales los señores: Marco A. Guevara Ágreda,
Rómulo Antonio Quiñónez Huayllasco, Héctor R. de la Barra Mariluz, Maximiliano Ramírez Cabanillas,
Carlos Ricardo Castro Guerra, Jorge Luis Borja Castillo, Fernando Huertas Santana y Jackeline Elizabeth
Saavedra Vega ostentan los cargos de: Secretario de Estadística, Secretario de Prensa y Comunicación,
Sub Secretario General, Secretario de Ética y Fiscalización, Secretario de Capacitación y
Especialización, Secretario de Economía y Finanzas, Sub Secretario de Defensa y Secretaria de
Cultura y Proyección Social, respectivamente, documento con el que ratifican íntegramente la
Convención Colectiva del 29 de marzo de 2005 suscrito por sus representantes, así como por la
representante de la parte empleadora; -Que, el artículo 28° de la Constitución Política señala que el
Estado fomenta la negociación colectiva. La convención colectiva tiene fuerza vinculante en el ámbito
de lo concertado; de igual manera el artículo 42° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR señala que "la
convención colectiva de trabajo tiene fuerza vinculante para las partes que la adoptaron, obliga a
éstas, a las personas en cuyo nombre se celebró y a quienes les sea aplicable ..."; - Que, según lo
dispuesto por los artículos 23° y 47° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR, Texto Único Ordenado de
la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, es la Junta Directiva de la organización sindical la que
tiene capacidad para negociar en las convenciones colectivas de empresa en representación de los
trabajadores; -Que, el artículo 41° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR señala que la convención
colectiva es el acuerdo destinado a regular las remuneraciones, las condiciones de trabajo y
productividad y demás, concernientes a las relaciones entre trabajadores y empleadores, celebrado
por sus respectivos representantes; de igual manera, la Recomendación N° 91 de la OIT en su artículo
2.1. entiende que: "el convenio colectivo (o convención colectiva), es todo acuerdo escrito relativo a
las condiciones de trabajo y de empleo, celebrado entre un empleador o una o varias organizaciones
de empleadores, por una parte, y, por otra, una o varias organizaciones representativas de trabajadores,
o en ausencia de tales organizaciones representantes de los trabajadores interesados, debidamente
elegidos y autorizados por esta últimas, de acuerdo con la legislación nacional"; - Que, el artículo 51°
del Decreto Supremo N° 010-2003-TR señala: "la negociación colectiva se inicia con la presentación
de un pliego que debe contener un proyecto de convención colectiva ..."; asimismo, el artículo 53° del
mismo dispositivo dice: "El pliego se presenta directamente a la empresa, remitiéndose copia del
mismo a la Autoridad de Trabajo. En caso que aquélla se negara a recibirlo, la entrega se hará a
través de la Autoridad de Trabajo..."; - Que, el artículo 57° de la acotada norma legal señala que la
negociación colectiva se realiza en los plazos y oportunidades que acuerden las partes. Debe iniciarse
dentro de los diez días calendarios siguientes a la presentación del pliego; el artículo 58° de la misma
norma legal señala: "Las partes informarán a la Autoridad de Trabajo de la terminación de la negociación,
pudiendo simultáneamente solicitar el inicio de un procedimiento de conciliación..."; el artículo 60° del
acotado dispositivo legal señala que las partes pueden acordar lo que estimen adecuado. Recurrir a
cualquier medio para la solución pacífica de la controversia y, el artículo 70° del mismo dispositivo
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Jurisprudencia
legal señala que los acuerdos en mediación, conciliación, arbitraje y resolución de la Autoridad de
Trabajo tienen los mismos efectos que las convenciones adoptadas en negociación directa; - Que, el
convenio colectivo o convención colectiva, conforme lo denomina el vigente Texto Único de la Ley de
Relaciones de Trabajo, es el resultado de toda la negociación colectiva llevada a cabo voluntaria y
autónomamente entre representantes de los trabajadores y de empleadores para obligarse mutuamente,
el mismo que regula, entre otros, las remuneraciones (o condiciones de empleo) y las condiciones de
trabajo a cumplir por parte de trabajadores y empleadores; que, el objetivo de la negociación colectiva
es arribar a un acuerdo entre las partes, producido entre ellas mismas (negociación directa) o requerir
el auxilio de una persona o entidad, que o bien intente aproximar las posiciones en discordia (intervención
de tercero ni dirimente: conciliación y mediación), o bien resuelva el conflicto en sustitución de ellas
(intervención de tercero dirimente: arbitraje); sólo en este último caso, el producto será un laudo
arbitral, mientras en todos los anteriores siempre es un convenio colectivo. Es más nuestra vigente
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobada por Decreto Supremo N° 010-2003-TR, en su
artículo 70° señala que cualquiera sea el producto de la negociación colectiva éste tiene la misma
naturaleza y surte los mismos efectos; - Que, según una tesis tradicional vigente y aceptada en la
doctrina, el convenio colectivo o convención colectiva contiene: una parte normativa que establece
derechos y obligaciones para los trabajadores comprendidos, cuya titularidad es individual, como son
las que se refieren a remuneraciones, bonificaciones, jornadas, horarios, descansos, beneficios sociales,
etc.; una parte obligacional, que establece derechos y obligaciones para los propios sujetos pactantes,
generando derechos y obligaciones de titularidad colectiva, como son las que otorgan facilidades al
sindicato para el desarrollo de sus actividades, como la concesión de un local; y, una parte delimitadora,
que determina las reglas para la aplicación del convenio mismo, como las que disponen para quiénes
rigen, en qué ámbito, desde cuándo y hasta cuando; etc., conforme son las cláusulas contenidas en el
convenio colectivo o convención colectiva de trabajo suscrita el 29 de marzo de 2005 por los señores:
Romeo Zapata Sinfuegos, Julia Zoraida Paredes Delgado, Santiago Julián García Vílchez y Angel
Remigio Aguilar Pinillos y la representante de Empresa de Distribución Eléctrica de Lima Norte S.A.A.;
- Que, la convención colectiva suscrita el 29 de marzo por los señores dirigentes: Romeo Zapata
Sinfuegos, Julia Zoraida Paredes Delgado, Santiago Julián García Vílchez y Angel Remigio Aguilar
Pinillos, como representantes de los trabajadores afiliados al organismo sindical recurrente, se encuentra
conforme a lo dispuesto por los artículos 23° y 47° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR, quienes
tuvieron la "facultad de negociar colectivamente en representación de sus trabajadores afiliados" (sic),
así se señala en la parte introductoria de la mencionada convención colectiva y, en su parte final,
además, se señala que el presente convenio colectivo de trabajo se suscribe al amparo del artículo
28° de la Constitución Política del Perú, las normas internacionales sobre derechos humanos, los
Convenios de la OIT, la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y sus normas reglamentarias; - Que,
de la lectura de los artículos 51°, 53° y 57° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR, se desprende que
el pliego de reclamos debe ser presentado directamente a la empresa, remitiendo una copia del
mismo a la Autoridad Administrativa de Trabajo y, la negociación colectiva debe iniciarse dentro de los
diez días calendario de presentado el pliego de reclamos, levantando obligatoriamente actas para
consignar los acuerdos a que se arriben en cada oportunidad, tal y conforme han procedido las partes
al suscribir la convención colectiva del 29 de marzo de 2005; sin embargo es de precisar, que si bien
es cierto no se remitió formalmente copia del pliego de reclamos a la Autoridad Administrativa de
Trabajo, conforme lo señala el artículo 53° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR, ello no le quita
capacidad de negociación a las partes, según el pliego de reclamos presentado directamente a la
empresa, a fin que se reúnan en las oportunidades que crean conveniente para su discusión, ni
invalida los acuerdos a que éstas arriben, como lo es la convención colectiva del 29 de marzo de 2005
que está regulando, entre otros, conceptos remunerativos y condiciones de trabajo y que, además, ha
sido aprobada voluntaria y autónomamente en trato directo, en concordancia con lo dispuesto por el
artículo 4° del Convenio 98 de la OIT, el artículo 28° de la Constitución Política del Perú, artículo 41°
del Decreto Supremo N° 010-2003-TR y artículo 5° incisos b) y c) de la Ley N° 27711 "Ley del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo", habiéndose cumplido con remitir un ejemplar de dicha convención
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Jurisprudencia
colectiva a la Autoridad Administrativa de Trabajo para su registro, conforme lo disponen el artículo
43° inciso f) y primera parte del artículo 58° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR; es decir que la
convención colectiva de trabajo o convenio colectivo, aprobado voluntariamente por los representantes
de los trabajadores y de la empresa, supera toda formalidad intrascendente que pretenda restringir o
menoscabar la libertad de negociación; -Que, el artículo 28° de la Constitución Política del Perú señala
que el Estado fomenta y promueve la negociación colectiva, ello implica, entre otras acciones, que el
Estado promueve las condiciones necesarias para que las partes negocien libremente, conforme lo ha
realizado la representante de EDELNOR S.A.A. y los señores dirigentes: Romeo Zapata Sinfuegos,
Julia Zoraida Paredes Delgado, Santiago Julián García Vílchez y Angel Remigio Aguilar Pinillos, quienes
han solucionado sus diferendos con la suscripción de la convención colectiva de trabajo del 29 de
marzo de 2005; caso contrario se estaría desconociendo a la misma convención colectiva, la capacidad
y libertad de negociación que tienen las partes en todo momento; además, son éstas las que tienen la
libertad de acordar lo que estimen conveniente, por supuesto sin pactar contra lo imperativo de la ley,
también pueden recurrir a cualquier medio para la solución pacífica de sus controversias, tal como lo
señalan los artículos 60° y 70° del Decreto Supremo N° 010-2003-TR; de manera que los representantes
del Sindicato de Trabajadores de Edelnor S.A.A. - SINTREDEL y de la empresa EDELNOR S.A.A. no
pueden desconocer la calidad de convención colectiva o convenio colectivo de trabajo el suscrito con
fecha 29 de marzo de 2005, puesto que fueron ellas mismas las que lo acordaron como "convención
colectiva de trabajo", regulando condiciones de trabajo, aspectos remunerativos y otros beneficios,
duración y alcance; no está demás señalar que el pliego de reclamos es un documento que
contiene las peticiones de los trabajadores, el mismo que deja de existir al momento de
resolverse la controversia, como es el caso al suscribirse la convención colectiva del 29 de
marzo de 2005, la misma que fue realizada al interior de la empresa sin ningún tipo de
intermediario, lo que supone que los trabajadores allí expusieron su pliego de peticiones
sustentándolo y defendiéndolo en base a sus necesidades; - Que, la negociación colectiva del 29
de marzo de 2005 en su cláusula delimitadora señala: 1. "la presente convención colectiva de trabajo
se aplica exclusivamente a los trabajadores de EDELNOR que se encuentren afiliados al SINTREDEL
al momento de la suscripción de la presente convención colectiva de trabajo" (...) y, 4. "La presente
convención colectiva constituye a partir de la fecha el único instrumento que regula las relaciones
colectivas de trabajo entre EDELNOR y el SINTREDEL", en cambio la primera cláusula del Pliego de
Reclamos para el período 2005-2006 que se tramita en el presente expediente señala: Ámbito de
aplicación "Las partes acuerdan que el presente convenio de negociación colectiva tendrá un ámbito
de aplicación a todos los trabajadores afiliados a nuestro sindicato (entiéndase "Sindicato de
Trabajadores de EDELNOR S.A.A. SINTREDEL"), con contrato de trabajo vigente y a todos los que
se afilien con posterioridad a la firma del presente convenio colectivo"; además el pliego de reclamos
para el periodo 2005-2006 prevé casi los mismos beneficios ya obtenidos en la Convención Colectiva
de Trabajo pactada para el periodo del 01 de enero de 2005 al 31 de diciembre de 2008; y, tanto la
Convención Colectiva del 29 de marzo de 2005, así como el pliego de reclamos para el periodo 20052006 están suscritos por los mismos dirigentes del "Sindicato de Trabajadores de Edelnor S.A.A. SINTREDEL", lo que demuestra una intención de negociar por segunda vez los mismos beneficios
laborales pactados el 29 de marzo de 2005 y con retroactividad a partir del 01 de enero de 2005; Que, el inferior en grado al expedir el Auto Sub Directoral N° 003- 2006-DRTPEL-DPSC-SDNC de
fecha 20 de enero de 2006, el mismo que resuelve declarar fundada la oposición deducida por
EDELNOR S.A.A. e improcedente la negociación colectiva del pliego de reclamos para el periodo
2005-2006 incoada por el Sindicato de Trabajadores de Edelnor S.A.A. - SINTREDEL, ha resuelto de
acuerdo a Ley; por lo que deviene pertinente confirmar el Auto Sub Directoral N° 003-2006-DRTPELDPSC-SDNC en todos sus extremos, dejando a salvo el derecho de las partes para que, de común
acuerdo y de considerarlo pertinente, puedan negociar lo que estimen conveniente, sobre lo cual la
Autoridad Administrativa de Trabajo no puede tener injerencia alguna; - Por lo expuesto y, en uso de
las facultades otorgadas a este Despacho por el Decreto Supremo N° 001-93-TR, modificado por el
Decreto Supremo N° 017-2003-TR, el Decreto Supremo N° 010- 2003-TR y el Decreto Supremo N°
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
011-92-TR; SE RESUELVE: CONFIRMAR el Auto Sub Directoral N° 003-2006-DRTPEL-DPSC-SDNC
de fecha 20 de enero de 2006 que declara fundada la oposición deducida por EDELNOR S.A.A. e
improcedente la negociación colectiva del pliego de reclamos correspondiente al periodo 2005-2006,
incoada por el Sindicato de Trabajadores de Edelnor S.A.A. - SINTREDEL; en consecuencia, vuelvan
los de la materia a la Oficina de origen para sus efectos.
HAGASE SABER.
Fdo. Guillermo E. Fustamante Irigoín
Dirección de Prevención y Solución de Conflictos
----------------------------------------------------
AUTO SUBDIRECTORAL DICTADO EN PRIMERA INSTANCIA CONTRA EL CUAL
SE INTERPUSO RECURSO DE APELACION.
EXP. Nº 224522-2005-DRTPEL-DPSC-SDNC
AUTO SUB DIRECTORAL Nº 003-2006-DRTPEL-DPSC-SDNC
Lima, 20 de Enero del 2006.
VISTO Y CONSIDERANDO: Que, mediante recurso Nº 235454, la razón social EDELNOR S.A.A.
formula oposición al trámite de la presente negociación colectiva, argumentando que la contraria
pretende desconocer una convención colectiva de trabajo suscrita entre las partes, la cual tiene una
vigencia hasta el 31 de Diciembre del 2008; — Que, con escrito de registro Nº 15757, el Sindicato de
Trabajadores de EDELNOR S.A.A. SINTREDEL, absuelve el traslado conferido en virtud del mandato
de fecha 16 de Enero del 2006, señalando que los miembros de la precitada organización sindical no
son beneficiarios del acuerdo colectivo aludido por la empleadora, por lo que la oposición deberá ser
declarada improcedente y proseguir la causa de acuerdo con su estado; —Que, a efectos de resolver
la oposición respectiva con arreglo a ley, se tiene a la vista el Expediente Nº 78021-2005-DRTPELDPSC-SDNC, a través del cual esta dependencia registró mediante resolución del 04 de Mayo del
2005, el Convenio Colectivo de Trabajo suscrito ente el SINTREDEL y la empresa EDELNOR S.A.A.
con fecha 29 de Marzo del 2005; —Que, en torno a lo antes expuesto, cabe anotar que las partes en
mención acordaron otorgar a dicho Convenio una vigencia que comprende desde el 01 de Enero del
2005 hasta el 31 de Diciembre del 2008; —Que, conforme a lo regulado por el Artículo 43º -inciso f)
– de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, la convención colectiva debe formalizarse por escrito
en tres ejemplares, uno para cada parte y el tercero para su presentación a la Autoridad Administrativa
de Trabajo, con el objeto de su registro y archivo, —Que, esto último se encuentra consignado en el
Número de orden 57 del Texto Unico de Procedimientos Administrativos aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 016-2003-TR, como un Procedimiento de Registro de Convenios Colectivos de Trabajo
que se tramita ante la Sub-Dirección de Negociaciones Colectivas; —Que, teniendo en cuenta que la
empleadora ha procedido según la normativa acotada en los dos considerandos anteriores, así como
el hecho que el período de vigencia del Proyecto de Convenio materia de la presente causa se encuadra
dentro del termino en el cual rige el Convenio Colectivo de Trabajo suscrito por las mismas partes con
fecha 29 de Marzo del 2005, deviene ajustado a la ley declarar fundada la oposición deducida por la
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
empleadora y por ende, improcedente la negociación colectiva del pliego de reclamos correspondiente
al período 2005-2006, incoada por el SINTREDEL; — En uso de las facultades conferidas mediante
Decreto Supremo Nº 001-93-TR, modificado por el Decreto Supremo Nº 017-2003-TR; SE RESUELVE:
Declararse fundada la oposición deducida por la razón social EDELNOR S.A.A. mediante recurso Nº
235454; en consecuencia, improcedente la negociación colectiva del pliego de reclamos
correspondientes al período 2005-2006, iniciada por el Sindicato de Trabajadores de EDELNOR
S.A.A. SINTREDEL, y consentida y firmado que sea el presente, archívense los de la materia.
HAGASE SABER.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CESE COLECTIVO BASADO EN CAUSA OBJETIVA POR MOTIVOS TECNOLÓGICOS,
ESTRUCTURALES O ANÁLOGOS: FUERO SINDICAL: EXCLUSION DE DELEGADOS
SINDICALES:
"en la solicitud de cese colectivo se han incluido a los delegados sindicales Alberto Luque
Ramírez y Santa Lugo Aparicio, quienes se encuentran protegidos por el fuero sindical
consagrado en el literal c) del artículo 31º del Decreto Ley Nº 25593, concordante con el
artículo 12° inciso e) del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
Decreto Supremo Nº 001-92-TR, y al no existir justificación expresa para su inclusión
dentro de esta medida como lo exige el literal a) del artículo 82° del Texto Único Ordenado
del Decreto Legislativo Nº 728, deviene procedente excluir a los mencionados delegados
sindicales de la medida de cese colectivo solicitada por la empresa recurrente;
Que, habiendo la empleadora acreditado los motivos tecnológicos, estructurales o
análogos con el Oficio Nº 738-DG-DTA-DESP-USER-DISURS V LC-95, deviene procedente
aprobar parcialmente la solicitud de fojas 19-21 y 24, debiendo excluirse de este
procedimiento a los delegados sindicales"
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 009-96-DRTPSL-DPSC.
Lima, 31 de enero de 1996.
VISTOS: Los antecedentes relativos a la solicitud presentada por la empresa NUEVA CLÍNICA
VILLARÁN S.A., sobre aprobación de Cese Colectivo de Trabajo por motivos Tecnológicos,
Estructurales o Análogos, seguidos en el Expediente Nº 379-95-DRTPSL-DPSC-SDNC; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante solicitud de fecha 16 de Mayo de 1995, que corre a fojas 19 - 21 y 24, la empresa
Nueva Clínica Villarán S.A., al amparo del inciso d) del artículo 88° de la Ley de Fomento del Empleo,
Decreto Legislativo Nº 728, solicita el cese colectivo por motivos tecnológicos, estructurales o análogos,
sustentada en el hecho que al no poder lograr una eficiente atención a los pacientes, por tener un equipo
de rayos X obsoleto, se ha visto obligada a reestructurar dicho servicio y recurrir al concurso de servicios
complementarios de un tercero, el cual le proporciona equipo técnico actualizado y personal
profesional, con el objeto de brindar un excelente servicio, adjuntando la nómina de los trabajadores
afectados que obra a fojas 19 de autos;
Que, del estudio y análisis de los antecedentes, se advierte que la recurrente cumplió con el
procedimiento señalado en el artículo 82° del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo,
al haber comunicado a los trabajadores afectados su decisión de aplicar la medida de cese colectivo,
no concurriendo éstos a la reunión de trato directo; que la empresa recurrió ante el Ministerio de Salud,
Dirección Sub-Regional de Salud V - Lima - Ciudad, la misma que emitió el Oficio Nº 738-DG-DTADESP-USER-DISURS- V-LC-95, dictaminando sobre la procedencia del cese colectivo;
Que, habiendo la Autoridad Administrativa de Trabajo convocado a las partes a reuniones de
conciliación, éstas se llevaron a cabo en los términos que aparecen en el acta de fojas 59-60, lográndose
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
avenimiento de partes únicamente con doña Esther Flores Payano, más no con los trabajadores:
Alberto Anacleto Luque Ramírez, Felipa Santa Lugo Aparicio y Ana María Guzmán Cuba, lo que condujo
a que la Autoridad Administrativa de Trabajo de conformidad con el artículo 82° inciso f), notificara a
las partes para que comuniquen dentro del término de ley su decisión de someter la divergencia a
arbitraje, lo que no se produjo como es de verse en los escritos 078, 081 y 082, correspondiendo que
la Autoridad Administrativa de Trabajo resuelva la presente causa;
Que, no obstante lo expuesto, se advierte que en la solicitud de cese colectivo se han incluido a los
delegados sindicales Alberto Luque Ramírez y Santa Lugo Aparicio, quienes se encuentran protegidos
por el fuero sindical consagrado en el literal c) del artículo 31º del Decreto Ley Nº 25593, concordante
con el artículo 12° inciso e) del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, Decreto
Supremo Nº 001-92-TR, y al no existir justificación expresa para su inclusión dentro de esta medida
como lo exige el literal a) del artículo 82° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728,
deviene procedente excluir a los mencionados delegados sindicales de la medida de cese colectivo
solicitada por la empresa recurrente;
Que, habiendo la empleadora acreditado los motivos tecnológicos, estructurales o análogos con el
Oficio Nº 738-DG-DTA-DESP-USER-DISURS V LC-95, deviene procedente aprobar parcialmente la
solicitud de fojas 19-21 y 24, debiendo excluirse de este procedimiento a los delegados sindicales
Alberto Luque Ramírez y Santa Lugo Aparicio, así como excluir de la medida solicitada a Esther Flores
Payano, por haber arribado a un acuerdo conciliatorio con la empresa, como es de verse a fojas 59-60;
Que, en autos obran los recursos Nos. 004724, 004726, 004857, así como ampliatorios Nos. 04854,
04855, presentados por los trabajadores, en las que se plantea oposición al trámite de la causa,
impugnación y tacha al acta de trato directo y al dictamen emitido por el Sector, así como la absolución
del traslado presentado mediante recursos Nos. 004838 y 5348, y estando a que el procedimiento se
ha sustentado en la normatividad que prevé el Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo,
hecho que no puede ser enervado por articulaciones que no se encuentran previstas en el
procedimiento, carece de objeto emitir pronunciamiento sobre las mismas, máxime si no inciden en la
decisión que se adopta en el marco de la ley;
Por lo expuesto y en uso de las facultades conferidas a este Despacho mediante Decreto Supremo
Nº 001-93-TR;
SE RESUELVE:
Declarar sin objeto emitir pronunciamiento sobre las articulaciones promovidas en los recursos
Nos. 04724, 04726, 04857, 04854, 04855, 04838, y 5348, por no estar previstas en el procedimiento;
Exclúyase de la causa a los delegados Alberto Luque Ramírez y Santa Lugo Aparicio, así como a
Esther Flores Payano, por lo señalado en el quinto considerando de la presente resolución;
Aprobar la solicitud de cese colectivo basada en causa objetiva, por motivos tecnológicos,
estructurales o análogos, formulada por la empresa NUEVA CLINICA VILLARAN S.A., siendo afectada
Ana Guzmán Cuba; y consentida o ejecutoriada que sea la presente, archívense los de la materia.
HÁGASE SABER.- (FDO.) DRA. MANUELA GARCIA COCHAGNE - Directora de Prevención y
Solución de Conflictos.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
CESE COLECTIVO BASADA EN CAUSAS ECONÓMICAS, TECNOLÓGICAS Y
ESTRUCTURALES:
"porque, las causales invocadas por la empresa se encuentran acreditadas con la pericia
de parte respectiva, determinando esta última que COPE atraviesa una crítica situación
financiera en razón de haber disminuido su volumen de producción, el mismo que opera
al 40% de su capacidad instalada, hecho que sumado a otros factores adversos, justifica
declarar procedente la solicitud objeto de pronunciamiento".
"analizados debidamente los de la materia y apreciándose que la causa económica,
tecnológica y estructural invocada por la empleadora, se encuentra acreditada con la
pericia de parte de fecha 21 de enero de 1997, elaborada por Dall’Orso Mertz Asociados,
Contadores Públicos S.C., empresa auditora autorizada por la Contraloría General de la
República, y estando a que la pericia en referencia no ha sido enervada por la pericia de
parte presentada ni por la observación formulada por el Sindicato de Trabajadores
Metalúrgicos de la Cía. Peruana de Envases S.A. - COPE, así como la representación de los
trabajadores empleados, resulta procedente aprobar la solicitud presentada por la
empresa que corre a fojas 60 - 62 de autos"
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 305-97-DRTPSL-DPSC.
Lima, 8 de mayo de 1997.
VISTO: Los antecedentes relativos a la solicitud presentada por la empresa COMPAÑÍA PERUANA
DE ENVASES S.A. - COPE, sobre terminación colectiva de contrato de trabajo por motivos económicos,
tecnológicos y estructurales, seguidos en el Expediente Nº 115-97-DRTPSL-DPSC-SDNC; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante solicitud de fecha 10 de febrero de 1997, que corre a fojas 60-62 de autos, la empresa
Compañía Peruana de Envases S.A. - COPE, al amparo de lo dispuesto en el inciso b) del artículo 46°
e inciso a) del artículo 48° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR, solicita
la terminación colectiva de los contratos de trabajo por motivos económicos, tecnológicos y
estructurales de 51 trabajadores, según nómina que corre a fojas 46-48, sustentando su petición en que
la empresa enfrenta una crítica situación financiera y se encuentra en trayectoria a colapsar, debido a
que ha disminuido su volumen de producción, y ello porque actualmente la planta de hojalata se
encuentra paralizada en su totalidad; que asimismo, en la planta de aluminio sólo trabajan dos líneas
de las ocho con las que contaban; que, solamente el 40% de su capacidad instalada produce; y de otro
lado, el mercado nacional se ha visto saturado con las importaciones de envases, tapas y productos
terminados que se venden a precios con los que no puede competir, de tal forma que uno de sus clientes,
Deter Perú S.A., a quien le fabricaban tubos de crema dental, en la actualidad importa dicho producto
terminado;
Que, del estudio de los antecedentes, se advierte que la empresa cumplió con el procedimiento
señalado en el inciso a) del artículo 48° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR., al
haber comunicado al Sindicato de Trabajadores Metalúrgicos de Compañía Peruana de Envases S.A.
- Cope y a los trabajadores empleados afectados, su decisión de aplicar la medida de terminación
colectiva de los contratos de trabajo, no prosperando acuerdo alguno entre las partes en trato directo
como es de verse a fojas 194, 195, 196-197 y 199 de autos;
Que, la empresa cumplió con presentar la Declaración Jurada que se encuentra incursa en la causa
objetiva invocada, como es de verse a fojas 37 - 43 de autos; asimismo, acompaña una pericia de parte
elaborada por Empresa Auditora Dall’Orso Mertz Asociados, Contadores Públicos S.C., que corre a
fojas 14-30 de autos, registrada en la Contraloría General de la República, conforme aparece en el
Oficio Nº 1575-96 CG/DSA de fecha 19 de diciembre de 1996, e inscrita en el Registro Único de
Sociedades de Auditoria - RUNSA, conforme aparece en el comunicado Nº 003-97-CNCSA que corre
a fojas 268 de autos;
Que, en relación a la pericia de parte presentada por la empresa, que obra a fojas 14 - 30 de autos,
es menester señalar que en ella se consigna que la actividad principal de la empresa está orientada al
rubro de envases, especialmente a la fabricación de tapas, envases rígidos y otros artículos de metales
no ferrosos de plástico y metalizado al vacío, desarrollando su producción en los departamentos de:
matricería, estampado, aluminio y plástico; que, la empresa carece de capacidad financiera para
amortizar el principal, así como los intereses de su endeudamiento financiero y comercial, cuya cifra
asciende a $ 7.5 millones de dólares; que, adeuda por concepto de compensación por tiempo de
servicios a sus trabajadores, la suma de $ 1.10 millones de dólares; que, tiene limitaciones para adquirir
créditos bancarios y/o refinanciar su deuda, porque tiene el 90% de sus activos con prendas
hipotecarias e industriales, así como por las pérdidas reflejadas en los estados financieros que afectan
el patrimonio de la empresa; que, en lo que concierne al aspecto tecnológico y estructural, se afirma
que la actual estructura de producción opera en aproximadamente un 40% de su capacidad instalada,
entre otros factores, debido a que sus costos no son competitivos, constatándose que algunos
productos que se fabrican en las líneas de aluminio y plástico se están vendiendo por debajo de los
costos operacionales; que, clientes importantes como Deter Perú S.A. y diversos laboratorios
farmacéuticos, no efectúan pedidos a la empresa y han pasado a importar envases a otros países que
ofertan sus productos a precios competitivos; que, se dejó de operar en los departamentos de matricería
y estampado, como consecuencia de la pérdida de mercado, la que es cubierta por empresas del
exterior; así se tiene que los niveles de ventas decrecieron en las diversas líneas de productos, según
cuadro de evolución de ventas que se adjunta; que, entre las recomendaciones se señala que la
empresa debe reducir personal a efectos de disminuir el costo de la mano de obra ociosa, así como
efectuar una reestructuración financiera con los principales acreedores, a efectos de disminuir la carga
financiera; y, diseñar e implementar estrategias orientadas a una reingeniería organizacional y de
procesos que faciliten el relanzamiento de la empresa, dirigido a recuperar su capacidad financiera y
de posicionamiento en el mercado;
Que, la Autoridad Administrativa de Trabajo cumplió con poner en conocimiento de los trabajadores
la pericia de parte mencionada, habiendo el Sindicato de Trabajadores Metalúrgicos de la Cía. Peruana
de Envases S.A. - COPE y los representantes de los trabajadores empleados, que se adhieren a la
misma, presentado pericia adicional y formulado observación a la pericia de parte presentada por la
empresa, dentro del plazo de 15 días hábiles siguientes, conforme lo establece el tercer párrafo del
inciso c) del artículo 48° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR;
Que, en la pericia de parte presentada por los trabajadores que corre a fojas 148 - 176, elaborada
por el C. P. C. Alfonso Palomino Zuasnabar, con Matrícula Nº 4710, se señala que las cifras registradas
en los estados financieros de la empresa correspondientes a los ejercicios económicos 1994, 1995 y
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
1996, al 30 de noviembre de 1996 presentan serias divergencias entre las presentadas a la Bolsa de
Valores de Lima y los proporcionadas a los trabajadores, razón por la que los estados financieros
presentados para la inspección carecen de confiabilidad; que, la variación drástica de los resultados del
ejercicio de periodos cortos, representan un hecho que se tipifica como no razonable, es así que de 1994
a 1995, en sólo un período de 12 meses, las pérdidas se elevaron en 1,665 %; que, la pérdida de 1994
a 1996 alcanzó la suma de S/ 6’851,045.00, que representa un salto de 4,402 %, siendo que de 1995
a 1996, la variación de la pérdida fue de 155 %; que, la incidencia del valor de la mano de obra de los
trabajadores, está por debajo del costo en otras empresas de la importancia de COPE; que, la variación
porcentual de los gastos financieros, incluidos los intereses financieros es sumamente elevada,
teniendo en cuenta que dentro de la mecánica contable el procedimiento consiste en que los intereses
sean cargados mensualmente a los costos del ejercicio, no siendo usual que se difieran las cargas por
intereses vencidos a ejercicios siguientes, por lo que mientras no se pruebe con cálculos reales y la
documentación sustentatoria del caso, las cifras señaladas en la pericia de la empresa no son
confiables; que finalmente, los trabajadores de la nómina de afectados no representan carga que afecte
económicamente a la empresa;
Que, la organización sindical y representantes de los trabajadores empleados de la Cía. Peruana
de Envases S.A. - COPE, contra la pericia de parte presentada por la empresa, formulan observación
que corre a fojas 177 - 179 de autos, la que ha sido elaborada por Diana Andía Ramos, Licenciada en
Administración, con RUC 27945490, la cual señala que el análisis que contiene la pericia de parte de
la empresa, se ha aplicado considerando sólo el año 1996; que, es inadecuado recomendar la reducción
de personal sabiendo que la incidencia es irrelevante en relación a la estructura de costos; que
asimismo, las variaciones de los resultados de los ejercicios en un período de uno o dos años no son
razonables; que, al 5 de marzo de 1997, se han producido ceses de un 27% del número de trabajadores
comprendidos en la medida; que, para sustentar la reducción de personal se magnifica el número de
puestos de trabajo, soslayando la reducción de las planillas producida en 1990 mediante un anterior
procedimiento de reducción de personal y renuncias presentadas, ocultando que el actual personal
cubre esos puestos e incluso ha aumentado la productividad; que, el análisis de un año no es válido a
efectos de tomar una decisión tan importante para la empresa, y toda evaluación financiera se
concentra en el análisis de informes financieros de cuatro o cinco años anteriores para lograr evaluar
los aspectos positivos y negativos de una empresa; que, no se nota la causa principal del problema, por
lo que la empresa ignora el costo humano de la reestructuración; que, las variaciones de los resultados
del ejercicio en el orden de 1,665 % y 4,400 %, demuestran claramente la ausencia de una
Administración eficiente y eficaz en la empresa;
Que, de acuerdo a lo establecido en el procedimiento, la Autoridad Administrativa de Trabajo
convocó a las partes a reuniones de conciliación los días 28, 29 y 30 de abril de 1997, a horas 10.00
a.m.; a las que concurrieron la empresa, la organización sindical y los representantes de los empleados,
según los términos que se advierten de las actas de fojas 260, 261 y 262 de autos, respectivamente,
no lográndose avenimiento entre las mismas;
Que, mediante recurso Nº 1747 que corre a fojas de autos, la empleadora precisa que de los 38
obreros comprendidos en la medida, Andrés Rubén Vizcarra Castillo renunció a la empresa y que de
los 13 empleados afectados han renunciado: Pedro Huallpa Cusi, Donato Razo Escobar, Julio Cruz
Temoche, Nicacio Carbajal Pérez, Froylán Guevara Díaz, Marín Trujillo Lara y Marcos Chauca Loyola,
siendo que mediante acta de visita de inspección de fecha 23 de abril de 1997, que corre a fojas 255
- 256, se establece que Sixto Lizandro Tejada Tejada y Benjamín Toro Romero, presentaron carta de
renuncia a la empresa, por lo que este Despacho debe inhibirse de emitir pronunciamiento sobre los
mismos;
Que, la recurrente solicitó mediante recurso Nº 2415, que corre a fojas 240 de autos, la suspensión
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
perfecta de labores de conformidad con el inciso c) segundo párrafo del Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 003-97-TR., precisando que dicha medida la aplicaría desde el 16 de abril de 1996, por el
período que dure el procedimiento, comprometiéndose a continuar abonando las remuneraciones a los
trabajadores comprendidos en esta medida;
Que, la Autoridad Administrativa de Trabajo en atención a lo solicitado por la organización sindical
mediante recurso Nº 2519, dispuso la verificación posterior respecto de la suspensión perfecta de
labores solicitada por la empresa, como es de verse del acta de visita inspectiva de fecha 23 de abril
de 1997, que corre a fojas 255 - 256 de autos, de conformidad con el segundo párrafo del inciso c) del
artículo 48° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR;
Que, analizados debidamente los de la materia y apreciándose que la causa económica, tecnológica
y estructural invocada por la empleadora, se encuentra acreditada con la pericia de parte de fecha 21
de enero de 1997, elaborada por Dall’Orso Mertz Asociados, Contadores Públicos S.C., empresa
auditora autorizada por la Contraloría General de la República, y estando a que la pericia en referencia
no ha sido enervada por la pericia de parte presentada ni por la observación formulada por el Sindicato
de Trabajadores Metalúrgicos de la Cía. Peruana de Envases S.A. - COPE, así como la representación
de los trabajadores empleados, resulta procedente aprobar la solicitud presentada por la empresa que
corre a fojas 60 - 62 de autos;
Que, mediante recurso Nº 2810 corriente a fojas 264 - 267, la organización sindical y los
representantes de los trabajadores empleados, plantean nulidad de los actuados, señalando que se
omiten formalidades previstas en la ley, al no cumplirse con el objeto de la negociación directa en razón
de no haber las partes discutido en torno a las medidas que puedan adoptarse para evitar o limitar el
cese del personal, o tratarse sobre las condiciones de la terminación de los contratos de trabajo; y de
otro lado, porque en el acta de visita inspectiva con la que se verificó la suspensión perfecta de labores
solicitada por la empresa, con cuyos resultados se pretendía probar el fraude a la ley laboral, no se
efectuó la constatación respecto al desmontaje de la planta y el nuevo emplazamiento en la Planta de
Chorrillos, así como la situación del personal contratado en número superior a los trabajadores
afectados; que, el procedimiento se ha sustentado en la normatividad que prevé el Texto Único
Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR., por lo que corresponde declarar no ha lugar por
improcedente la nulidad de actuados deducida, al carecer de sustento legal;
Por lo expuesto y en uso de la facultad conferida por Decreto Supremo Nº 001-93-TR, e inciso e) del
artículo 48° del TUO del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR;
SE RESUELVE:
DECLARAR NO HA LUGAR por improcedente y carecer de sustento legal, la nulidad de actuados
formulada por el Sindicato de Trabajadores Metalúrgicos de la Cía. Peruana de Envases S.A. - COPE,
y representantes de los trabajadores empleados de la misma empresa, a través del recurso Nº 2810
que corre a fojas 264 - 267 de autos;
INHÍBASE el Despacho de emitir pronunciamiento sobre los trabajadores considerados en el noveno
de la presente Resolución;
APROBAR la solicitud de terminación colectiva de los contratos de trabajo, sustentada en causas
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Jurisprudencia
económicas, tecnológicas y estructurales, formulada por Compañía Peruana de Envases S.A. - COPE,
aplicable a los trabajadores: Gutiérrez Ramírez Carmen Rosa, García Escobar Víctor, Vizcarra Ortega
Alejandro, Santillana Sánchez Pedro, Ayala Camargo Zenobio, Tejada Tejada Moraima Salomé,
Maquera Layme Marcelino, Vicente Martínez Pedro, Barrientos Rodríguez Ricardo, Llerena Cruz
Francisco, Peláez Flores Leoncio, Sánchez Tiznado José Artemio, Ayllón Salas Jesús, Ruiz Macahuasi
Julio César, Villagomez Cueva Emma Inmaculada, Vargas Huamán Víctor, De La Cruz Callanaupa Ciril,
Fernández Aníbal Donato, Celis Julcamoro Octavio, Mercado Urquizo Silvino, Baldeón Quispe Juan,
Fanola Cruz Alejandro, Avendaño Barrientes Pedro Pablo, Gutiérrez Bravo Emilio Antonio, Aponte
García Juliano, Gonzáles Gutiérrez Miguel, Alvarado Vela Sabino, De La Cruz Saavedra Wilmer,
Durand Solís Isaac Santiago, Cruz Rodríguez Nicolás, Murillo Caballero Vicente, Gastelu Calderón
Marino, Zevallos Córdova Genaro, Mamani Chambi Fermín, Sánchez Hinostroza Rodrigo, Godoy Cuba
Nicanor, Guerra Baldeón Ivonne, Velasco Huamán Néstor Oto, Brioso Sánchez Nolasco, Pérez
Caballero Manuel y Cosío Espinoza Mario; en consecuencia, consentida o ejecutoriada que sea la
presente, archívense los de la materia.
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Jurisprudencia
CESE COLECTIVO DE CONTRATOS DE TRABAJO BASADA EN CAUSA OBJETIVA POR
MOTIVOS TECNOLOGICOS, ESTRUCTURALES Y ANALOGOS: FUERO SINDICAL:
EXCLUSION DE DIRIGENTE SINDICAL:
"habiéndose acreditado los motivos tecnológicos y estructurales invocados por la
empleadora con el Informe Nº 106-96-MITINCI-VMI-DNI-DIA y Oficio Nº 859-96-MITINCI-VMIDNI-DIA, deviene procedente aprobar parcialmente la solicitud de fojas 17 a 19, con la
precisión relativa a que la medida debe limitarse únicamente a los 10 trabajadores cuya
relación corre a fojas 278; debiendo excluirse de este procedimiento al dirigente sindical
Benancio Aguilar Atahua, en virtud a lo dispuesto por el artículo 82° literal a) del Texto
Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, aprobado por Decreto Supremo Nº 0595-TR"
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 140-96-DRTPSL-DPSC
Lima, 17 de octubre de 1996.
VISTO: Los antecedentes relativos a la solicitud presentada por la empresa CERVECERÍA
BACKUS Y JOHNSTON S.A., sobre aprobación de Cese Colectivo de Trabajo por motivos
tecnológicos, estructurales y análogos, seguidos en el Expediente Nº 43896-DRTPSL-DPSC-SDNC;
y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante solicitud de fecha 8 de Julio de 1996, que corre de fojas 17 a 19 de autos, la
Cervecería Backus y Johnston S.A., al amparo del inciso b) del artículo 80° e inciso a) del artículo 82°
del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, Decreto Legislativo Nº 728, solicita el cese
colectivo por motivos tecnológicos, estructurales y análogos, sustentada en que ha introducido
paulatinamente elementos modernos en el proceso productivo, lo que ha ocasionado entre otros
efectos, un exceso de personal con respecto a las necesidades reales de una organización productiva
eficiente, adjuntando la nómina de los trabajadores afectados que obra a fojas 1-3 de autos;
Que, del estudio y análisis de los antecedentes, se advierte que la empresa cumplió con el
procedimiento señalado en el inciso a) del artículo 82° del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento
del Empleo, al haber comunicado a los representantes de los trabajadores su decisión de aplicar la
medida de cese colectivo y al no prosperar acuerdo alguno entre las partes en negociación directa, la
empresa recurrió ante el Ministerio de Industria, Turismo, Integración y Negociaciones Comerciales
Internacionales, el mismo que emitió el Informe Nº 106-96-MITINCI-VMI-DNI-DIA, dictaminando sobre
la procedencia del cese colectivo de 73 trabajadores, señalándose que dentro de este número se
encuentran incluidos 61 trabajadores renunciantes; que, contra dicho Informe el ente sindical interpuso
ante el Sector con fecha 16 de setiembre de 1996, recurso de nulidad, como se advierte de fojas 114
a 120, el mismo que hasta la fecha no ha sido resuelto;
Que, habiendo la Autoridad Administrativa de Trabajo convocado a las partes a reuniones de
conciliación, éstas se llevaron a cabo en los términos que aparecen de las actas de fojas 131 y 170, no
lográndose avenimiento entre las mismas, lo que condujo a que la Autoridad Administrativa de Trabajo
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Jurisprudencia
de conformidad con el artículo 82° inciso f), notificara a las partes para que comuniquen dentro del
término de ley su decisión de someter la divergencia a arbitraje, lo que no se produjo, como es de verse
del recurso Nº 004307 que corre a fojas 272, correspondiendo que la Autoridad Administrativa de
Trabajo resuelva la presente causa;
Que, mediante recurso Nº 004350 que corre a fojas 278 - 282, la empleadora precisa la nómina de
trabajadores afectados, señalando que reduce su número con motivo del cese efectuado de común
acuerdo con éstos;
Que, no obstante lo expuesto, se advierte que en la solicitud de cese colectivo se ha incluido al
dirigente sindical Benancio Aguilar Atahua, Secretario de Economía y Finanzas de la Confederación
General de Trabajadores del Perú C.G.T.P., el mismo que se encuentra protegido por el Fuero Sindical,
previsto en el literal b) del artículo 31° del Decreto Ley Nº 25593, concordante con el artículo 12° inciso
d) del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, Decreto Supremo Nº 011-92-TR, y
al no existir justificación expresa para su inclusión dentro de la medida como lo exige el literal a) del
artículo 82° del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, deviene procedente excluir
al mencionado dirigente sindical de la medida de cese colectivo solicitada por la empresa recurrente;
Que, habiéndose acreditado los motivos tecnológicos y estructurales invocados por la empleadora
con el Informe Nº 106-96-MITINCI-VMI-DNI-DIA y Oficio Nº 859-96-MITINCI-VMI-DNI-DIA, deviene
procedente aprobar parcialmente la solicitud de fojas 17 a 19, con la precisión relativa a que la medida
debe limitarse únicamente a los 10 trabajadores cuya relación corre a fojas 278; debiendo excluirse de
este procedimiento al dirigente sindical Benancio Aguilar Atahua, en virtud a lo dispuesto por el artículo
82° literal a) del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, aprobado por Decreto
Supremo Nº 05-95-TR;
Que, mediante recurso Nº 3993, el Sindicato de Obreros Cerveceros Backus y Johnston, plantea
oposición contra la resolución de 11 de Setiembre de 1996, que convoca a las partes a reunión de
conciliación y pone a conocimiento de los trabajadores el dictamen expedido por el Sector, para cuyo
efecto argumenta haber impugnado el Informe Nº 106-96-MITINCI-VMI-DNI-DIA, por lo que adolece de
efecto jurídico alguno; que, dicha articulación carece de sustento legal por cuanto la Autoridad
Administrativa de Trabajo ha actuado con estricta sujeción al procedimiento señalado en el artículo 82°
del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, y asimismo, porque no corresponde a este
Despacho enervar el mérito del dictamen expedido por el Sector correspondiente, siendo así, deviene
pertinente declarar no ha lugar por improcedente, la oposición deducida por el referido Sindicato, al
carecer de sustento legal;
Por lo expuesto y en uso de las facultades conferidas a este Despacho mediante Decreto Supremo
Nº 001-93-TR;
SE RESUELVE:
DECLARAR no ha lugar por improcedente y carecer de sustento legal, la oposición formulada por
el Sindicato de Obreros Cerveceros Backus y Johnston S.A., mediante recurso Nº 3993;
EXCLÚYASE del presente procedimiento al dirigente sindical Benancio Aguilar Atahua, por lo
señalado en el quinto considerando de la presente resolución;
APROBAR en parte la solicitud de cese colectivo, basada en causa objetiva por motivos
tecnológicos, estructurales y análogos, formulada por CERVECERÍA BACKUS Y JOHNSTON S.A.,
aplicable a los trabajadores: Agustín Alejandro Jiménez, Humberto León Rasmussen, César Mayta
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Jurisprudencia
Rojas, John Olivera Aguirre, Samuel Donayre Aquije, César León Elguera, Diómedes Mori Tarazona,
Roberto Muñoz Céspedes, Ramiro Zea Loayza y Oswaldo Zúñiga Obando; en consecuencia,
consentida o ejecutoriada que sea la presente, archívense los de la materia.
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Jurisprudencia
CESE COLECTIVO: IMPROCEDENTES LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y CONFIRMA LA
RESOLUCIÓN APELADA:
"la pericia de parte realizada se acredita plenamente que la causa económica y estructural
invocada por la empresa, es el motivo de la terminación colectiva de los contratos de
trabajo, el mismo que no contraviene la libertad de sindicación ni el fuero sindical,
resultando inconsistentes los argumentos de las apelaciones"
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 001- 2004-TR/DRTPEL
Lima, 05 de enero de 2004.
VISTOS: Los recursos de apelación Nos. 000019704 y 000019571, interpuestos por el Sindicato de
Trabajadores de Manufacturera de Papeles y Cartones del Perú S.A. (Planta Chillón), y Serapio
Filomeno Aguayo Santos, respectivamente, en los seguidos en el Expediente Nº 93067-2003-DRTPELDPSC-SDNC, sobre terminación colectiva de contratos de trabajo por motivos económicos y
estructurales; y,
CONSIDERANDO:
Que, con fecha 18 de noviembre de 2003, se expidió la Resolución Directoral Nº 110-2003-DRTPELDPSC, que obra de fojas 1223 a 1231 de autos, mediante la cual se aprobó la solicitud de terminación
colectiva de los contratos de trabajo consistente en motivos económicos y estructurales, formulada por
la empleadora;
Que, en contra de la Resolución Directoral de fecha 18 de noviembre de 2003, se han interpuesto
recursos de apelación, sustentados en que la resolución impugnada no se encuentra arreglada a ley
por contravenir normas constitucionales y leyes que garantizan la libertad de sindicación, señalándose
también que el estado de insolvencia económica que padece la empresa, se debe a los rubros de gastos
financieros, intereses de la deuda concursal y otros, más no así por las remuneraciones de los
trabajadores, y que la empresa no ha considerado en el balance activo corriente sumas millonarias que
de cobrarse arrojarían utilidades;
Que, del análisis de los actuados se aprecia que la Resolución Directoral apelada, fue dictada de
acuerdo a los lineamientos establecidos en el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 00397-TR, ya que en la pericia de parte aportada por la empleadora, se acredita plenamente que la causa
económica y estructural invocada, constituye el motivo de la terminación colectiva de los contratos de
trabajo, no contraviniéndose la libertad de sindicación ni el fuero sindical, por lo que resultan
inconsistentes los argumentos contenidos en las apelaciones;
Que, con fecha 09 de diciembre del presente año, Manufacturera de Papeles y Cartones S.A. solicitó
la exclusión del procedimiento de tres trabajadores, al haber suscrito acuerdos de cese por mutuo
disenso con la empresa, los mismos que responden a los nombres de Soledad Silvia Salazar Santiago,
Lorenzo Ávalos Cuya y Ciro David Sandoval Aybar, por lo que carece de objeto emitir pronunciamiento
sobre los referidos trabajadores, al haber finalizado el vínculo laboral de común acuerdo entre las
partes;
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Por lo expuesto y en uso de las facultades conferidas mediante Decreto Supremo Nº 001-93 -TR;
SE RESUELVE:
DECLARAR carente de objeto emitir pronunciamiento sobre los trabajadores Soledad Silvia Salazar
Santiago, Lorenzo Ávalos Cuya y Ciro David Sandoval Aybar, por haberse extinguido el vínculo laboral
a la fecha;
DECLARAR IMPROCEDENTES los recursos de apelación interpuestos por el Sindicato de
Trabajadores de Manufacturera de Papeles y Cartones del Perú S.A. (Planta Chillón), y Serapio
Filomeno Aguayo Santos, por los fundamentos expuestos; y, CONFIRMAR la Resolución Directoral
apelada, en lo pertinente a la aprobación de la solicitud de terminación colectiva de los contratos de
trabajo consistentes en motivos económicos y estructurales, formulada por la empresa Manufacturera
de Papeles y Cartones del Perú S.A., aplicables a los trabajadores: Aguayo Santos Serapio, Alvarado
Ávalos César, Alvarado Ávalos Julián, Alza Ríos Fredy, Araya Sandoval Aldo Ronald, Ayquipa
Contreras Marco Antonio, Porras Casas Denis, Guillermo Ricce Curi Luigi y Vergara Osorio Tiburcio
Fausto, devolviéndose los actuados a la Oficina de origen para sus efectos.
HÁGASE SABER.-
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Jurisprudencia
CESE COLECTIVO POR CAUSAS ECONOMICAS COMPRENDE TAMBIEN A DIRIGENTES
SINDICALES:
"en lo que se refiere a la inclusión de dirigentes sindicales dentro de la solicitud de
terminación colectiva de contratos de trabajo, es de apreciarse que ni el TUO de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, el
mismo que regula la tramitación de los procedimientos materia de autos, ni ninguna otra
norma de nuestra legislación nacional, establece restricción alguna en ese sentido, razón
por la cual la inclusión de dichos trabajadores no afecta la procedencia de la solicitud de
la empresa"
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 021-99-TR/DRTPSL
Lima, 23 de abril de 1999.
VISTOS: El recurso de apelación de fojas 130 a 135, presentado por el Sindicato de Obreros de
Cobres Laminados S.A., en contra de la Resolución Directoral Nº 04999-DRTPSL-DPSC, recaída en
el Expediente Nº 068-99-DRTPSL-DPSC-SDNC, sobre terminación colectiva de los contratos de
trabajo por causas objetivas; y,
CONSIDERANDO:
Que, el Sindicato de Obreros de Cobres Laminados S.A., presentó recurso de apelación en contra
de la Resolución Directoral Nº 049-99-DRTPSL-DPSC, que aprueba la solicitud de terminación
colectiva de los contratos de trabajo por causas económicas, presentado por la empresa COBRES
LAMINADOS S.A., fundamentándolo en el hecho que la resolución impugnada no habría considerado
que en la solicitud se encuentran comprendidos dirigentes sindicales que gozan del fuero sindical y que
por lo tanto no pueden ser despedidos sin que hubieran incurrido en falta grave, así como el hecho que
a partir de octubre de 1998 la empresa ha empezado a reactivarse económicamente, produciendo a la
fecha en un 100% y encontrándose en construcción una nueva planta, siendo previsible que en el corto
plazo se alcance una producción record dentro del mercado nacional;
Que, en lo que se refiere a la inclusión de dirigentes sindicales dentro de la solicitud de terminación
colectiva de contratos de trabajo, es de apreciarse que ni el TUO de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, el mismo que regula la
tramitación de los procedimientos materia de autos, ni ninguna otra norma de nuestra legislación
nacional, establece restricción alguna en ese sentido, razón por la cual la inclusión de dichos
trabajadores no afecta la procedencia de la solicitud de la empresa;
Que, en lo que se refiere a la situación económica de la empresa, es de apreciarse que el Sindicato
recurrente no ha presentado prueba alguna que acredite su supuesta recuperación, máxime si los
argumentos expuestos en la pericia presentada por la empresa y que corren de fojas 10 a 24 de autos,
no han sido desvirtuados por la apelante, no obstante habérsele otorgado el plazo de ley para que
presente su pericia de parte;
Que, siendo así, corresponde a este Despacho desestimar la apelación planteada, confirmando la
Resolución de Primera Instancia;
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Por lo expuesto y en uso de las facultades conferidas a este Despacho por el Decreto Supremo Nº
001-93-TR;
SE RESUELVE:
Declarar IMPROCEDENTE la apelación interpuesta por el Sindicato de Obreros de Cobres
Laminados S.A., que corre de fojas 130 a 135 de autos; y en consecuencia, confirmar la Resolución
Directoral Nº 049-99-DRTPSL-DPSC, devolviéndose los actuados a la Oficina de origen para sus
efectos.
HÁGASE SABER.- Fdo.- Dr. HUGO CARRASCO MENDOZA - Director Regional de Trabajo y
Promoción Social.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
TERMINACIÓN COLECTIVA DE CONTRATOS DE TRABAJO BASADA EN CAUSA OBJETIVA
POR MOTIVOS TECNOLÓGICOS: INNOVACION DE MAQUINARIA QUE CONDUCE A
PRESCINDIR DE PERSONAL.
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 156-96-DRTPSL-DPSC
Lima, 29 de octubre de 1996.
VISTOS: Los antecedentes relativos a la solicitud presentada por la empresa LADRILLERA KAR
S.A., sobre aprobación de Cese Colectivo de Trabajo por motivos tecnológicos, seguidos en el
Expediente Nº 453-96-DRTPSL-DPSC-SDNC; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante solicitudes de fechas 16 y 25 de Julio de 1996, que corren a fojas 17 - 18 y 21 - 22,
la empresa Ladrillera Kar S.A., al amparo del inciso b) del artículo 80° e inciso a) del artículo 82° del Texto
Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, solicita el cese colectivo por motivos tecnológicos,
sustentado en el hecho de haber efectuado innovaciones en las máquinas con las que se procesa la
elaboración de pisos, lo que determina que prescinda del personal que ha resultado excedente como
consecuencia de estas situaciones; adjuntando la nómina de los trabajadores afectados que obra a
fojas 15 de autos;
Que, del estudio y análisis de los antecedentes, se advierte que la empresa cumplió con el
procedimiento señalado en el inciso a) del artículo 82° del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento
del Empleo, al haber comunicado a los representantes de los trabajadores su decisión de aplicar la
medida de cese colectivo, y al no concurrir el Sindicato de Trabajadores de Ladrillera KAR S.A. a la
reunión de trato directo, la empresa presentó la constancia notarial de asistencia que corre a fojas 19
de autos; que, con fecha 12 de Julio de 1996, el Ministerio de Industria, Turismo, Integración y
Negociaciones Comerciales Internacionales, emitió el Informe Nº 091-96-MITINCI-DNI-DIA,
dictaminando sobre la procedencia del cese colectivo de 13 trabajadores;
Que, habiendo la Autoridad Administrativa de Trabajo convocado a las partes a reuniones de
conciliación, éstas se llevaron a cabo en los términos que aparecen de las actas obrantes a fojas 48 y
50 de autos, no lográndose avenimiento entre las mismas, lo que determinó que la Autoridad
Administrativa de Trabajo de conformidad con el artículo 82° inciso f), notificara a las partes para que
comuniquen dentro del término de ley, su decisión de someter la divergencia a arbitraje, lo que no se
produjo, como es de verse en el recurso Nº 004569 de fojas 84 - 85 de autos, correspondiendo que la
Autoridad Administrativa de Trabajo resolviese la presente causa;
Que, habiéndose acreditado los motivos tecnológicos invocados por Ladrillera Kar S.A., con el
Informe Nº 091-96-MITINCI-DNI-DIA y Oficio Nº 702-95-MITINCI-DNI-DIA, deviene procedente
aprobar la solicitud de fojas 17 a 18 y 21 a 22 de autos;
Que, mediante recursos Nos. 004569 y 4670, la recurrente solicita a la Autoridad Administrativa de
Trabajo la aplicación de la suspensión temporal perfecta de labores a los trabajadores comprendidos
en el procedimiento de cese colectivo de trabajo, amparándose para ello en el inciso c) del artículo 82°
del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, por considerar que dicha norma es de
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233
Actualidad Laboral
Jurisprudencia
aplicación inmediata al procedimiento en trámite y, asimismo, argumenta que la fecha de aprobación
del cese colectivo de trabajo debe ser el 30 de setiembre de 1996, por cuanto al entrar en vigencia las
modificaciones de la norma señalada, éstas han agotado los plazos previstos; que, lo solicitado carece
de sustento legal, por cuanto son de aplicación al presente procedimiento hasta su conclusión, las
normas bajo las cuales se inició, no correspondiendo en consecuencia aplicar el Decreto Legislativo Nº
855, así como tampoco retrotraer la fecha de aprobación del cese colectivo; siendo así, procede
declarar no ha lugar a lo solicitado por improcedente;
Por lo expuesto y en uso de las facultades conferidas mediante Decreto Supremo Nº 001-93-TR;
SE RESUELVE:
Declarar no ha lugar por improcedente y carecer de sustento legal, lo formulado por la recurrente
en los escritos 4569 y 4670;
APROBAR la solicitud de cese colectivo basada en causa objetiva por motivos tecnológicos,
formulada por Ladrillera Kar S.A., aplicable a los trabajadores: Justo Barrial Cárdenas, Eloy Jorge De
La Cruz Erazo, Pío Máximo Chancas Eslava, Víctor Espinoza Berna, Marcelino Huacachi León, Lucio
Huarcaya Navarro, César Augusto Jeri Chauca, Guillermo Mendoza Velásquez, Elías Orellana Camac,
Elías Orellana Lazo, Gregorio Teodoro Rojas Orión, Juan Wilfredo Seción Cevallos y Víctor Raúl Torres
Nasaico; en consecuencia, consentida o ejecutoriada que sea la presente, archívense los de la materia.
HÁGASE SABER.- (FDO). DRA. MANUELA GARCÍA COCHAGNE - Directora de Prevención y
Solución de Conflictos.
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
TERMINACIÓN COLECTIVA DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO BASADA EN CAUSA
OBJETIVA POR MOTIVO ESTRUCTURAL: CIERRE Y FUSION DE CENTROS DE TRABAJO
(POLICLINICOS):
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 610-97-DRTPSL-DPSC.
Lima, 11 de setiembre de 1997.
VISTO: Los antecedentes relativos a la solicitud presentada por COMITÉ DE ADMINISTRACIÓN
DEL FONDO DE ASISTENCIA Y ESTIMULO DEL MINISTERIO DE EDUCACIÓN - CAFAE - ME, sobre
terminación colectiva de contratos de trabajo por motivos estructurales, seguidos en el Expediente Nº
429-97-DRTPSL-DPSC-SDNC; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante solicitudes de fechas 25-27 de junio y 7-9, 14-17 de julio de 1997, que corren a fojas
53-58, 61, 94, 96, 112, 123, 134, 136, 166 y 168, Comité de Administración del Fondo de Asistencia y
Estímulo del Ministerio de Educación - CAFAE - ME, al amparo de lo dispuesto en el inciso b) del artículo
46° e inciso a) del artículo 46° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR, solicita
la terminación colectiva de los contratos de trabajo por motivos estructurales de 8 trabajadores, según
nómina que corre a fojas 53-54 de autos, sustentando su petición en que CAFAE - ME es una entidad
privada sin fines de lucro que se rige por sus estatutos, dedicada a la asistencia, estímulo y proporciona
bienes y servicios al personal empleado y docente del Sector Educación; que, dicho Comité tiene un
centro médico que inició sus actividades el 01 de abril de 1989, brindando atención en las
especialidades de Odontología, Pediatría, Ginecología y Medicina General, siendo que a la fecha
cuenta con 15 empleados del área de administración, 08 empleados de su servicio funerario, 09
empleados del Policlínico B-Camaná y 08 empleados en el Policlínico A-CAFAE; que, debido a causas
derivadas del movimiento de pacientes en arribos policlínicos, el Directorio del CAFAE-ME ha decidido
eliminar la atención en el Policlínico A-CAFAE, para que se centralice la atención única y
exclusivamente en el Policlínico B-Camaná; que, el centro médico Policlínico A-CAFAE atiende en
menos del 50% de su capacidad instalada, en razón que el local de la sede principal se ubica lejos de
los lugares donde laboran los trabajadores administrativos y docentes del sector educación; que, en el
año 1996, las consultas realizadas han sido de 5,256, muy por debajo de la atención que fuere de 13,963
consultas teniendo en cuenta la jornada de trabajo del personal médico, ello significa que la capacidad
utilizada es de 38%, mientras que la capacidad ociosa fue de 62%; que, hasta abril del presente año,
se incrementó la especialidad de oftalmología, habiéndose realizado 2,096 consultas de las 5,378 que
pueden generarse con la capacidad instalada, esto significa que la capacidad utilizada fue del 39% y
la no utilizada del 61%;
Que, del estudio de los antecedentes se advierte que la empresa cumplió con el procedimiento
señalado en el inciso a) del artículo 48° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR, al
haber comunicado a los trabajadores incursos en la medida, su decisión de aplicar la terminación
colectiva de los contratos de trabajo, no prosperando acuerdo alguno entre las partes en trato directo;
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235
Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Que, la empresa cumplió con presentar la Declaración Jurada que se encuentra incursa en la causa
objetiva invocada, como es de verse a fojas 108 de autos; asimismo, acompaña una pericia de parte
elaborada por la Empresa Auditora CABREJOS VALDIVIA Y ASOCIADOS, CONTADORES
PÚBLICOS, SOCIEDAD CIVIL, de fecha 26 de junio de 1997, que corre de fojas 182 a 184 de autos,
la que se encuentra inscrita en el Registro Único de Sociedades de Auditoria a cargo de la Contraloría
General de la República con el Nº 108, Categoría "C";
Que, en relación a la pericia de parte presentada por Comité de Administración del Fondo de
Asistencia y Estimulo del Ministerio de Educación-CAFAE-ME, que obra de fojas 162 a 164 de autos,
se señala que el examen especial comprende el período del 01 de enero de 1996 al 30 de abril de 1997,
y se sustenta en la revisión de los registros contables, planillas, libros de actas, cuadros estadísticos
y estados de situación financiera de los servicios que presta el CAFAE - ME; que, dicho Comité es una
entidad privada sin fines de lucro que se rige por su reglamento interno aprobado mediante Resolución
Ministerial Nº 448-88-ED, y tiene por finalidad desarrollar incentivos en el personal docente y
administrativo prestándole asistencia y estimulo personal y familiar que permita acrecentar la eficiencia
en su labor educativa, además de promover actividades recreativas, sociales y culturales, dirigidas a
prestar servicios múltiples; que, para el cumplimiento de dicha finalidad, administra los recursos y
fondos provenientes de los descuentos por tardanzas, inasistencias y multas, así como faltas de
carácter disciplinario impuestas a los trabajadores docentes y administrativos del sector educación;
que, en la actualidad el Policlínico A-CAFAE cuenta con 05 médicos y una capacidad instalada de
atención de 1,500 consultas mensuales, prestando servicios médicos en las especialidades de
Odontología, Medicina General y Pediatría; que, de los exámenes de los cuadros estadísticos de control
de atención a los pacientes, se observa que durante el año 1996 solo se utilizó el 14.73% de la capacidad
instalada, quedando una capacidad no utilizada del 85.27%; en el Policlínico B - Camaná, se cuenta con
04 médicos y una capacidad instalada de atención de 1,200 consultas mensuales, prestando servicios
en la especialidad de Odontología, Medicina General, Pediatría y Oftalmología; que, de los análisis de
los cuadros estadísticos de control de atención a los pacientes, se observa que en el año 1996 sólo se
utilizó el 36.08 % de la capacidad instalada, quedando como capacidad instalada ociosa el 63.92 %; que,
en la situación observada se demuestra que los fondos y recursos encargados a CAFAE-ME, no
estarían siendo óptimamente administrados, por lo que no se cumpliría con la finalidad de la creación
del Comité en lo que respecta a los servicios médicos prestados; en consecuencia, con el objeto de
optimizar la administración de los recursos y servicios médicos, el Consejo Directivo Nacional del
CAFAE-ME se reunió en sesión extraordinaria Nº 002-97 de fecha 18 de enero de 1997, acordando la
fusión de los policlínicos, a cuyo efecto se cerró el Policlínico A-CAFAE; que, la ejecución del acuerdo
relacionado a la fusión de los policlínicos, origina un cambio en la estructura funcional y operativa en
CAFAE -ME, que trae como resultado el cierre del Policlínico A-CAFAE, siendo la empresa auditora de
opinión que CAFAE-ME se encuentra incurso en la terminación colectiva de los contratos de trabajo por
motivos estructurales;
Que, la Autoridad Administrativa de Trabajo cumplió con poner en conocimiento de los trabajadores
la pericia de parte mencionada en el tercer considerando, habiendo los trabajadores Andrés Aquino
Leiva, Carlos Alejando Cortéz Cumba, Carlos Rafael Sánchez Moreno, Hanet Prieto Arangoitia, José
Danilo Malca Viza, Luis Serra Castro y Marisol Vega Terrones, presentado pericias adicionales y
formulando sus observaciones a la pericia de parte dentro del plazo de 15 días hábiles siguientes,
conforme lo establece el tercer párrafo del inciso c) del artículo 48° del Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 003-97-TR;
Que, la pericia de parte presentada por los trabajadores señalados en el considerando anterior, que
corre a fojas 179-193, 195-209, 211-225, 227-241, 243-267, 259-273 y 275-289, elaborada por don Luís
Felipe Ontaneda Ortega, Contador Público Colegiado con matrícula Nº 12032, señala que la
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Actualidad Laboral
Jurisprudencia
problemática de falta de afluencia de pacientes no depende del personal médico y que las causas que
refiere el empleador tienen una solución diferente al cese colectivo que se plantea; que, no existe
coherencia en lo que se refiere a la capacidad utilizada por cuanto ésta ha sido en el orden del 53.3%,
lo que corresponde a 5,256 atenciones efectuadas en la sede del Policlínico, más 2,188 atenciones
realizadas en las campañas de salud a los diversos planteles escolares de Lima Metropolitana, lo que
hace un total de 7,445 atenciones; que, con relación a la labor de enero a abril del año 1997, la capacidad
instalada ha sido del orden del 53.8% y que el peritaje de CAFAE-ME no hace mención alguna de este
lapso de 1997; que, la capacidad instalada depende de la cantidad de horas trabajadas al mes y del
número de profesionales de salud disponibles, como es de verse en el numeral 2.4 de la pericia; que,
con relación a la situación financiera, los egresos por remuneraciones del personal del Policlínico
CAFAE-ME, se encuentran presupuestados como es de verse en el numeral 2.4 de la pericia; que, se
señala que las causas estructurales esgrimidas por la empresa - fusión de ambos policlínicos, no deben
llevar al cese colectivo del personal del Policlínico CAFAE-ME, porque al implementar el Policlínico BCamaná con mayor horario de atención (8:00 a.m. a 10 p.m.), se requiere del personal profesional y
auxiliar del Policlínico CAFAE-ME; que, al fundamentar el cese colectivo en actores económicos y
estadísticas de atención, se invoca causas objetivas de orden económico, lo que es distinto de los
motivos invocados referidos a causas estructurales; que, el CAFAE-ME tiene fondos económicos y
cada año se inicia con un plan de utilización de fondos en donde todos los gastos están cubiertos; que,
el Acta Nº 002-07 del 18 de enero de 1997, no contempla la necesidad del cese colectivo del personal;
que, la atención de los pacientes y los ingresos producidos por el Policlínico A-CAFAE, son mayores
que del Policlínico B-Camaná; que en consecuencia, el peritaje de la Empresa Auditora Cabrejos
Valdivia y Asociados Contadores Públicos, Sociedad Civil, además de no fundamentar el cese colectivo,
carece de veracidad porque utiliza datos incompletos y al no realizar una revisión detallada como así
lo señala la empresa auditora, no han recurrido a las fuentes reales, por lo que es inadmisible que se
hagan cálculos y cuadros estadísticos sin saber la cantidad de horas y días de trabajo de cada
profesional del Policlínico A-CAFAE;
Que, el empleador solicitó la suspensión perfecta de labores durante el período que dure el
procedimiento, como es de verse a fojas 61 de autos, al amparo del inciso c) segundo párrafo del artículo
48° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR, señalando que dicha medida la aplicaría
durante el período que dure el procedimiento;
Que, de acuerdo a lo establecido en el procedimiento, la Autoridad Administrativa de Trabajo
convocó a las partes a reuniones de conciliación; asistieron a la primera, el Comité de Administración
del Fondo de Asistencia y Estimulo del Ministerio de Educación CAFAE-ME y los trabajadores: Andrés
Aquino Leiva, José Danilo Malca Viza, Carlos Alejandro Cortéz Cumpa, Luis Enrique Serra Castro,
Carlos Rafael Sánchez Moreno, Carlos Ángeles Rincón y Hanet Prieto Arangoitia, dejándose
constancia de la inasistencia de Marisol Vega Terones; a la segunda reunión concurrieron el CAFAEME y los trabajadores: Andrés Aquino Leiva José, Danilo Malca Viza, Carlos Alejandro Cortés Cumpa
y Hanet Prieto Arangoitia, dejándose constancia de la inconcurrencia de: Carlos Rafael Sánchez
Moreno, Luis Enrique Serra Castro, Carlos Javier Ángeles Rincón y Marisol Vega Terrones; a la última
reunión asistieron CAFAE-ME y los trabajadores: Andrés Aquino, Carlos Alejandro Cortés Cumpa, Luis
Enrique Serra Castro, Hanet Prieto Arangoita y José Danilo Malca Viza, dejándose constancia de la
inconcurrencia de Carlos Ángeles Rincón y Marisol Vega Terrones;
Que, analizados debidamente los de la materia y apreciándose que la causa estructural invocada
por el Comité de Administración del Fondo de Asistencia y Estímulo del Ministerio de EducaciónCAFAE-ME, se encuentra acreditada con la pericia de parte de fecha 26 de junio de 1997, que corre
a fojas 162-164, y estando a que la misma no ha sido enervada por las pericias adicionales presentadas
por los trabajadores: Andrés Aquino Leiva, Carlos Alejandro Cortéz Cumpa, Carlos Rafael Sánchez
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237
Actualidad Laboral
Jurisprudencia
Moreno, Hanet Prieto Arangoitia, José Danilo Malca Viza, Luis Serra Castro y Marisol Vega Terrones,
resulta procedente aprobar la solicitud presentada por Comité de Administración del Fondo de
Asistencia y Estimulo del Ministerio de Educación-CAFAE-ME, que corre a fojas 53-58, 61, 94, 96, 112,
123, 134, 136, 166, 168 de autos;
Que, mediante recursos 4538, 4539, 4540, 4541, 4542, 4543, 4544, 4850, 4849, 4851, 4852, 4853,
4854 y 4855, Hanet Prieto Arangoitia, Carlos Alejandro Cortéz Cumpa, José Danilo Malca Viza, Marisol
Vega Terrones, Luis Serra Castro, Carlos Rafael Sánchez Moreno y Andrés Aquino Leiva, deducen
nulidad de todo lo actuado, incluidas las providencias de fechas 26 de junio y 08 de julio de 1997,
argumentando que se les envió una comunicación relacionada con el inicio del procedimiento de
terminación colectiva de los contratos de trabajo por causas objetivas, sustentado en motivos
estructurales, careciendo la misma de sustento legal alguno; asimismo, han sido sorprendidos por la
comunicación de suspensión de labores, transgrediéndose el derecho de los trabajadores al no
cumplirse los requisitos que exige la norma vigente; que, en el expediente en trámite existen vicios
flagrantes que hacen nulo el procedimiento, dado que no se demuestra el motivo estructural; que, no
se ha cumplido con acreditar que los trabajadores afectados representen un número no menor del 10%
del total de trabajadores de la empresa; que, no se adjunta la declaración jurada que precise que el
CAFAE-ME se encuentra en la causa objetiva invocada; que, la pericia de parte debió ser realizada por
una empresa auditora autorizada por la Contraloría y si el Comité no acreditó dicho requisito, no debió
darse tramite al expediente; que, con respecto a lo anteriormente señalado, se establece que el
procedimiento se ha sustentado en la normatividad que prevé el artículo 48° del Texto Único Ordenado
del Decreto Legislativo Nº 728, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR, por lo que
corresponde declarar no ha lugar por improcedente y carente de sustento legal la nulidad de todo lo
actuado, así como la nulidad de las providencias de fechas 26 de junio y 08 de julio de 1997;
Por lo expuesto y en uso de las facultades conferidas a este Despacho por el Decreto Supremo Nº
001-93-TR, e inciso e) del artículo 48° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR;
SE RESUELVE:
DECLARAR NO HA LUGAR por improcedente la nulidad de actuados y de las providencias de
fechas 26 de junio y 08 de junio de 1997, deducida por HANET PRIETO ARANGOITIA, CARLOS
ALEJANDRO CORTEZ CUMPA, JOSÉ DANILO MALCA VIZA, CRISOL VEGA TERRONES, LUIS
SERRA CASTRO, CARLOS RAFAEL SÁNCHEZ MORENO y ANDRÉS AQUINO LEIVA, mediante
recursos 4538, 4539, 4540, 4541, 4542, 4543, 4544, 4850, 4849, 4851, 4852, 4853, 4854 y 4855 de
autos;
APROBAR la solicitud de terminación colectiva de contratos de trabajo basada en causa objetiva,
consistente en motivo estructural, formulada por el COMITÉ DE ADMINISTRACIÓN DEL FONDO DE
ASISTENCIA Y ESTIMULO DEL MINISTERIO DE EDUCACIÓN-CAFAE-ME, aplicables a los
trabajadores: AQUINO LEIVA, JOSÉ DANILO MALCA VIZA, CARLOS CORTEZ CUMPA, LUIS SERRA
CASTRO, CARLOS SÁNCHEZ MORENO, HANET PRIETO ARANGOITIA, MARISOL VEGA
TERRONES y CARLOS ÁNGELES RINCÓN; en consecuencia, consentida o ejecutoriada que sea la
presente resolución, archívense los de la materia.
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Actualidad Laboral
Información Económica
INFORMACION
ECONOMICA
UNIDAD IMPOSITIVA TRIBUTARIA (UIT)
2005
2006
S/. 3,300
2007
S/. 3,400
S/. 3,450
UNIDAD DE REFERENCIA PROCESAL
2005
2006
2007
S/. 330
S/. 340
S/. 345
REMUNERACION MINIMA VITAL
D.S. Nº 016-2005-TR
(Vigente desde el 01-01-2006)
Trabajador
Mensual
Diario
Hora
Obrero
S/.500.00
S/. 16.66
S/. 2.08
Empleado
S/.500.00
S/. 16.66
S/. 2.08
ASIGNACION FAMILIAR
LEY Nº 25129
(Vigente desde 01-01-2006)
Vigencia
Del 01.01.2006
FEBRERO 2007
Base
S/. 500.00
Mensual
Por Día
Por Hora
S/. 50.00
S/. 1.67
S/. 0.21
239
Indice
Actualidad Laboral
INDICE FEBRERO
2007
Pág.
2
EDITORIAL
COMENTARIOS
LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES CORRESPONDIENTE AL EJERCICIO 2006
(Autor: Fernando Elías Mantero)
5
CARACTERISTICAS PRINCIPALES DE LA PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES.
33
SITUACIONES ESPECÍFICAS RELACIONADAS CON LAS UTILIDADES OCURRIDAS
RECIENTEMENTE.
34
RESUMEN DE JURISPRUDENCIA LABORAL EN MATERIA DE PARTICIPACION EN
LAS UTILIDADES.
38
ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE EL PROYECTO DE LEY GENERAL DE TRABAJO.
40
ESSALUD APRUEBA CONTRATO TIPO PARA OTORGAR COBERTURA DE SALUD A
LOS BENEFICIARIOS DE LA LEY 28518 SOBRE MODALIDADES FORMATIVAS
LABORALES.
59
Y
69
DECRETO LEGISLATIVO Nº 970.- Modifican el Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto
a la Renta (El Peruano: 24-12-2006)
75
DECRETO SUPREMO Nº 020-2006-TR.- Aprueban normas reglamentarias de la Ley
Nº 28791 que establece modificaciones a la Ley de Modernización de la Seguridad Social en
Salud (El Peruano: 28-12-2006)
91
COMENTARIO A EJECUTORIA SOBRE VINCULACIÓN ECONÓMICA
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA (AUTOR: FERNANDO DÁVILA GARCÍA)
LEGISLACION
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Actualidad Laboral
Indice
Pág.
DECRETO SUPREMO Nº 003-2007-TR.- Aprueban fusión por absorción del Centro de
Promoción de la Pequeña y Microempresa – PROMPYME con el Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo (El Peruano: 23-02-2007)
98
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 473-2006-TR.- Aprueban Reglamento de Arbitraje del
Centro de Conciliación y Arbitraje del Ministerio (El Peruano: 29-12-2006)
101
RESOLUCIÓN MINISTERIAL Nº 003-2007-TR.- Aprueban información mínima del Registro
de Trabajadores y Prestadores de Servicios – RTPS (El Peruano: 11-01-2007)
102
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 031-2007-TR.- Designan representantes de
organizaciones de trabajadores y de empleadores ante la Comisión Nacional para la Lucha
contra el Trabajo Forzoso (El Peruano: 14-02-2007)
104
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 046-2007-TR.- Aprueban formularios en que los
empleadores presentarán información necesaria para valorizar peticiones de trabajadores y
examinar la situación económica financiera y laboral de las empresas en el procedimiento de
negociación colectiva (El Peruano: 24-02-2007)
106
RESOLUCION MINISTERIAL Nº 0085-2007-IN.- Designan representantes del Ministerio
ante la Comisión Nacional para la Lucha contra el Trabajo Forzoso (El Peruano: 14-02-2007)
108
ACUERDO Nº 62-22-ESSALUD-2006.- Establecen Régimen Especial de Facilidades de
Pago para deudas por prestaciones de salud y económicas otorgadas a trabajadores y
derechohabientes de entidades empleadoras morosas (El Peruano: 23-12-2006)
109
ACUERDO Nº 63-22-ESSALUD-2006.- Aprueban Régimen Excepcional de Cumplimiento de
Obligaciones de prestaciones otorgadas a entidades empleadoras morosas mediante canje
de bienes o servicios y su Reglamento (El Peruano: 23-12-20069
116
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA DE GARANTIA – TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DERECHO CONSTITUCIONAL A LA NEGOCIACION COLECTIVA:
“Por tanto, el derecho constitucional a la negociación colectiva se expresa principalmente en
el deber del Estado de fomentar y estimular la negociación colectiva entre los empleadores
y trabajadores, conforme a las condiciones nacionales, de modo que la convención colectiva
que se deriva de la negociación colectiva tiene fuerza vinculante en el ámbito de lo concertado“
EXP. Nº 1300-2005-PA/TC LIMA
REBAJA DE CATEGORIA: ASIGNACION DE UN PSICOLOGO A REALIZAR LAS LABORES
DE SUPERVISOR DE CISTERNA Y JARDINERO: VULNERACION DE DERECHOS
CONSTITUCIONALES:
“La emplazada, al emitir los memorandos cuestionados, no tuvo en cuenta las implicancias
constitucionales de su decisión. En efecto, no resulta razonable, bajo ningún punto de vista,
que la emplazada, después de haberle asignado al recurrente diversos cargos de
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131
241
Actualidad Laboral
Indice
Pág.
responsabilidad y dirección durante varios años, atendiendo a sus calificaciones
profesionales, decida inmotivadamente encargarle una labor –la de jardinero– que no
requiere formación profesional o técnica, desperdiciando de ese modo las capacidades y
experiencia que había adquirido el recurrente, reflejadas en su hoja de servicios. Se vulnera,
pues, el principio de razonabilidad, lo que se manifiesta en el hecho de que la autoridad
municipal no haga uso adecuado y racional de los recursos humanos que tiene a su servicio.
8. Por otro lado, la emplazada tampoco ha tenido en cuenta que su decisión importa una
descalificación del recurrente, atentatoria de su dignidad, no sólo en su condición de persona
humana, sino de profesional, y vulneratoria, también, de su derecho al libre desarrollo y al
bienestar social, consagrados en el artículo 1º y los incisos 1) y 2) del artículo 2º de la
Constitución Política del Perú, toda vez que la asignación de funciones menores a las que le
corresponden por su experiencia laboral y sus antecedentes profesionales no le permiten
desarrollarse libremente“
EXP. Nº 6128-2005-PA/TC LIMA
131
JURISPRUDENCIA LABORAL DE CASACION
CASACION FUNDADA:
ACTUALIZACION DE DEUDA: REINTEGRO DE BENEFICIOS SOCIALES: SE DEBE
TENER EN CUENTA LA REMUNERACION HISTORICA LUEGO APLICAR LOS
INTERESES LEGALES A ESTA Y SI NO COMPENSA LA DEPRECIACION DE LA MONEDA
RECIEN PROCEDE LA ACTUALIZACIÓN DE DEUDA
“el artículo mil doscientos treintiseis del Código Civil constituye una de las excepciones al
principio nominalista en las obligaciones dinerarias previstas en nuestro Código Civil, la
misma que establece la obligación de restituir una prestación de dar suma de dinero por su
valor intrínseco, principio que se sustenta en la necesidad de establecer un criterio de
igualdad que debe estar presente entre las relaciones del acreedor y el deudor, esto ha
llevado a señalar que el propósito de la mencionada norma estriba, en la necesidad de que
el acreedor que ve incumplida la obligación por el deudor y que le exige la prestación o dicho
valor”
“Que, siendo ello así, el Juez de la causa debe, tener en cuenta la remuneración histórica
del trabajador para el pago correspondiente a los períodos de mil novecientos ochentisiete
a mil novecientos ochentinueve sobre sus pretensiones recaídas en los extremos de
gratificaciones, escolaridad, movilidad, toda vez que ellas como sustento de su pretensión en
el Convenio Colectivo de Condiciones de Trabajo mil novecientos cincuentisiete y mil
novecientos ochenticinco que corre a fojas veintisiete y cuarenta; para así ponderar si la suma
obtenida y moneda con que debía pagarse en el, han devenido en inexistentes al momento
de la sentencia que pone fin al proceso y que los intereses legales mandados a pagar no
compensan dicha depreciación; y en dicho caso recién procedería su actualización, al amparo
del artículo mil doscientos treintiséis”
CAS. Nº 2339-2004 HUÁNUCO - PASCO.
CASACION FUNDADA:
DEBIDO PROCESO: AL SER LA DEMANDA PIEZA FUNDAMENTAL DEL PROCESO ES
NECESARIO QUE LA MISMA INDIQUE DE MANERA CLARA E INEQUIVOCA EL
CONTENIDO, ALCANCE Y MODO DE LAS PRETENSIONES.
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135
139
242
Actualidad Laboral
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“dada su condición de pieza fundamental dentro de la estructura del proceso, en el escrito de
demanda el actor debe indicar clara e inequívocamente el contenido, alcance y modo en que
formula sus pretensiones, pues sólo así la causa quedará expedita para emitir un
pronunciamiento válido sobre el fondo del asunto. Por esta razón es que el inciso quinto del
artículo quince de la Ley Procesal del Trabajo dispone, imperativamente, que la demanda
indique clara y concretamente el petitorio, porque si dicho requisito se cumple
defectuosamente, obviamente se afectará la integridad del proceso y su resultado”
“de lo expuesto precedentemente, fluye que es menester que el Juez de la causa proceda a
una nueva calificación de la demanda a fin de establecer si la misma presenta o no una
acumulación de pretensiones que permita un pronunciamiento válido sobre el fondo del
asunto, debiendo responder a las reglas y pautas del procedimiento de cumplimiento
obligatorio que han sido establecidas para el proceso ordinario laboral, infringiéndose de esta
forma la garantía contemplada en el inciso tercero del artículo ciento treintinueve de la Carta
Magna, que además repercute sobre la motivación de las mismas”
CAS. Nº 2198-04 LIMA.
CASACION FUNDADA:
DEBIDO PROCESO: VISION INTEGTRAL DE LOS MEDIOS PROBATORIOS: LA PRUEBA
DEBE VALORARSE EN FORMA CONJUNTA.
“el artículo treinta de la Ley Procesal del Trabajo, que impone al Juez la obligación de valorar
todos los medios probatorios en forma conjunta utilizando su apreciación razonada pues las
pruebas en el proceso sea cual fuera su naturaleza están mezcladas formando una secuencia
integral, por tanto, es responsabilidad del Juzgador reconstruir en base a los medios
probatorios los hechos que den origen al conflicto por lo que ninguna prueba deberá ser
tomada en forma aislada tampoco en forma exclusiva sino en su conjunto dado que sólo
teniendo una visión integral de los medios probatorios se puede sacar conclusiones en busca
de la verdad, que es el fin del proceso”
CAS. Nº 2127-2004 LA LIBERTAD.
CASACION FUNDADA:
DESPIDO: INFORMACION FALSA: GRAVEDAD DE LA FALTA:
LA INFORMACION FALSA COMO CAUSAL DE DESPIDO DEBE REVESTIR GRAVEDAD
NECESARIA PARA ESTIMARSE COMO FALTA GRAVE:
“se ha incurrido en una errónea interpretación del literal d) del artículo veinticinco del Decreto
Supremo número cero cero tres - noventisiete -TR pues para la configuración de la falta
referida a "proporcionar información falsa al empleador" no basta la acreditación del hecho
objetivo de la información falsa sino que también se requiere para la configuración de tal falta
que la falsedad obedezca a la voluntad del trabajador de causar perjuicio al empleador, lo que
no se ha demostrado en el caso de autos. También debe concluirse que el Aquem yerra al
interpretar el literal a) del artículo veinticinco aludido cuando entiende que por la información
falsa proporcionada por el demandante se ha configurado falta grave por "incumplimiento de
condiciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral" dado que como
se ha dicho ésta se encuentra vinculada al cumplimiento de las obligaciones especificas de
la función o puesto que desempeña el trabajador. Noveno: Que, igualmente la Sala Laboral
incurre en error al interpretar el primer párrafo del literal a) del artículo veinticinco del Decreto
Supremo número cero cero tres - noventisiete - TR en lo que respecta a la inobservancia del
Reglamento Interno de Trabajo o del Reglamento de Seguridad e Higiene Industrial, porque
no se ha demostrado que el hecho que el demandante haya proporcionado información falsa
en relación a su parentesco con otros trabajadores, revista de la gravedad necesaria para
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estimar configurada dicha falta al no haberse acreditado el perjuicio o daño cierto y objetivo
que produjo esta conducta del demandante en la accionada.”
CAS. Nº 2147-2004 LIMA.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE ACTUADOS: DEBIDO PROCESO: COMPROBACION FACTICA DE
ACTUADOS: INCORPORACION DE DOCUMENTOS AL PROCESO:
“es también indispensable para los fines del proceso que todo aquello que sirva para crearle
convicción tenga comprobación fáctica en los actuados, pues de otro modo no habría
certidumbre de que las partes pudieron plantear las observaciones y alegaciones pertinentes,
en uso de su derecho constitucional de defensa; que, desde este punto de vista, la mención
expuesta en el segundo considerando de la sentencia apelada, en el sentido de haber (el A
- quo) tenido a la vista el Convenio Colectivo del primero de junio de mil novecientos
noventiséis, obrante en otro expediente (expediente doscientos setentiocho guión dos mil
dos) distinto a este proceso, sólo puede ser entendida en el contexto de la facultad antes
señalada, lo que exigía incorporar documentalmente a este proceso el aludido convenio, a fin
de poder facilitar la labor revisora del Superior, el mismo que a causa de tal omisión quedó 150
imposibilitado de ponderar la eficacia y validez del referido convenio, el cual resulta
trascendentalmente importante para determinar la exigibilidad del beneficio reclamado por
bonificación por vacaciones”
CAS. Nº 1981-2004 LA LIBERTAD.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: CALCULO DE CTS: REMUNERACION
HISTORICA:
“de la sentencia de vista impugnada se advierte que al confirmar la sentencia apelada ha
amparado la compensación por tiempo de servicios calculando también con la última
remuneración percibida por el accionante a la fecha de cese, no obstante invocar la Primera
Disposición Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete -TR (Texto Único
Ordenado de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios) que establece que "la
compensación por tiempo de servicios acumulada al treintiuno de diciembre de mil
novecientos noventa se calculará de acuerdo a las normas vigentes a esa fecha ..." - aunque
ha omitido señalar "... con las excepciones previstas en el presente Decreto Legislativo" - lo 153
cual evidentemente no guarda congruencia entre la norma citada y la forma de cálculo
realizada, al no fundamentar ni citar la norma jurídica por el cual la efectúa de esa manera,
lo que tampoco ha realizado el juzgador de primera instancia”;
CAS. Nº 2044-2004 LA LIBERTAD.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: FALTA DE MOTIVACION: SENTENCIA
DIMINUTA POR NO HABERSE CONTADO CON SUFICIENTES ELEMENTOS DE JUICIO:
“por la naturaleza y alcance del reclamo resultaba indispensable que el Juez establezca en
el proceso con absoluta claridad si la emplazada cuyo objeto social se encuentra constituido
esencialmente por la realización de actividades mineras había cumplido con elaborar los
estándares, procedimientos y prácticas de todas las tareas concernientes a su trabajo
productivo como así lo reclama la entidad gremial, y si bajo el marco de los principios de 157
razonabilidad y proporcionalidad teniendo en cuenta el número de trabajadores, la diversidad
de labores y actividades realizadas en todas las etapas de su proceso económico y
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complejidad de los procedimientos involucrados resultaba adecuada la entrega a cada
trabajador del Manual que los contenga como única forma de su difusión”
CAS. Nº 2104-2004 TACNA - MOQUEGUA.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: LA FUNDAMENTACION Y MOTIVACION
DE LA DECISION ADOPTADA DEBE GUARDAR RELACION CON LA VALORACION
CONJUNTA Y RAZONADA LA LOS MEDIOS PROBATORIOS
“tanto en la apelada como en la recurrida no se ha efectuado una valoración conjunta y
razonada de los medios de prueba actuados y aportados al proceso razón por la cual la
fundamentación y motivación de la decisión adoptada respecto a la naturaleza de la relación
habida entre las partes no responde a lo actuado en el proceso lo que afecta al principio y
derecho constitucional del debido proceso pues el derecho que tiene toda persona de recurrir
a la justicia para obtener tutela jurisdiccional a través de un proceso en el que haya tenido
oportunidad de ejercer adecuadamente su derecho de defensa supone y exige que la
sentencia respectiva guarde reciprocidad y armonía con lo actuado en el proceso de tal suerte
que el fallo del Juzgador no se convierta en un acto de arbitrariedad”
CAS. Nº 2262-2004 CAJAMARCA.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OBLIGACION DE EFECTUAR EL
CALCULO DE PAGO Y ESTABLECER EL MONTO LIQUIDO A PAGARSE AUN EN
SENTENCIA DE VISTA.
“en la Ley Procesal del Trabajo, cuyo artículo cuarentiocho dispone que la sentencia debe
contener las consideraciones sobre los hechos probados en el proceso y las normas que le
sirven de fundamento; así mismo, tratándose de pretensiones de naturaleza económica y
expresadas en dinero (como ocurre en el presente caso donde el monto del petitorio de la
demanda es de dieciocho mil doscientos cincuenta nuevos soles con veinticuatro céntimos,
según consta a fojas quince), el inciso tres del citado artículo establece una exigencia formal
de carácter gravitante, pues requiere del juez laboral no solo el pronunciamiento sobre la
demanda señalando los derechos reconocidos y las obligaciones que debe cumplir el
demandado, sino fundamentalmente que éste establezca " (...) el monto líquido o su forma de
cálculo si son de pago o el pago de sumas mayores a las reclamadas, si de lo actuado
apareciera error en los cálculos de las liquidaciones demandadas (...)"; Sexto.- Que, de la
revisión de los actuados se advierte que la sentencia de primera instancia, corriente a fojas
ciento cuarenticinco, declara infundada la demanda; en tanto, que la sentencia de vista de
fojas doscientos treintiuno, revoca la apelada, reformándola declara fundada la demanda y
dispone remitir los autos al Juzgado de origen para que efectúe las liquidaciones
correspondientes a efecto de determinar la suma de dinero a ser pagada a favor del
demandante, sin realizar la liquidación de los beneficios sociales que ampara ni fijar en forma
explícita el monto líquido que debe pagar la demandada al accionante”
CAS. Nº 2168-2004 CALLAO.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OBLIGACION DEL JUEZ DE
ESTABLECER EN SENTENCIA EL FUNDAMENTO DE DERECHO Y LA FORMA DE
CÁLCULO DE LO DEMANDADO QUE NO PUEDE SER SUSTITUIDO POR PERICIA:
“que las instancias de mérito han omitido en forma negligente, su deber de dejar establecido,
mediante las liquidaciones del caso, los montos que corresponden a los rubros que se ampara,
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remitiéndose exclusivamente al informe pericial contable de fojas ciento uno, el cual resulta
insuficiente, por cuanto si bien esta prueba tiene por finalidad presentar al órgano
jurisdiccional la información obtenida de los libros y documentación contable que sirvan para
calcular los montos de los beneficios en litigio, en ningún caso dicha pericia sustituye la
obligación del Juez (Perito de Peritos) de establecer en la Sentencia el fundamento de
derecho y la forma de cálculo de cada extremo demandado de conformidad con el inciso tres
del artículo cuarentiocho de la Ley Procesal del Trabajo, en concordancia con el artículo ciento
veintidós del Código Procesal Civil, normas vulneradas por el Juzgador”.
CAS. Nº 2105-2004 TACNA Y MOQUEGUA.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA DEBIDO PROCESO: OBLIGACION LEGAL DE LIQUIDAR
EXTREMOS DEMANDADOS: REMISION A SU CALCULO EN EJECUCION DE
SENTENCIA:
“el valor económico de la pretensión ha sido expresamente determinada en la demanda,
conforme lo prevé al inciso primero del artículo seis de la Ley Procesal del Trabajo, motivo por
el cual el Ad quem tuvo que liquidar cada uno de los extremos amparados, en cumplimiento
del inciso tercero del artículo cuarentiocho de la norma acotada, que obliga a establecer el
monto líquido del derecho que se reconoce. Sin embargo, contrariamente a lo señalado
anteriormente, la recurrida sin fundamentar las razones de su decisión, difirió dicha obligación
a la etapa de ejecución de sentencia, lo cual contraviene las normas antes citadas”
CAS. Nº 2074-2004 PUNO.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OMISION DE PRONUNCIAMIENTO DE
APELACION DIFERIDA:
“en el presente caso, el Colegiado Superior no ha emitido pronunciamiento sobre la apelación
de la resolución que declara infundada las excepciones de prescripción extintiva y oscuridad
o ambigüedad en el modo de proponer la demanda deducidas por la Empresa Electro Sur
Medio Sociedad Anónima, la cual ha sido concedida con la calidad de diferida a fojas
doscientos ochentiséis, en la audiencia única, su fecha veintidós de enero de mil novecientos
noventa y siete”
CAS. Nº 2086-2004 ICA.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: OMISION DE PRONUNCIARSE EN
SENTENCIA DE VISTA SOBRE AUTO APELADO EN AUDIENCIA UNICA:
“la Sala Superior al expedir la sentencia recurrida no cumple con tales exigencias formales
pues omite pronunciarse respecto al recurso de apelación formulado por la demandada en el
extremo del auto de fojas doscientos que declara infundada la compensación de créditos
propuesta en la contestación a la demanda, no obstante haberse cuestionado e impugnado
en la misma audiencia única, fundamentada mediante escrito de fojas doscientos diez y
concedido a fojas doscientos doce sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, lo cual
transgrede la exigencia de pronunciarse respecto de todos los puntos controvertidos que para
la validez y eficacia de toda resolución contempla el artículo cuatro del artículo ciento veintidós
del Código Procesal Civil”
CAS. Nº 2106-2004 CUSCO.
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CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: POR EL PRINCIPIO DE VERACIDAD SE
DEBE RESOLVER EN FUNCION DE LAS PRUEBAS ACTUADAS EN EL PROCESO Y NO
EN OTRO SIMILAR:
“el A quo en clara transgresión a este marco jurídico establece en la sentencia apelada que
el Certificado Provisional de Participación Patrimonial número cero cuarenta cuya redención
constituye objeto de esta acción tiene un valor actualizado de cuatro mil doscientos
cincuenticinco nuevos soles al treintiuno de diciembre del dos mil uno a partir de una pericia
valorativa efectuada en un proceso distinto pero que califica como objetivamente similar para
justificar el alcance de sus efectos en la determinación del derecho que corresponde al
demandante aun cuando este elemento decisivo de su decisión que sólo enuncia no obra en
los actuados por lo que no formaba parte de la comunidad de pruebas de este proceso de allí
la imposibilidad jurídica de su valoración y ponderación para extraer conclusiones relevantes
en la dilucidación de la controversia, no obstante pudo en uso de la facultad que le concede
el artículo veintiocho de la Ley Procesal del Trabajo ordenar la actuación no sólo de tal medio
probatorio sino de todos lo que crea conveniente para establecer el derecho que corresponde 178
a las partes con absoluta convicción pues es su deber resolver bajo el principio de veracidad
expresamente consignado en el artículo primero del Titulo Preliminar de la Ley Procesal del
Trabajo”
CAS. Nº 2237-2004 PIURA.
CASACION FUNDADA:
NULIDAD DE SENTENCIA: DEBIDO PROCESO: VALIDEZ Y EFICACIA DE CONVENIO
COLECTIVO EN EL TIEMPO:
“el derecho al pago de los beneficios sobre bonificación del veinte por ciento mensual del
monto que le abona el Instituto Peruano de Seguridad Social, gratificación por fiestas patrias
y navidad a razón de dos sueldos mínimos vitales en cada oportunidad y a la gratuidad del
cincuenta por ciento del consumo de energía eléctrica según recibo de luz que emergen del
Acta del veintisiete de julio de mil novecientos ochentisiete cuyo cumplimiento pretende el
accionante, se sustenta esencialmente en lo resuelto en un anterior proceso seguido entre las
mismas partes que concluyó con la estimación de derechos amparados en este proceso pero
por un lapso y períodos distintos, de allí que no pueda extraerse de aquél, conclusiones
jurídicas relevantes y determinantes para, estimar el reclamo planteado como así parecen
entenderlo erróneamente los órganos de instancia” … “descartada la trascendencia jurídica
de lo resuelto en aquel proceso para determinar la suerte de la pretensión del accionante
correspondía a los órganos de instancia dilucidar el amparo o desamparo de los derechos
reclamados a partir de definir la validez y eficacia del convenio colectivo sobre cuyo
cumplimiento gira el aspecto medular de la controversia, configurada en estos autos,
esclareciendo particularmente si su caducidad operó a partir de lo resuelto en el Laudo Arbitral
expedido con fecha veintidós de abril de mil novecientos noventicuatro que dió solución a la
negociación colectiva del período mil novecientos noventidós - mil novecientos noventitrés 182
como así lo plantea la emplazada al contestar la demanda y si por su finalidad y naturaleza,
una convención colectiva puede abarcar en forma válida y eficaz el reconocimiento de
derechos y beneficios de sujetos distintos a los vinculados por la relación de trabajo”
CAS. Nº 2065-2004 DEL SANTA.
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CASACION FUNDADA:
PENSIONES: PAGO DE INTERESES LEGALES NORMADO POR EL CODIGO CIVIL:
INTERPRETACION TELEOLOGICA Y SISTEMATICA DE NORMA QUE PERMITE
LIQUIDAR Y REAJUSTAR LAS PENSIONES:
“la obligación de pago de intereses a cargo de la emplazada ha sido también reconocida en
sentencias dictadas por el Tribunal Constitucional (Expedientes cero cero sesenticinco - dos
mil dos - AA / TC y mil ochentisiete - dos mil cuatro - AA / TC), en las que se señala que la
Oficina de Normalización Previsional está obligada a pagar los intereses conforme a lo que
establece el artículo mil doscientos cuarentidós y siguientes del Código Civil, razones por las
cuales esta primera denuncia deberá ser declarada fundada, precisándose que el mandato
de pago de intereses no se realiza al amparo de lo establecido en el Decreto Ley veinticinco
mil novecientos veinte, sino en virtud de lo normado en las normas del Código Civil citadas
líneas arriba; Tercero: Que, finalmente, respecto de la denuncia de interpretación errónea del
artículo cuarto del Decreto de Urgencia ciento veintiséis - noventicuatro, debe señalarse que
la interpretación literal efectuada por la Sala Superior resulta incorrecta, pues en el caso de
autos resulta pertinente realizar una interpretación teleológica y sistemática de dicha norma;
y, en ese sentido, debe entenderse que si las labores de administración que le han sido
asignadas a la recurrente respecto del régimen de la Ley diez mil setecientos setentidós no
pueden comprender únicamente el pago de dichas pensiones, sino que debe comprender,
además, y en los casos que corresponda, la posibilidad de liquidar y reajustar las mismas así
como, por extensión, resolver las peticiones que al respecto formulen los administrados;
fundamentos por los cuales esta segunda denuncia deviene igualmente en fundada, siendo
pertinente precisar que lo anteriormente anotado no implica el reconocimiento del pedido de
reajuste trimestral de pensiones en razón de lo normado en el Decreto Supremo cero
cincuenta y siete - noventa -PCM, del diecisiete de agosto de mil novecientos noventa y del
Decreto Legislativo setecientos cincuenta y siete”
CAS. PREV. Nº 663-2004 LIMA.
CASACION FUNDADA:
TRABAJADOR DE CONFIANZA: PONER A DISPOSICIÓN SU CARGO EQUIVALE A UNA
RENUNCIA Y NO ES IGUAL A SOMETERSE A LOS DESIGNIOS DE LA NUEVA
ADMINISTRACIÓN:
“Que, el acto por el cual el trabajador pone a disposición su cargo como supuesto para la
terminación de la relación laboral constituye un acto jurídico unilateral recepticio que como tal
requiere para su validez no sólo la concurrencia de los requisitos que contempla el artículo
ciento cuarenta del Código Civil, sino también que la voluntad exteriorizada del agente
concuerde con su voluntad interna lo que se produce cuando esta ha sido adoptada con plena
libertad, intención y discernimiento. Décimo: Que, lo expresado por el actor en la Carta del
nueve de enero del dos mil tres resulta determinante para establecer su voluntad, la cual no
fue precisamente la de poner a disposición su cargo en los términos que requiere el artículo
veintiocho del Decreto Supremo número cero cero uno guión noventiséis guión TR para ser
reputado como causa de extinción de la relación de trabajo, sino que tuvo por finalidad
expresar su decisión personal de someterse a las ordenes y designios de la nueva
administración lo cual demuestra su decisión de continuar prestando servicios sujeto al
contrato de trabajo”
CAS. Nº 2115-2004 LIMA.
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JURISPRUDENCIA DE LAS SALAS LABORALES DE LA CORTE SUPERIOR DE LIMA
GRATIFICACIONES: IMPUESTO A LA RENTA DE QUINTA CATEGORIA:
“que, el Artículo 34°, inciso a) del Texto Único Ordenado de la Ley de Impuesto a la Renta
aprobada por Decreto Supremo Nº 054-99-EF considera como rentas de Quinta Categoría
las gratificaciones, encontrándose gravadas las mismas con el correspondiente impuesto, no
contemplando dicha norma ninguna exoneración para el caso que dichos conceptos se
paguen por mandato judicial en fecha distinta a la que correspondía el abono;”
EXP. Nº 6402-2006-B.E.(A)
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IMPROCEDENTE POR EXTEMPORANEA APELACION DE AUTO DICTADO EN EL
CURSO DE LA AUDIENCIA POR INASISTENTE A LA MISMA.
EXP. Nº 4395-2006 IDP(AYS)
195
INCOMPETENCIA JUZGADO DE TRABAJO: DEMANDA DE ENRIQUECIMIENTO SIN
CAUSA.
EXP. 3504-2006-BE(A)
200
LABOR SUBORDINADA NO SUSCEPTIBLE DE CONTRATARSE POR CONTRATO DE
LOCACION DE SERVICIOS: COCINERA DE RESTAURANTE:
“que, además, las labores de cocinera de un restaurante no pueden considerarse como
propias de un contrato de prestación de servicios, pues, la subordinación es inherente a ellas
por lo que debe desestimarse el primer agravio;”
EXP. Nº 3936-2006-B.S.(AyS)
LABOR SUBORDINADA NO SUSCEPTIBLE DE CONTRATARSE POR LOCACION DE
SERVICIOS: GERENTE DE COOPERATIVA.
EXP. Nº 3252-2006-B.E.(S)
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LABOR SUBORDINADA NO SUSCEPTIBLE DE CONTRATARSE POR LOCACION DE
SERVICIOS: PARAMEDICO:
“que, las labores realizadas por el demandante como Paramédico son propias de una relación
subordinada al servicio de una institución de salud, no existiendo la posibilidad de su
prestación en forma independiente por la naturaleza misma de los servicios y equipos que
requiere dicha labor …”
EXP. Nº 3180-2006-B.E(S)
205
PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD:
CONTRATO DE TRABAJO TECNICO DEPORTIVO DE CLUB DE FUTBOL.
Exp. Nº 4401-06 PR(AyS)
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JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
NEGOCIACION COLECTIVA: PLIEGO DE RECLAMOS:
«…no está demás señalar que el pliego de reclamos es un documento que contiene las
peticiones de los trabajadores, el mismo que deja de existir al momento de resolverse la
controversia, como es el caso al suscribirse la convención colectiva del 29 de marzo de 2005,
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la misma que fue realizada al interior de la empresa sin ningún tipo de intermediario, lo que
supone que los trabajadores allí expusieron su pliego de peticiones sustentándolo y
defendiéndolo en base a sus necesidades…»
CONVENCION COLECTIVA DE TRABAJO:
«…es decir que la convención colectiva de trabajo o convenio colectivo, aprobado
voluntariamente por los representantes de los trabajadores y de la empresa, supera toda
formalidad intrascendente que pretenda restringir o menoscabar la libertad de
negociación…»
Expediente N° 224522-2005-DRTPEL-DPSC-SDNC
CESE COLECTIVO BASADO EN CAUSA OBJETIVA POR MOTIVOS TECNOLÓGICOS,
ESTRUCTURALES O ANÁLOGOS: FUERO SINDICAL: EXCLUSION DE DELEGADOS
SINDICALES:
«en la solicitud de cese colectivo se han incluido a los delegados sindicales Alberto Luque
Ramírez y Santa Lugo Aparicio, quienes se encuentran protegidos por el fuero sindical
consagrado en el literal c) del artículo 31º del Decreto Ley Nº 25593, concordante con el
artículo 12° inciso e) del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, Decreto
Supremo Nº 001-92-TR, y al no existir justificación expresa para su inclusión dentro de esta
medida como lo exige el literal a) del artículo 82° del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo Nº 728, deviene procedente excluir a los mencionados delegados sindicales de la
medida de cese colectivo solicitada por la empresa recurrente;
Que, habiendo la empleadora acreditado los motivos tecnológicos, estructurales o análogos
con el Oficio Nº 738-DG-DTA-DESP-USER-DISURS V LC-95, deviene procedente aprobar
parcialmente la solicitud de fojas 19-21 y 24, debiendo excluirse de este procedimiento a los
delegados sindicales»
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 009-96-DRTPSL-DPSC.
CESE COLECTIVO BASADA EN CAUSAS ECONÓMICAS, TECNOLÓGICAS Y
ESTRUCTURALES:
«porque, las causales invocadas por la empresa se encuentran acreditadas con la pericia de
parte respectiva, determinando esta última que COPE atraviesa una crítica situación
financiera en razón de haber disminuido su volumen de producción, el mismo que opera al
40% de su capacidad instalada, hecho que sumado a otros factores adversos, justifica
declarar procedente la solicitud objeto de pronunciamiento».
«analizados debidamente los de la materia y apreciándose que la causa económica,
tecnológica y estructural invocada por la empleadora, se encuentra acreditada con la pericia
de parte de fecha 21 de enero de 1997, elaborada por Dall’Orso Mertz Asociados, Contadores
Públicos S.C., empresa auditora autorizada por la Contraloría General de la República, y
estando a que la pericia en referencia no ha sido enervada por la pericia de parte presentada
ni por la observación formulada por el Sindicato de Trabajadores Metalúrgicos de la Cía.
Peruana de Envases S.A. - COPE, así como la representación de los trabajadores empleados,
resulta procedente aprobar la solicitud presentada por la empresa que corre a fojas 60 - 62
de autos»
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 305-97-DRTPSL-DPSC.
CESE COLECTIVO DE CONTRATOS DE TRABAJO BASADA EN CAUSA OBJETIVA POR
MOTIVOS TECNOLOGICOS, ESTRUCTURALES Y ANALOGOS: FUERO SINDICAL:
EXCLUSION DE DIRIGENTE SINDICAL:
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«habiéndose acreditado los motivos tecnológicos y estructurales invocados por la
empleadora con el Informe Nº 106-96-MITINCI-VMI-DNI-DIA y Oficio Nº 859-96-MITINCIVMI-DNI-DIA, deviene procedente aprobar parcialmente la solicitud de fojas 17 a 19, con la
precisión relativa a que la medida debe limitarse únicamente a los 10 trabajadores cuya
relación corre a fojas 278; debiendo excluirse de este procedimiento al dirigente sindical
Benancio Aguilar Atahua, en virtud a lo dispuesto por el artículo 82° literal a) del Texto Único
Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, aprobado por Decreto Supremo Nº 05-95-TR»
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 140-96-DRTPSL-DPSC
CESE COLECTIVO: IMPROCEDENTES LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y CONFIRMA
LA RESOLUCIÓN APELADA:
«la pericia de parte realizada se acredita plenamente que la causa económica y estructural
invocada por la empresa, es el motivo de la terminación colectiva de los contratos de trabajo,
el mismo que no contraviene la libertad de sindicación ni el fuero sindical, resultando
inconsistentes los argumentos de las apelaciones»
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 001- 2004-TR/DRTPEL
CESE COLECTIVO POR CAUSAS ECONOMICAS COMPRENDE TAMBIEN A
DIRIGENTES SINDICALES:
«en lo que se refiere a la inclusión de dirigentes sindicales dentro de la solicitud de terminación
colectiva de contratos de trabajo, es de apreciarse que ni el TUO de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, el mismo que regula
la tramitación de los procedimientos materia de autos, ni ninguna otra norma de nuestra
legislación nacional, establece restricción alguna en ese sentido, razón por la cual la inclusión
de dichos trabajadores no afecta la procedencia de la solicitud de la empresa»
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 021-99-TR/DRTPSL
TERMINACIÓN COLECTIVA DE CONTRATOS DE TRABAJO BASADA EN CAUSA
OBJETIVA POR MOTIVOS TECNOLÓGICOS: INNOVACION DE MAQUINARIA QUE
CONDUCE A PRESCINDIR DE PERSONAL.
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 156-96-DRTPSL-DPSC
TERMINACIÓN COLECTIVA DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO BASADA EN CAUSA
OBJETIVA POR MOTIVO ESTRUCTURAL: CIERRE Y FUSION DE CENTROS DE
TRABAJO (POLICLINICOS):
RESOLUCIÓN DIRECTORAL Nº 610-97-DRTPSL-DPSC.
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ANEXOS
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Regulan la participación en la utilidad, gestión y propiedad de los trabajadores de las
empresas que desarrollan actividades generadoras de Rentas de Tercera Categoría y que
están sujetos al régimen laboral de la actividad privada
DECRETO LEGISLATIVO Nº 6771
(El Peruano: 07-10-1991)
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República, de conformidad con lo establecido en el Artículo 188 de la
Constitución Política, mediante Ley Nº 25327 ha delegado facultades en el Poder Ejecutivo para
que mediante Decretos Legislativos dicten normas en materia de la pacificación nacional,
promoción de empleo e inversión privada y extranjera;
Que, a fin de promover la inversión en todos los sectores de la actividad económica y al mismo
tiempo integrar a los trabajadores en un proceso de participación que aumente el empleo y les
permita invertir en forma libre y voluntaria en las empresas a las que pertenecen, es necesario
sustituir los diversos regímenes de participación laboral existentes por un régimen común cuya
aplicación se extienda a todas las empresas generadoras de rentas de tercera categoría;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto Legislativo siguiente:
Artículo 1º.- DEROGADO2
Artículo 2º.- DEROGADO3
1
NOTA.- De conformidad con el Artículo 1 de la Ley Nº 27028, publicada el 30-12-98, denomínese acciones de inversión a
aquellas emitidas por las empresas comprendidas dentro de los alcances de este Decreto Legislativo. Tales acciones
constituyen la "Cuenta Acciones de Inversión" en reemplazo de la "Cuenta Participación Patrimonial del Trabajo".
2
Artículo 1º derogado por la Segunda Disposición Complementaria, Derogatoria y Final del Decreto Legislativo Nº
892, publicado el 11-11-96, texto derogado:
Artículo 1.- El presente Decreto Legislativo, regula la participación en la utilidad, gestión y propiedad de los trabajadores
de las empresas que desarrollen actividades generadoras de Rentas de Tercera Categoría y que están sujetos al régimen
laboral de la actividad privada.
3
Artículo 2 derogado por la Segunda Disposición Complementaria, Derogatoria y Final del Decreto Legislativo Nº
892, publicado el 11-11-96, texto derogado:
Artículo 2.- Los trabajadores de las empresas comprendidas en el presente Decreto Legislativo, participan de las
utilidades de la empresa, mediante la distribución por parte de ésta de un porcentaje de la renta anual antes de impuestos.
El porcentaje referido es como sigue:
Empresas Mineras
Empresas Pesqueras
Empresas Industriales
Empresas de Telecomunicaciones
Empresas que realizan otras actividades
8%
10%
10%
10%
5%
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Artículo 3º.- DEROGADO4
Artículo 4º.- DEROGADO5
Artículo 5º.- DEROGADO6
Artículo 6.- Los trabajadores de las empresas comprendidas en la presente Ley, participan de
la gestión de las mismas, a través de Comités destinados a mejorar la producción y productividad
de la empresa.
La integración y funcionamiento de dichos Comités, será determinado por el Reglamento del
presente Decreto Legislativo, debiendo estar integrados por no menos de dos (02) representantes
de la empresa y por un (01) representante de los trabajadores.
Este régimen sustituye al régimen de participación en la gestión vigente, a partir del Ejercicio de
1992.
Artículo 7º.- A efectos de la participación de los trabajadores en la propiedad de la empresa; las
empresas comprendidas en el presente Decreto Legislativo están obligadas, en caso de aumento
NOTA.- De conformidad con la Sexta Disposición Complementaria, Transitoria, Derogatoria y Final del Decreto
Supremo Nº 05-95-TR, publicada el 18-08-95, se precisa que la renta anual a que se refiere este Artículo, sobre
participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa, está referida a la renta neta después de
compensar las pérdidas de ejercicios anteriores, de acuerdo con las normas que regulan el impuesto a la renta.
4
Artículo 3 derogado por la Segunda Disposición Complementaria, Derogatoria y Final del Decreto Legislativo Nº
892, publicado el 11-11-96, texto derogado:
Artículo 3.- El porcentaje establecido en el Artículo 2 del presente Decreto Legislativo, constituye gasto deducible por la
empresa del Impuesto a la Renta y se distribuye en la forma siguiente:
Un 50% del monto de la participación líquida a prorrata entre los trabajadores, dividiéndose su monto entre la suma
total de días laborados por todos los trabajadores, y el resultado que se obtenga se multiplica por el número de días
laborados por cada trabajador.
El otro 50% se distribuye en proporción las remuneraciones personales básicas, dividiéndolo entre la suma total de las
remuneraciones básicas percibidas en el ejercicio por todos los trabajadores. El resultado obtenido se multiplica por el total
de las remuneraciones básicas percibidas por cada trabajador.
5
Artículo 4 derogado por la Segunda Disposición Complementaria, Derogatoria y Final del Decreto Legislativo Nº
892, publicado el 11-11-96, texto derogado:
Artículo 4.- La participación que corresponde a los trabajadores será distribuida dentro de los treinta (30) días calendario
siguientes al vencimiento del plazo señalado por las disposiciones legales, para la presentación del balance del ejercicio.
Vencido el plazo que contempla este Artículo, la participación en la utilidad que no se haya entregado, genera un interés
compensatorio con la tasa promedio de ahorros vigente en el período transcurrido desde el vencimiento del plazo hasta la
fecha de entrega correspondiente.
6
Artículo 5 derogado por la Segunda Disposición Complementaria, Derogatoria y Final del Decreto Legislativo Nº
892, publicado el 11-11-96, texto derogado:
Artículo 5º.- Los trabajadores que hubieran cesado, antes de la fecha en la que se distribuya la participación en las
utilidades, tienen derecho a cobrar el monto que les corresponda en el plazo de quince (15) años a partir del momento en
que se efectúa la distribución.
En tanto transcurra el plazo señalado en el presente Artículo, la empresa mantendrá la suma correspondiente a lo
montos no reclamados en una cuenta a disposición de los ex trabajadores.
Vencido el plazo, el monto correspondiente se incluirá en el monto a distribuir por concepto de participación en las
utilidades del ejercicio en el que venza dicho plazo.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
de capital por suscripción pública a ofrecer a sus trabajadores la primera opción en la suscripción
de acciones, en no menos del diez por ciento (10%) del aumento de capital.
El derecho se ejercitará, en primera rueda, dentro de los treinta (30) días de publicada la oferta
y en la segunda rueda, dentro del plazo señalado en el correspondiente acuerdo de aumento de
capital y sólo en el saldo que quede, hasta cubrir la parte del aumento de capital ofrecido a sus
trabajadores.
Artículo 8º.- DEROGADO7
Artículo 9º.- Se encuentran excluidas de la participación en las utilidades, de acuerdo a su
modalidad, las Cooperativas, las empresas autogestionarias, las sociedades civiles y las empresas
que no excedan de veinte (20) trabajadores.
Artículo 10º.- Se encuentran excluidas de la participación en la gestión, las empresas
autogestionarias, cooperativas y comunales, las individuales, las sociedades civiles y en general
todas aquellas que no excedan de veinte (20) trabajadores.
Artículo 11º.- Se encuentran excluidos de la participación en la propiedad, debido a la
naturaleza de la empresa, los trabajadores de las cooperativas, de las empresas autogestionarias,
sociedades anónimas laborales, empresas comunales, empresas exclusivamente de propiedad del
Estado de derecho público y de derecho privado, las empresas individuales de cualquier
naturaleza, mutuales de ahorro y vivienda, municipales y regionales, sociedades civiles y pequeñas
empresas y micro empresas que son aquellas que cuentan con veinte (20) o menos trabajadores
DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS
PRIMERA.- DEROGADA8
SEGUNDA.- Las Comunidades de Compensación quedan automáticamente disueltas. La
liquidación de su patrimonio, se efectuará de acuerdo a las normas que establezca el Reglamento
del presente Decreto Legislativo.
7
Artículo 8 derogado por la Disposición Final del Decreto Legislativo Nº 755, publicado el 13-11-91, texto
derogado:
Artículo 8º.- Se entiende por oferta pública de venta, la invitación que se hace al público en general o a sectores o
grupos determinados, para la colocación de las primeras emisiones de títulos valores o de paquetes de valores ya emitidos
y no inscritos en Bolsa, que se ofrezcan en forma fraccionada dentro de un plazo de colocación, por medio de ofrecimientos
personales, publicaciones, letreros o carteles, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro medio accesible al
público a través de personas que, en calidad de comisionistas o intermediarios procuren clientes para los títulos.
No se considera oferta pública de venta, los actos relacionados con la constitución simultánea de sociedades anónimas
ni la oferta de acciones a los accionistas por concepto de aumento de capital de sociedad anónima, en los casos que por ley
o por disposiciones estatutarias los referidos accionistas tienen derecho a ejercer preferencias.
8
Primera Disposición derogada por la Segunda Disposición Complementaria, Derogatoria y Final del Decreto
Legislativo Nº 892, publicado el 11-11-96, texto derogado:
PRIMERA.- El régimen de participación de los trabajadores que contiene el presente Decreto Legislativo, deroga los
contenidos en los Decreto Leyes Nºs. 21789, 22175, 22329, 22333, 23189 y sus normas complementarias, reglamentarias y
conexas; el Título Sexto de la Ley Nº 23407 y las normas complementarias y reglamentarias de este Título; así como el
Título VI del Decreto Ley Nº 19020 y las normas que reglamentan y complementan este Título, así como todas las
disposiciones que se opongan al presente Decreto Legislativo.
Asimismo, sustituye los derechos contenidos en la Ley Nº 11672 y sus Disposiciones Complementarias y
Reglamentarias en la parte referida a las asignaciones sustitutorias de participación de utilidades las que continuarán
aplicándose exclusivamente a los trabajadores no comprendidos en el presente Decreto Legislativo.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Las Comunidades Laborales podrán disolverse voluntariamente. Las que no opten por la
disolución, continuarán subsistiendo, como personas jurídicas de derecho privado, solamente para
efectos de representación de los intereses de los trabajadores en materia de participación y su
patrimonio sólo podrá integrarse por aporte de sus asociados, legados y donaciones.
CONCORDANCIA:
- D.S. Nº 024-92-EM
TERCERA.- DEROGADA.9
CUARTA.- Los certificados provisionales de participación patrimonial, a que se refiere el
Artículo 53 del Decreto Ley Nº 21789, serán obligatoriamente redimidos por las empresas de
acuerdo a las normas que establezca el Reglamento.
QUINTA.- El régimen de participación de utilidades que contempla el presente Decreto
Legislativo, es aplicable a partir de los resultados del ejercicio económico 1992.
CONCORDANCIA:
- D.S. Nº 013-92-EM, Art. 4
SEXTA.- Por Decretos Supremos refrendados por el Ministro de Economía y Finanzas y los
Ministros de los Sectores Productivos, se dictará las normas complementarias y reglamentarias
necesarias para la aplicación del presente Decreto Legislativo.
SETIMA.- El presente Decreto Legislativo entrará en vigencia treinta (30) días después de su
publicación, conforme a lo establecido en el artículo 3 de la Ley Nº 25327.
POR TANTO
Mando se publique y cumpla dando cuenta al Congreso.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima a los dos días del mes de Octubre de mi novecientos
noventa y uno.
ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI
Presidente Constitucional de la República
9
Tercera Disposición derogada por la Segunda Disposición Final de la Ley Nº 27028, publicada el 30-12-98, texto
derogado:
TERCERA.- Las acciones laborales emitidas por las empresas comprendidas en el presente Decreto Legislativo, se
denominarán Acciones del Trabajo; éstas confieren a sus titulares el derecho a participar en los dividendos a distribuir de
acuerdo a su valor nominal. Constituye la Cuenta Participación Patrimonial del Trabajo.
Las Acciones del Trabajo tendrán derecho a una distribución preferencial de dividendos y se mantendrán hasta que las
empresas respectivas convengan con los titulares de las mismas su redención.
En los casos de aumento de Capital Social por nuevos aportes, acordados por las Juntas Generales de Accionistas, los
tenedores de Acciones del Trabajo, a título individual, tienen el derecho de efectuar aportes a la sociedad en proporción a
su participación en la cuenta patrimonial de trabajo, que se destinarán a incrementar dicha cuenta, sólo con el objeto de
mantener la proporción existente entre ella y el Capital Social. La parte no suscrita por un accionista titular de Acciones del
Trabajo podrá serlo por los otros accionistas de títulos similares en forma proporcional. Queda aclarado que las
capitalizaciones de deudas constituyen, para estos efectos, capitalizaciones de nuevos aportes.
Los accionistas de Acciones del Trabajo que efectúen estos aportes, que son facultativos y no obligatorios, recibirán
nuevas Acciones del Trabajo que les concederán exclusivamente derechos patrimoniales sin intervención ni voto en las
Juntas Generales de Accionistas y Directorio.
El Reglamento precisará el plazo y las demás condiciones para el ejercicio del derecho de aporte a que se refiere esta
norma.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
JAIME YOSHIYAMA TANAKA,
Ministro de Transportes y Comunicaciones.
Encargado de la Presidencia del Consejo de Ministros.
CARLOS BOLOÑA BEHR,
Ministro de Economía y Finanzas.
VICTOR JOY WAY ROJAS,
Ministro de Industria, Comercio Interior, Turismo e Integración.
ALFONSO DE LOS HEROS PEREZ - ALBELA,
Ministro de Trabajo y Promoción Social.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Regulan el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las empresas que
desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categoría
DECRETO LEGISLATIVO Nº 892
(El Peruano: 11-11-1996)
- REGLAMENTO.- D.S. Nº 009-98-TR
- CONCORDANCIAS: D. LEG. Nº 945, 8va. Disp.Trans y Final
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República, por Leyes Nºs. 26648, 26665 y 26679, y de conformidad con lo
establecido en el Artículo 104º de la Constitución Política, ha delegado facultades en el Poder
Ejecutivo para que mediante Decretos Legislativos dicte normas en materias destinadas a
promover la generación de empleo, eliminando trabas a la inversión;
Que, el Artículo 29º de la Constitución Política del Estado reconoce el derecho de los
trabajadores a participar en las utilidades de la empresa;
Que, la participación de los trabajadores en la distribución de las utilidades tiene por objeto
buscar la identificación de éstos con la empresa y por ende en el aumento de la producción y
productividad de sus centros de trabajo;
Que, resulta necesario modificar el sistema de participación para fomentar condiciones que
estimulen la creación de nuevos puestos de trabajo, incentiven inversiones y aumenten la
competitividad internacional de nuestra economía;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; y,
Con cargo de dar cuenta al Congreso de la República;
Ha dado el Decreto Legislativo siguiente:
Artículo 1º.- El presente Decreto Legislativo regula el derecho de los trabajadores sujetos al
régimen laboral de la actividad privada, a participar en las utilidades de las empresas que
desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categoría.
Artículo 2º.- Los trabajadores de las empresas comprendidas en el presente Decreto
Legislativo participan en las utilidades de la empresa, mediante la distribución por parte de ésta de
un porcentaje de la renta anual antes de impuestos. El porcentaje referido es como sigue:
Empresas Pesqueras 10%
Empresas de Telecomunicaciones 10%
Empresas Industriales 10%
Empresas Mineras 8%
Empresas de Comercio al por mayor y al por menor y Restaurantes 8%
Empresas que realizan otras actividades 5%
Dicho porcentaje se distribuye en la forma siguiente:
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
a) 50% será distribuido en función a los días laborados por cada trabajador, entendiéndose
como tal los días real y efectivamente trabajados.
A ese efecto, se dividirá dicho monto entre la suma total de días laborados por todos los
trabajadores, y el resultado que se obtenga se multiplicará por el número de días laborados por
cada trabajador
b) 50% se distribuirá en proporción a las remuneraciones de cada trabajador.
A ese efecto, se dividirá dicho monto entre la suma total de las remuneraciones de todos los
trabajadores que correspondan al ejercicio y el resultado obtenido se multiplicará por el total de las
remuneraciones que corresponda a cada trabajador en el ejercicio.
La participación que pueda corresponderle a los trabajadores tendrá respecto de cada
trabajador, como límite máximo, el equivalente a 18 (dieciocho) remuneraciones mensuales que se
encuentren vigentes al cierre del ejercicio.
Se entiende por remuneración la prevista en los Artículos 39º y 40º del Texto Unico Ordenado
de la Ley de Fomento del Empleo.
“Artículo 3º.- De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la
empresa y el límite en la participación de las utilidades por trabajador, a que se refiere el artículo 2º
del presente Decreto Legislativo, se aplicará a la capacitación de trabajadores y a la promoción del
empleo, a través de la creación de un Fondo, de acuerdo a los lineamientos, requisitos,
condiciones y procedimientos que se establezcan en el reglamento, así como a proyectos de
inversión pública. Los recursos del Fondo serán destinados exclusivamente a las regiones donde
se haya generado el remanente, con excepción de Lima y Callao.”1 2
1
Artículo 3º modificado por la Segunda Disposición Complementaria y Final de la Ley N° 28756, publicada el 08
junio 2006, texto anterior:
“Artículo 3º.- De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la empresa y el límite en la
participación de las utilidades por trabajador, a que se refiere el artículo 2º del presente Decreto Legislativo, se aplicará a la
capacitación de trabajadores y la promoción del empleo, a través de la creación de un Fondo, de acuerdo a los
lineamientos, requisitos, condiciones y procedimientos que se establezcan en el reglamento, así como a obras de
infraestructura vial. Los recursos del Fondo serán destinados exclusivamente a las regiones donde se haya generado el
remanente, con excepción de Lima y Callao.”
Artículo 3º modificado por el Artículo 1 de la Ley N° 28464, publicada el 13 Enero 2005, texto anterior:
“Artículo 3º.- De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la empresa y el límite en la
participación en las utilidades por trabajador, a que se refiere el Artículo 2º del presente Decreto Legislativo, se aplicará en
la capacitación de trabajadores y la promoción de empleo a través de la creación de un Fondo, de acuerdo a los
lineamientos, requisitos, condiciones y procedimientos que se establezcan en el Reglamento. Estos Fondos serán
destinados exclusivamente a los departamentos donde se haya generado el remanente, excepto Lima y Callao”.
NOTA.- De conformidad con el Artículo 3º de la Ley Nº 27564 publicada el 25-11-2001, se incluye un
representante de los trabajadores en el Fondo Nacional.
Artículo 3º modificado por el Artículo 1º de la Ley Nº 27564 publicada el 25-11-2001, texto anterior:
Artículo 3º.- De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la empresa y el límite en la
participación en las utilidades por trabajador, a que se refiere el Artículo 2º del presente Decreto Legislativo, se aplicará en
la capacitación de trabajadores y la promoción de empleo a través de la creación de un Fondo, de acuerdo a los
lineamientos, requisitos, condiciones y procedimientos que se establezcan en el Reglamento.
2
NOTA.- De conformidad con el Artículo 3º de la Ley Nº 27564 publicada el 25-11-2001, se incluye un
representante de los trabajadores en el Fondo Nacional.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Artículo 4º.- La participación en las utilidades a que se refiere el Artículo 2º del presente
Decreto, se calculará sobre el saldo de la renta Imponible del ejercicio gravable que resulte
después de haber compensado pérdidas de ejercicios anteriores de acuerdo con las normas del
Impuesto a la Renta.3
Artículo 5º.- Tienen derecho a participar en las utilidades todos los trabajadores que hayan
cumplido las jornada máxima de trabajo establecido en la empresa, sea a plazo indefinido o sujetos
a cualquiera de las modalidades contempladas por el Título III del Texto Unico Ordenado del
Decreto Legislativo Nº 728.
Los trabajadores con jornada inferior a la máxima establecida, participaran en las utilidades en
forma proporcional a la jornada trabajada.
Artículo 6º.- La participación que corresponde a los trabajadores será distribuida dentro de los
treinta (30) días naturales siguientes al vencimiento del plazo señalado por las disposiciones
legales, para la presentación de la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta.
Vencido el plazo que contempla este artículo y previo requerimiento de pago por escrito, la
participación en las utilidades que no se haya entregado, genera el interés moratorio conforme a lo
establecido por el Decreto Ley Nº 25920 o norma que lo sustituya, excepto en los casos de
suspensión de la relación laboral en que el plazo se contará desde la fecha de reincorporación al
trabajo.
Artículo 7º.- Al momento del pago de la participación en las utilidades, las empresas entregarán
a los trabajadores y ex trabajadores con derecho a este beneficio, una liquidación que precise la
forma en que ha sido calculado.
Artículo 8º.- Precísase que en caso de fusión de empresas, para efectos del cálculo de la
participación de utilidades, se efectuará un corte a la fecha del otorgamiento de la escritura pública,
para determinar los montos a pagar a los trabajadores de cada una de las empresas fusionadas a
dicha fecha. Por el período posterior la participación se calculará en función a los estados
financieros consolidados.
Artículo 9º.- Los trabajadores que hubieren cesado antes de la fecha en la que se distribuya la
participación en la renta, tienen derecho a cobrar el monto que les corresponda en el plazo
prescriptorio fijado por ley, a partir del momento en que debió efectuarse la distribución. En este
caso, no es de aplicación el interés a que se refiere el Artículo 5º.
Vencido el plazo, la participación no cobrada se agregará al monto a distribuir por concepto de
participación en las utilidades del ejercicio en el que venza dicho plazo.
Artículo 10º.- La participación en las utilidades fijadas en este Decreto Legislativo y las que el
empleador otorgue unilateralmente a sus trabajadores o por convenio individual o convención
3
NOTA.- Precísase que el saldo de la renta imponible a que se refiere el artículo 4º del Decreto Legislativo Nº
892 es aquél que se obtiene luego de compensar la pérdida de ejercicios anteriores con la renta neta determinada
en el ejercicio, sin que ésta incluya la deducción de la participación de los trabajadores en las utilidades.
La Ley Nº 28873, publicada el 15-08-2006, ha dejado sin efecto el Decreto Supremo Nº 003-2006-TR, que precisaba el
saldo de la renta imponible a que se refiere el artículo 4º del presente Decreto Legislativo.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
colectiva, constituyen gastos deducibles para la determinación de la renta imponible de tercera
categoría.
Artículo 11º.- Los regímenes especiales de participación en las utilidades se rigen por sus
propias normas.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS, DEROGATORIAS Y FINALES
Primera.- Por Decreto Supremo se dictaran las normas reglamentarias que fueran necesarias
para la mejor aplicación del presente Decreto Legislativo.
Segunda.- Derógase los Artículos Primero, Segundo, Tercero, Cuarto, Quinto y Primera
Disposición Final y Transitoria del Decreto Legislativo Nº 677; la Ley Nº 11672 y sus disposiciones
complementarias sobre la Asignación Anual Sustitutoria de Participación de Utilidades, y la Sexta
Disposición Complementaria, Transitoria, Derogatoria y Final del Texto Único Ordenado de la Ley
de Fomento del Empleo.
Tercera.- El presente Decreto Legislativo entra en vigencia el 1 de enero de 1997.
POR TANTO
Mando se publique y cumpla dando cuenta al Congreso.
Dado en la Casa de Gobierno en Lima, a los ocho días del mes de noviembre de mil
novecientos noventa y seis.
ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI
Presidente Constitucional de la República
ALBERTO PANDOLFI ARBULU
Presidente del Consejo de Ministros y
Encargado de la Cartera de Economía y Finanzas
JORGE GONZALEZ IZQUIERDO
Ministro de Trabajo y Promoción Social
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Reglamento para la aplicación del derecho de los trabajadores de la actividad privada a
participar en las utilidades que generen las empresas donde prestan servicios
DECRETO SUPREMO Nº 009-98-TR
(El Peruano: 06-08-1998)
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
CONSIDERANDO:
Que el Decreto Legislativo Nº 892 regula el derecho de los trabajadores sujetos al régimen
laboral de la actividad privada, a participar en las utilidades que generen las empresas en las que
prestan servicios;
Que en aplicación de la Primera Disposición Final del referido Decreto Legislativo, resulta
necesario dictar las normas reglamentarias que permitan su adecuada aplicación;
En uso de la facultad conferida y estando a lo dispuesto por el Inc. 8) del Artículo 118 de la
Constitución Política del Perú;
DECRETA:
Artículo 1º.- Cuando en el presente Reglamento se haga mención a la Ley, deberá entenderse
referida al Decreto Legislativo Nº 892.
Artículo 2º.- Para establecer si una empresa excede o no de veinte (20) trabajadores, se
sumará el número de trabajadores que hubieran laborado para ella en cada mes del ejercicio
correspondiente y el resultado total se dividirá entre doce (12). Cuando en un mes varíe el número
de trabajadores contratados por la empresa, se tomará en consideración el número mayor.
Si el número resultante incluyera una fracción se aplicará el redondeo a la unidad superior,
siempre y cuando dicha fracción sea igual o mayor a 0.5.
Para estos efectos se consideran trabajadores a aquéllos que hubieran sido contratados
directamente por la empresa, ya sea mediante contrato por tiempo indeterminado, sujeto a
modalidad o a tiempo parcial.
Artículo 3º.- Para determinar la actividad que realizan las empresas obligadas a distribuir
utilidades, de conformidad con el Artículo 2 de la Ley, se tomará en cuenta la Clasificación
Internacional Industrial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas, Revisión 3, salvo ley expresa en
contrario.
En caso que la empresa desarrolle más de una actividad de las comprendidas en el Artículo 2
de la Ley, se considerará la actividad principal, entendiéndose por ésta a la que generó mayores
ingresos brutos en el respectivo ejercicio.
Artículo 4º.- Para la aplicación del inciso a) del Artículo 2 de la Ley, se entenderá por días
laborados, a aquéllos en los cuales el trabajador cumpla efectivamente la jornada ordinaria de la
empresa, así como las ausencias que deben ser consideradas como asistencias para todo efecto,
por mandato legal expreso. Tratándose de trabajadores que laboran a tiempo parcial, se sumará el
número de horas laboradas de acuerdo a su jornada, hasta completar la jornada ordinaria de la
empresa.
Artículo 5º.- En el caso del personal no sujeto al cumplimiento de un horario o a control de
ingreso y salida, no será de aplicación el artículo anterior, debiendo considerarse como días
efectivos de trabajo, todos los laborables en la empresa, salvo prueba en contrario.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Artículo 6º.- Para efectos del inciso b) del Artículo 2 de la Ley, se considera como
remuneración a la prevista en el Artículo 6 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, excluyéndose los conceptos previstos en el Artículo 7 le dicha Ley.
Artículo 7º.- La remuneración que servirá de base para determinar la existencia del remanente,
a que se contrae el Artículo 3 de la Ley, será el promedio mensual de las remuneraciones
percibidas por el trabajador en el ejercicio anual correspondiente.
"Artículo 8º.- El remanente será destinado al Fondo Nacional de Capacitación Laboral y de
Promoción del Empleo (FONDOEMPLEO), a que se refiere el artículo 3 de la Ley, así como a
obras de infraestructura vial, en el caso de que una región genere remanentes superiores a las dos
mil doscientas Unidades Impositivas Tributarias por ejercicio (2200 UIT), debiendo destinarse el
exceso exclusivamente al financiamiento de obras de infraestructura vial de alcance regional
dentro de la región que generó el recurso, que cuenten con estudios de factibilidad aprobados de
acuerdo al Sistema Nacional de Inversión Pública.
El aporte del remanente al Fondo, y a la región en la que se generó éste, de ser el caso, será
efectuado al vencimiento del plazo previsto en el Artículo 6 de la Ley; dichos aportes serán de
responsabilidad de las empresas generadoras de las utilidades a distribuirse. Podrán efectuarse
adelantos de los aportes, a decisión de la empresa generadora del remanente.
Los recursos que correspondan a la capacitación de trabajadores y a la promoción del empleo,
serán transferidos a FONDOEMPLEO; mientras que los recursos que corresponden a
infraestructura vial serán transferidos al Gobierno Regional.
FONDOEMPLEO informará a las empresas aportantes si el monto de sus remanentes excede
las 2200 UIT que corresponden por cada región, para que éstas puedan transferir el exceso al
Gobierno Regional. Para ello, se considerará el valor de la UIT vigente al cierre del ejercicio en el
cual se haya generado el remanente." 1
"Artículo 9º.- Las empresas en las que se hayan generado remanentes, se encuentran
obligadas a comunicar ello al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, al vencimiento del
plazo para la presentación de la Declaración Jurada Pago Anual del Impuesto a la Renta.
En la comunicación, deberán especificar el ejercicio en que se generó el remanente y el monto
del remanente que corresponde a cada región, considerando el centro de trabajo en el que
habitualmente prestan servicios los trabajadores a los que se les aplicó el límite individual de la
participación en las utilidades previsto en el artículo 2 de la Ley." 2
"Artículo 10º.- El Fondo Nacional de Capacitación Laboral y de Promoción del Empleo, creado
por el artículo 3 de la Ley, es una persona jurídica de derecho privado, con autonomía
administrativa, económica y financiera.
1
Artículo 8 modificado por el Art. 1 del D. Supremo Nº 002-2005-TR, publicado el 06 Mayo 2005, texto anterior:
Artículo 8.- El remanente será aplicado a la constitución del Fondo Nacional de Capacitación Laboral y de Promoción
del Empleo (FONCALPROEM), a que se refiere el Artículo 3 de la Ley.
El aporte del remanente al Fondo será efectuado al vencimiento del plazo previsto en el Artículo 6 de la Ley. Dicho
aporte será de responsabilidad de las empresas generadoras de las utilidades a distribuirse.
2
Artículo 9 modificado por el Art. 1 del D. Supremo Nº 002-2005-TR, publicado el 06 Mayo 2005, texto anterior:
Artículo 9.- Las empresas en las que se hayan generado remanentes, se encuentran obligadas a comunicar al
Ministerio de Trabajo y Promoción Social el monto de dicho remanente, al vencimiento del plazo para la presentación de la
Declaración Jurada Pago Anual del Impuesto a la Renta.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
El Fondo será administrado por un Consejo Directivo, con jurisdicción en todo el país, el cual
estará integrado de la siguiente manera:
a) Un representante del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, quien lo presidirá;
b) Un representante del Ministerio de Agricultura;
c) Un representante del Ministerio de la Producción;
d) Un representante de las empresas generadoras de los remanentes aportados al Fondo;
e) Un representante de los trabajadores de las empresas generadoras de los remanentes
aportados al Fondo."3
"Artículo 11º.- El representante de las empresas será designado por aquellas que hubieran
generado remanentes en el ejercicio.
A falta de acuerdo, dicha representación estará a cargo de la empresa que hubiera generado el
mayor monto de remanentes en el respectivo ejercicio.
La designación deberá ser comunicada al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo a más
tardar el 15 de mayo de cada año.
De no producirse la comunicación referida en el párrafo anterior, la designación del
representante corresponderá a los representantes de los empleadores ante el Consejo Nacional de
Trabajo y Promoción del Empleo."4
"Artículo 11-A.- El representante de los trabajadores será elegido por los trabajadores de
aquella empresa que hubiera generado el mayor monto de remanentes en el ejercicio y de no
producirse esta elección hasta el 30 de abril de cada año, el representante de los trabajadores será
designado por el sindicato de la empresa antes mencionada.
La designación deberá ser comunicada al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo a más
tardar el 15 de mayo de cada año.
De no producirse la comunicación referida en el párrafo anterior, la designación del
representante corresponderá a los representantes de los trabajadores ante el Consejo Nacional de
Trabajo y Promoción del Empleo."5
Artículo 12º.- Los representantes del Estado, deberán tener el nivel de Viceministros y serán
designados mediante Resolución del Titular del Sector al que representan.
3
Artículo 10 modificado por el Art. 1 del D. Supremo N° 002-2005-TR, publicado el 06 Mayo 2005, texto anterior:
Artículo 10º.- El Fondo Nacional de Capacitación Laboral y de Promoción del Empleo, creado por el Artículo 3 de la Ley,
es una persona jurídica de derecho privado con autonomía administrativa, económica y financiera.
El Fondo será administrado por un Consejo Directivo con jurisdicción en todo el país, el cual estará integrado de la
siguiente manera:
a) Un representante del Ministerio de Trabajo y Promoción Social, quien lo presidirá;
b) Un representante del Ministerio de Agricultura;
c) Un representante del Ministerio de Industria, Turismo, Integración y Negociaciones Comerciales Internacionales;
d) Un representante de las empresas generadoras de los remanentes aportados al Fondo.
4
Artículo 11 modificado por el Art. 1 del D. Supremo Nº 002-2005-TR, publicado el 06 Mayo 2005, texto anterior:
Artículo 11.- El representante de las empresas, será designado por aquéllas que hubieran generado remanentes en el
ejercicio.
A falta de acuerdo, dicha representación estará a cargo de la empresa que hubiera generado el mayor monto de
remanentes en el respectivo ejercicio.
La designación deberá ser comunicada al Ministerio de Trabajo y Promoción Social a más tardar el 15 de mayo de cada
año.
De no producirse la comunicación referida en el párrafo anterior, la designación del representante corresponderá a la
Confederación Nacional de Instituciones Empresariales Privadas (CONFIEP).
5
Artículo 11-A incorporado por el Art. 2 del D. Supremo N° 002-2005-TR, publicado el 06 Mayo 2005.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
"Artículo 13º.- El mandato de los miembros del Consejo Directivo que no representen al Estado
será de un año, debiendo éste entrar en funcionamiento el 1 de junio del año correspondiente.
Si en un determinado ejercicio no hubieran empresas generadoras de remanentes, el mandato
del representante de las empresas y del de los trabajadores, que integraron el Consejo anterior, se
prorrogará por un año."6
Artículo 14º.- El Consejo Directivo tendrá las siguientes atribuciones:
a) Aprobar sus Estatutos y las modificaciones a éstos;
b) Formular la política general del Fondo, los planes y programas a desarrollarse en cada
período;
c) Aprobar el presupuesto anual y controlar su debida ejecución;
d) Otras que sean necesarias para el mejor cumplimiento de sus fines.
Artículo 15º.- Las utilidades no distribuidas oportunamente generararán intereses moratorios a
partir del día siguiente del requerimiento previsto en el Artículo 6 de la Ley. En el caso de
suspensión de la relación laboral, el requerimiento se hará vencidos los treinta (30) días de
haberse reiniciado las labores sin que se hubiese efectuado el pago de las utilidades.
En ambos casos, el requerimiento podrá realizarse mediante carta simple.
Cuando el trabajador demande el pago de las utilidades, el empleador se entenderá requerido
con la citación de la demanda.
"Artículo 15-A.- Los remanentes no aportados oportunamente generarán automáticamente la
tasa máxima de interés moratorio fijada por el Banco Central de Reserva del Perú a partir del día
siguiente de vencido el plazo previsto en el artículo 8, sin que sea necesario que se haya exigido
judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de dicha obligación".7
Artículo 16º.- La liquidación a que se refiere el Artículo 7 de la Ley deberá contener como
mínimo, la siguiente información:
a) Nombre o razón social del empleador;
b) Nombre completo del trabajador;
c) Renta anual de la empresa antes de impuestos;
d) Número de días laborados por el trabajador;
e) Remuneración del trabajador considerada para el cálculo;
f) Número total de días laborados por todos los trabajadores de la empresa con derecho a
percibir utilidades;
g) Remuneración total pagada a todos los trabajadores de la empresa; y,
h) Monto del remanente generado por el trabajador, de ser el caso.
Artículo 17º.- En caso de fusión, disolución o escisión de empresas, las utilidades serán
calculadas al día anterior de la fecha de entrada en vigencia de dichos eventos.
Para los efectos del pago, se tendrán en consideración las siguientes normas:
a) De extinguirse la relación laboral, el pago se efectuará dentro de los quince (15) días útiles
de la entrada en vigencia del evento correspondiente;
6
Artículo 13 modificado por el Art. 1 del D. Supremo Nº 002-2005-TR, publicado el 06 Mayo 2005, texto anterior:
Artículo 13.- El mandato de los miembros del Consejo Directivo será de un año, debiendo éste entrar en funcionamiento
el 1 de junio del año correspondiente.
Si en un determinado ejercicio no hubieran empresas generadoras de remanente, el mandato del representante de las
empresas, que integró el Consejo anterior, se prorrogará por un año.
7
Artículo 15-A incorporado por el Art. 2 del D. Supremo Nº 002-2005-TR, publicado el 06 Mayo 2005.
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
b) De subsistir la relación labora, dicho pago se hará efectivo en la oportunidad prevista en el
Artículo 6 de la Ley.
Artículo 18º.- Tratándose de los trabajadores que hubiesen cesado antes de la fecha prevista
para la distribución de las utilidades, no son de aplicación los intereses a que se refiere el Artículo
6 de la Ley.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y FINALES
Primera.- Las empresas generadoras de remanentes de utilidades correspondientes al ejercicio
1997, deberán comunicar al Ministerio de Trabajo y Promoción Social hasta el 1 de setiembre del
presente año, el monto de dichos remanentes.
Segunda.- El Consejo Directivo del Fondo Nacional de Capacitación Laboral y de Promoción
del Empleo, por el ejercicio 1998, se instalará el 1 de octubre del presente año.
Tercera.- El presente Decreto Supremo entrará en vigencia al día siguiente de su publicación
en el Diario Oficial El Peruano.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los cinco días del mes de agosto de mil novecientos
noventa y ocho.
ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI
Presidente Constitucional de la República
JORGE GONZALEZ IZQUIERDO
Ministro de Trabajo y Promoción Social
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Ley modificatoria del Artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 892
LEY Nº 27564
(El Peruano: 25-11-01)
CARLOS FERRERO
Presidente del Congreso de la República
POR CUANTO:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY MODIFICATORIA DEL ARTÍCULO 3 DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 892
Artículo 1º.- Modificación del Artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 892
Modifícase el Artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 892, reemplazándolo por el siguiente texto:
“Artículo 3º.- De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la
empresa y el límite en la participación en las utilidades por trabajador, a que se refiere el Artículo 2
del presente Decreto Legislativo, se aplicará en la capacitación de trabajadores y la promoción de
empleo a través de la creación de un Fondo, de acuerdo a los lineamientos, requisitos, condiciones
y procedimientos que se establezcan en el Reglamento. Estos Fondos serán destinados
exclusivamente a los departamentos donde se haya generado el remanente, excepto Lima y
Callao”.
Artículo 2º.- De la modificación del Reglamento del Decreto Legislativo Nº 892
El Ministerio de Trabajo y Promoción Social modificará el Reglamento del Decreto Legislativo Nº
892, adecuándolo a la presente Ley.
Artículo 3º.- Inclusión de representante
Inclúyese un representante de los trabajadores en el Fondo Nacional a que se refiere el Artículo
3 del Decreto Legislativo Nº 892.
Artículo 4º.- Vigencia
La presente Ley entra en vigencia al día siguiente a su publicación en el Diario Oficial El
Peruano.
Comuníquese al señor Presidente de la República para su promulgación.
En Lima, a los treinta y un días del mes de octubre de dos mil uno.
CARLOS FERRERO
Presidente del Congreso de la República
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
HENRY PEASE GARCÍA
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
AL SEÑOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPÚBLICA
POR TANTO:
No habiendo sido promulgada dentro del plazo constitucional por el señor Presidente de la
República, en cumplimiento de los Artículos 108 de la Constitución Política y 80 del Reglamento
del Congreso, ordeno que se publique y cumpla.
En Lima, a los veinticuatro días del mes de noviembre de dos mil uno.
CARLOS FERRERO
Presidente del Congreso de la República
HENRY PEASE GARCÍA
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Ley que modifica el artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 892, modificado por la Ley Nº 27564
LEY Nº 28464
(El Peruano: 13-01-2005)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República
ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY QUE MODIFICA EL ARTÍCULO 3 DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 892, MODIFICADO
POR LA LEY Nº 27564
Artículo 1º.- Objeto de la Ley
Modifícase el artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 892, modificado por la Ley Nº 27564, en los
términos siguientes:
“Artículo 3º.- De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la
empresa y el límite en la participación de las utilidades por trabajador, a que se refiere el artículo 2
del presente Decreto Legislativo, se aplicará a la capacitación de trabajadores y la promoción del
empleo, a través de la creación de un Fondo, de acuerdo a los lineamientos, requisitos,
condiciones y procedimientos que se establezcan en el reglamento, así como a obras de
infraestructura vial. Los recursos del Fondo serán destinados exclusivamente a las regiones donde
se haya generado el remanente, con excepción de Lima y Callao.”
Artículo 2º.- De la asignación de los recursos
En el caso de que una región genere remanentes superiores a las dos mil doscientas Unidades
Impositivas Tributarias por año (2200 UIT), los fondos obtenidos se distribuirán de la siguiente
manera:
a) Hasta las 2200 UIT se aplicará para financiar proyectos de capacitación de trabajadores y
promoción del empleo.
b) La diferencia de las 2200 UIT y el total del remanente se aplicará exclusivamente al
financiamiento de obras de infraestructura vial de alcance regional dentro de la región que generó
el recurso.
Los recursos que corresponden a infraestructura vial se transfieren automáticamente al
Gobierno Regional para la ejecución de obras que cuenten con estudios de factibilidad aprobados
de acuerdo al Sistema Nacional de Inversión Pública.
Artículo 3º.- Vigencia
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
La presente Ley entra en vigencia a partir del día siguiente de su publicación.
Comuníquese al señor Presidente de la República para su promulgación.
En Lima, a los veinte días del mes de diciembre de dos mil cuatro.
ÁNTERO FLORES-ARAOZ E.
Presidente del Congreso de la República
NATALE AMPRIMO PLÁ
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
AL SEÑOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPÚBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los doce días del mes de enero del año dos mil cinco.
ALEJANDRO TOLEDO
Presidente Constitucional de la República
CARLOS FERRERO
Presidente del Consejo de Ministros
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Precisan que el saldo de la renta imponible a que se refiere el artículo 4° del D. Leg. N° 892
es aquel que se obtiene luego de compensar la pérdida de ejercicios anteriores con la renta
neta determinada en el ejercicio, sin que ésta incluya la deducción de la participación de los
trabajadores en las utilidades
DECRETO SUPREMO Nº 003-2006-TR
(El Peruano: 14-03-2006)
NOTA.- Decreto Supremo Dejado sin efecto por la Ley Nº 28873, publicada el 15-08-2006
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
CONSIDERANDO:
Que mediante Decreto Legislativo Nº 892 se dictaron las normas que regulan el derecho de los
trabajadores a participar en las utilidades de las empresas que desarrollan actividades
generadoras de rentas de tercera categoría;
Que el artículo 4º del referido Decreto Legislativo dispone que la participación de los
trabajadores en las utilidades se calculará sobre el saldo de la renta imponible del ejercicio
gravable que resulte después de haber compensado la pérdida de ejercicios anteriores, de acuerdo
con las normas del Impuesto a la Renta;
Que es necesario precisar cuál es la base sobre la que se calcula la participación de los
trabajadores en las utilidades de las empresas, a efectos de que tanto los trabajadores como las
empresas obligadas al pago de la participación apliquen un criterio uniforme;
En uso de las facultades conferidas por el numeral 8 del Artículo 118º de la Constitución Política
del Perú;
DECRETA:
Artículo 1º.- Precísase que el saldo de la renta imponible a que se refiere el artículo 4º del
Decreto Legislativo Nº 892 es aquel que se obtiene luego de compensar la pérdida de ejercicios
anteriores con la renta neta determinada en el ejercicio, sin que ésta incluya la deducción de la
participación de los trabajadores en las utilidades.
Artículo 2º.- El presente Decreto Supremo es refrendado por el Ministro de Trabajo y
Promoción del Empleo.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los trece días del mes de marzo del año dos mil seis.
ALEJANDRO TOLEDO
Presidente Constitucional de la República
CARLOS ALMERI VERAMENDI
Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo
ACTUALIDAD LABORAL
UTILIDADES – NORMAS LEGALES
________________________________________________________________________________________
Ley que deja sin efecto el Decreto Supremo Nº 003-2006-TR y precisa el artículo 4º del
Decreto Legislativo Nº 892
LEY Nº 28873
(El Peruano: 15-08-2006)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
La Comisión Permanente del Congreso de la República
Ha dado la Ley siguiente:
LA COMISIÓN PERMANENTE DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY QUE DEJA SIN EFECTO EL DECRETO SUPREMO Nº 003-2006-TR Y PRECISA EL
ARTÍCULO 4º DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 892
Artículo 1º.- Deja sin efecto el Decreto Supremo Nº 003-2006-TR
Déjase sin efecto el Decreto Supremo Nº 003-2006-TR, que precisa el saldo de la renta
imponible a que se refiere el artículo 4º del Decreto Legislativo Nº 892.
Artículo 2º.- Precisa el artículo 4º del Decreto Legislativo Nº 892
Precísase que el saldo de la renta imponible a que se refiere el artículo 4º del Decreto
Legislativo Nº 892 es aquél que se obtiene luego de compensar la pérdida de ejercicios anteriores
con la renta neta determinada en el ejercicio, sin que ésta incluya la deducción de la participación
de los trabajadores en las utilidades.
Comuníquese al señor Presidente de la República para su promulgación.
En Lima, a los veinticinco días del mes de julio de dos mil seis.
MARCIAL AYAIPOMA ALVARADO
Presidente del Congreso de la República
FAUSTO ALVARADO DODERO
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
AL SEÑOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPÚBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los catorce días del mes de agosto del año dos mil
seis.
ALAN GARCÍA PÉREZ
Presidente Constitucional de la República
JORGE DEL CASTILLO GÁLVEZ
Presidente del Consejo de Ministros
LEY GENERAL DEL TRABAJO
TÍTULO PRELIMINAR
Ámbito de aplicación
Artículo I.
La presente Ley regula las prestaciones personales, subordinadas y remuneradas de servicios,
nacidas de un contrato verbal o escrito, cualquiera fuera la denominación o modalidad de este, y
las relaciones colectivas de trabajo.
Artículo II.
Son prestaciones personales de servicios aquellas en las que el trabajador es una persona natural,
que debe ejecutar su prestación sin contar con sustitutos ni auxiliares a su cargo. No se pierde la
condición de trabajador cuando éste cuente con el apoyo brindado por familiares directos, que
dependan económicamente de él, en el caso del trabajador a domicilio previsto por esta Ley.
Artículo III.
Son prestaciones subordinadas de servicios aquellas en las que el trabajador se desenvuelve
dentro del ámbito de organización y dirección del empleador.
Artículo IV.
La duración de la relación laboral, la concurrencia al centro de trabajo, la extensión de la jornada
de trabajo o el número de empleadores , no son elementos esenciales para calificar una relación
laboral, aunque pueden servir como indicios de su existencia o para determinar la aplicación de
ciertos derechos.
Artículo V.
Se presume la existencia de un vínculo laboral entre quien presta un servicio y quien lo recibe,
salvo prueba en contrario.
Artículo VI.
La presente Ley es aplicable a los trabajadores autónomos y/o independientes en lo que resulte
pertinente.
Artículo VII.
Los regímenes especiales de trabajo se rigen por la presente Ley, salvo lo que establezcan sus
propias normas.
Artículo VIII.
Los socios trabajadores de las cooperativas de trabajadores se rigen por la presente Ley, sin
perjuicio de las consecuencias jurídicas de su vínculo asociativo.
Artículo IX.
No están comprendidos en esta Ley: el servicio militar, el servicio derivado de las obligaciones
cívicas, el trabajo realizado por la población penal, el trabajo voluntario no retribuido y el trabajo
por cuenta propia.
Artículo X.
Son principios del ordenamiento laboral:
1)
Interpretación más favorable al trabajador en caso de duda sobre el significado de una
norma. De haber oscuridad en el sentido de una cláusula del contrato de trabajo, se prefiere
igualmente el sentido más ventajoso para el trabajador. La aplicación de éste principio es
preferente a cualquier otro método de interpretación normativa.
2)
Norma más favorable al trabajador cuando dos o más normas regulen en forma incompatible
un mismo hecho. La comparación entre las normas en conflicto se hace por instituciones.
3)
Irrenunciabilidad de los derechos del trabajador nacidos de normas imperativas.
4)
Condición más beneficiosa para conservar las ventajas alcanzadas a partir de contratos de
trabajo, concesiones unilaterales no normativas del empleador o consolidación por el
transcurso del tiempo, frente a nuevas normas que las supriman o rebajen.
5)
Igualdad ante la ley, de trato y de oportunidades en el empleo. Está proscrita toda clase de
discriminación directa o indirecta. No constituyen discriminación las acciones positivas
temporales adoptadas por el Estado, destinadas a lograr una igualación efectiva entre
diversas colectividades que tengan notorias desigualdades materiales.
6)
Primacía de la realidad para preferir los hechos sobre las formas y las apariencias.
7)
Fomento por el Estado de la autonomía colectiva como instrumento de regulación equilibrada
de las relaciones laborales y generación de paz social.
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
8)
Artículo XI.
Fomento de la formalidad que permite al Estado verificar el cumplimiento de lo previsto por el
ordenamiento laboral, como requisito para contratar con el sector público o acceder a
determinados beneficios, incentivos o licencias.
Las relaciones individuales y colectivas de trabajo se regulan por:
1)
la Constitución;
2)
los tratados aprobados y ratificados;
3)
las leyes y demás normas con rango de ley;
4)
los reglamentos;
5)
los convenios colectivos;
6)
los reglamentos internos de trabajo;
7)
la costumbre;
8)
la jurisprudencia; y,
9)
los contratos de trabajo.
Artículo XII.
Los tratados sobre derechos humanos, en especial los Convenios Internacionales de Trabajo de la
Organización Internacional del Trabajo, complementan la enumeración de derechos
fundamentales contenida en la Constitución y sirven para interpretar el significado de los derechos
consagrados en ella y en esta Ley.
Artículo XIII.
Los decretos de urgencia, al regular materia económica y financiera, sólo pueden comprender
derechos laborales cuando se trate de trabajadores públicos regidos por las normas
presupuestales.
Artículo XIV.
La parte normativa de los convenios colectivos regula las relaciones individuales y genera
derechos y obligaciones para los trabajadores y el empleador; asimismo establece los niveles de
la propia negociación colectiva. La parte obligacional regula los demás aspectos de las relaciones
colectivas y genera derechos y obligaciones para las organizaciones sindicales y el empleador. La
parte delimitadora fija los ámbitos personal, espacial y temporal de vigencia.
Artículo XV.
Las costumbres se producen cuando existen prácticas reiteradas que generan conciencia de
obligatoriedad, de modo abstracto y general. Son válidas las costumbres que complementan,
mejoran o reemplazan a otras normas, pero no las que las contrarían. Si se generan derechos
para destinatarios concretos y singulares se producen consolidaciones por el transcurso del
tiempo.
Artículo XVI.
En lo no previsto por la presente Ley se aplican supletoriamente las disposiciones del Código Civil,
siempre que no haya oposición de naturaleza.
Vigencia en el espacio
Artículo XVII.
La presente Ley regula las relaciones laborales cumplidas en el Perú y nacidas de contratos de
trabajo celebrados en el Perú.
Artículo XVIII.
Son relaciones laborales internacionales aquellas en las que un elemento relevante, la
contratación o la ejecución, se produce en los territorios del Perú y de otro Estado; o aquellas que
se materializan en sedes diplomáticas de Estados extranjeros o de organismos internacionales
acreditadas en el Perú.
2
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo XIX.
Las relaciones laborales internacionales en las que el contrato se celebra en un país y la relación
se cumple en otro, siendo el Perú alguno de ellos, la competencia jurisdiccional y la legislación
aplicable se determinan en función de los tratados suscritos entre los Estados involucrados. A falta
de tratado, se rigen por las siguientes reglas:
1)
El juez peruano es competente cuando el demandado domicilia en el Perú. No obstante, es
competente también si el contrato de trabajo se celebra o la relación laboral se ejecuta en el
Perú o si las partes se someten expresa o tácitamente a la jurisdicción peruana.
2)
La ley peruana es aplicable a las relaciones laborales cumplidas en el Perú, cualquiera fuera
el lugar de celebración del contrato de trabajo, o a las relaciones laborales cumplidas en el
extranjero si el contrato de trabajo se hubiera celebrado en el Perú.
3)
Para efecto de las reglas anteriores, se considera como territorio peruano, además del suelo,
subsuelo, el dominio marítimo y el espacio aéreo que los cubre, las naves o aeronaves
peruanas cuando se desplacen por aguas o aires internacionales, sobre las que ningún
Estado ejerza soberanía.
Artículo XX.
Las relaciones laborales internacionales realizadas en las sedes diplomáticas de Estados
extranjeros o de organismos internacionales acreditados en el Perú se rigen por la Convención de
Viena sobre relaciones diplomáticas y los acuerdos de Sede, respectivamente. Sin embargo, los
reclamos derivados de la celebración de contratos de trabajo o la ejecución de relaciones laborales
no disfrutan de exención jurisdiccional, porque se trata de actos de gestión y no de imperio.
Artículo XXI.
La nueva norma se aplica inmediatamente a las situaciones y relaciones jurídicas existentes.
PRIMERA PARTE - DE LA RELACIÓN INDIVIDUAL DE TRABAJO
TITULO I CONTRATO DE TRABAJO
Capítulo I Definición y objeto
Artículo 1.
Definición
Por el contrato de trabajo, el trabajador se obliga a prestar personalmente servicios para un
empleador, bajo su subordinación, a cambio de una remuneración.
Artículo 2.
Objeto
Pueden ser objeto del contrato de trabajo toda clase de servicios materiales o intelectuales,
siempre que no sean contrarios al orden público y a las buenas costumbres.
Artículo 3.
Interdicción de discriminación
En la convocatoria y contratación está prohibida y penada la discriminación por razón de origen,
raza, edad, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de otra índole.
El postulante que se considere discriminado podrá hacer valer su derecho en la vía
correspondiente.
Capítulo II Sujetos del contrato de trabajo
Sub Capítulo I El Empleador
Artículo 4.
Empleador
Empleador es la persona natural o jurídica, patrimonio autónomo, entidad asociativa, con o sin
fines de lucro y de naturaleza privada o pública que contrata servicios regulados por esta Ley.
Artículo 5.
Representantes del empleador
Son representantes del empleador quienes en nombre y por cuenta de aquél ejercen funciones
jerárquicas de dirección o administración, frente a los trabajadores o terceros, y que pueden
sustituirlo, en todo o en parte, en sus funciones de administración y control, y en general quienes
ejercitan actos de representación del empleador.
3
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 6.
Grupo de empresas
Hay un grupo de empresas cuando varias empresas, jurídicamente independientes, constituyen o
actúan como una unidad económica o productiva de carácter permanente y están sujetas a una
dirección única de contenido general.
Cuando un trabajador ha prestado servicios en varias empresas que conforman un grupo, éstas
son solidariamente responsables por sus derechos.
Artículo 7.
Elementos para determinar la existencia de un grupo de empresas
Son elementos para determinar la existencia de un grupo de empresas el desarrollo en conjunto
de actividades que evidencian su integración económica o productiva; la existencia de relación de
dominio accionario de unas personas jurídicas sobre otras, cuando los accionistas con poder
decisorio fueren comunes; o los órganos de dirección de las empresas estén conformados, en
proporción significativa, por las mismas personas; entre otros.
Artículo 8.
Transferencia de trabajadores
La transferencia de trabajadores entre empresas que forman un grupo no implica la reducción de
remuneraciones ni de categoría, debiendo respetarse la antigüedad del trabajador.
Artículo 9.
Reorganización de la empresa o sustitución del empleador
Si hay reorganización de empresa por fusión, absorción, escisión u otras formas de reorganización
empresarial, las relaciones laborales continúan y los trabajadores mantienen los derechos
alcanzados.
Los cambios de titular, nombre o giro, no constituyen reorganización de empresa y no afectan las
relaciones laborales vigentes ni los derechos alcanzados.
Si el empleador, persona natural, fallece y sus herederos continúan con el negocio, las relaciones
laborales y los derechos alcanzados prosiguen. Estos también se mantienen cuando el
empleador, persona natural, transfiere el negocio.
Artículo 10.
Efectos laborales de la transmisión de empresa
En la transmisión de empresa, el empleador sustituido, y en su defecto el adquirente, está obligado
a notificar la transmisión a los trabajadores y a sus representantes, de ser el caso.
Ambos responden solidariamente por las obligaciones que a la fecha de la transmisión sean
exigibles al empleador sustituido, asimismo por las obligaciones derivadas de los contratos de
trabajo, convenios colectivos o de la ley, nacidos antes de la fecha de su sustitución.
El adquirente asume los derechos y obligaciones laborales del cedente y responde por las
obligaciones que surjan después de la sustitución.
Sub Capítulo II El Trabajador
Artículo 11.
El trabajador
El Trabajador es la persona natural que voluntariamente presta servicios a un empleador en los
términos establecidos en la presente Ley.
Los trabajadores son iguales ante la ley y gozan de la misma protección y garantías.
Artículo 12.
Representantes del empleador
Los representantes del empleador están sujetos a las normas especiales que esta Ley contempla.
La condición de socio, accionista, director, apoderado o mandatario no excluye la de trabajador
cuando haya prestación personal, subordinada y remunerada de servicios.
Capítulo III Elementos y eficacia del contrato de trabajo
4
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 13.
Artículo 14.
Capacidad para contratar
Pueden contratar la prestación de su trabajo:
1)
Quienes tengan plena capacidad de ejercicio, conforme a lo dispuesto por el Código Civil;
2)
Los menores de dieciocho años que cuenten con la edad mínima y cumplan con los requisitos
a que se refieren la presente Ley; y
3)
Los extranjeros, dentro de los límites y con los requisitos previstos por esta Ley.
Forma del contrato de trabajo
El contrato de trabajo se puede celebrar verbalmente o por escrito.
Se celebra por escrito el contratos de trabajo cuando así lo disponga la ley.
La omisión de la forma escrita y su registro, excluye al contrato de trabajo de las
específicas aplicables a dichos contratos.
Artículo 15.
normas
Nulidad del contrato
Son nulas las estipulaciones del contrato de trabajo contrarias a la Constitución, las leyes, los
convenios colectivos de trabajo y demás normas imperativas. La nulidad de una o varias cláusulas
del contrato, no invalida las restantes. En defecto de las cláusulas nulas, rigen las normas
correspondientes.
En caso de nulidad, el trabajador tiene derecho a que se le abone la remuneración que
corresponda a la labor efectivamente prestada.
Capítulo IV Duración del contrato de trabajo
Sub Capítulo I Contrato de trabajo de duración indeterminada
Artículo 16.
Duración del contrato
El contrato de trabajo se presume celebrado por tiempo indeterminado salvo prueba en contrario.
Puede celebrarse por tiempo determinado en los casos previstos por esta Ley.
Artículo 17.
Contratos intermitente y de temporada
Se considera contratos de trabajo de duración indeterminada:
1)
El contrato intermitente, para cubrir las necesidades de la actividad de la empresa que por su
naturaleza son permanentes pero discontinuas.
2)
El contrato de temporada, celebrado con el objeto de atender necesidades propias del giro de
la empresa, que se cumplen sólo en determinadas épocas del año y que están sujetas a
repetición en períodos cíclicos en función a la naturaleza de la actividad productiva. En este
contrato debe constar lo siguiente:
a)
la duración de la temporada;
b)
la naturaleza de la actividad de la empresa; y
c)
la naturaleza de las labores del trabajador.
En uno y otro caso, el periodo en que el trabajador no preste servicios efectivos es considerado
como suspensión perfecta de los efectos del contrato de trabajo. El tiempo de servicios y los
derechos que deriven del mismo se determinarán en función del período efectivamente laborado.
Sub Capítulo II Contrato de trabajo de duración determinada
Artículo 18.
Causa del contrato de duración determinada
Los contratos de trabajo de duración determinada pueden celebrarse cuando así lo exija la
naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se va a ejecutar.
Deben constar por escrito y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa las causas
objetivas determinantes de la contratación, su duración, así como las demás condiciones de la
relación laboral.
5
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Una copia de los contratos será presentada a la Autoridad Administrativa de Trabajo dentro de los
treinta días naturales de su celebración, para efectos de su registro y verificación de los datos
consignados en el mismo. Las demás copias se entregan una al trabajador y otra al empleador.
Artículo 19.
Artículo 20.
Clases de contratos
Son contratos de duración determinada:
1)
el contrato por necesidades coyunturales del mercado;
2)
el contrato ocasional;
3)
el contrato de suplencia;
4)
el contrato por obra determinada o para servicio específico; y
5)
el contrato expresamente autorizado por norma especial.
Contrato por necesidades del mercado
El contrato por necesidades del mercado se celebra con la finalidad de atender incrementos
coyunturales de la actividad de la empresa, originados por variaciones sustanciales de la demanda
en el mercado las cuales no pueden ser satisfechas con personal permanente, aún cuando se
trate de labores que formen parte de la actividad ordinaria de la empresa.
La duración máxima de este contrato es de un año.
Artículo 21.
Contrato ocasional
El contrato ocasional es celebrado entre un empleador y un trabajador para atender necesidades
transitorias distintas a la actividad habitual del centro de trabajo.
Su duración máxima es de seis (6) meses al año, salvo que la causa que lo origine sea el caso
fortuito o la fuerza mayor.
La extinción de este contrato presupone que la causa ha sido superada.
Artículo 22.
Contrato de suplencia
El contrato de suplencia es celebrado con el objeto de sustituir a un trabajador estable y/o
contratado de la empresa, cuyo vínculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa
justificada.
Esta modalidad también procede para cubrir el puesto de un trabajador desplazado para
reemplazar a otro.
En tales casos el empleador deberá reservar el puesto a su titular, operando con su
reincorporación la extinción del contrato de suplencia.
Artículo 23.
Contrato por obra determinada o para servicio especifico
En los contratos por obra determinada o para servicio específico, la duración está sujeta a la
conclusión de la obra o del servicio específico para el que fue contratado.
En el caso de este tipo de contrato se permite celebrar las renovaciones que resulten necesarias
para la conclusión de la obra o servicio objeto de contratación.
Artículo 24.
Suspensión perfecta en contratos de obra determinada o para servicio específico
En los contratos de obra determinada o para servicio específico las partes pueden pactar, cuando
las labores sean de naturaleza discontinua o de temporada, periodos de suspensión perfecta del
contrato de trabajo.
Artículo 25.
Período de prueba en contratos de duración determinada
En los contratos de duración determinada rige el período de prueba conforme a lo previsto en la
presente Ley.
Artículo 26.
Conversión de los contratos
Los contratos de trabajo celebrados a tiempo determinado se consideran como de duración
indeterminada:
1)
si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado,
o de las prórrogas pactadas de acuerdo a Ley;
2)
si el trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra o servicio
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
específico materia del contrato;
3)
si el titular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el término legal o convencional, y
el trabajador continúa laborando;
4)
cuando el contrato es simulado o ha sido celebrado en fraude a la Ley; o,
5)
cuando la celebración del contrato no consta por escrito
Artículo 27.
Prohibición de contratar a trabajadores permanentes que cesen
Los trabajadores sujetos a un contrato de duración indeterminada que cesen no pueden ser
contratados nuevamente mediante contratos de duración determinada, salvo que haya transcurrido
un (1) año calendario desde la extinción de la relación de trabajo, o aún cuando no haya
transcurrido dicho plazo, sea contratado para una labor cualitativamente distinta.
Artículo 28.
Igualdad de derechos
Los trabajadores contratados a tiempo determinado tienen los mismos derechos y beneficios
que por ley, convenio colectivo o costumbre tuvieran los trabajadores vinculados a un contrato de
duración indeterminada, del respectivo centro de trabajo durante el tiempo que dure el contrato
Artículo 29.
Plazo máximo a los contratos temporales
Dentro de los plazos máximos establecidos en las distintas modalidades contractuales, pueden
celebrarse contratos por periodos menores, pero que sumados no excedan dichos límites.
En los contratos de inicio de actividad, necesidades de mercado y ocasional, pueden celebrarse
contratos bajo estas modalidades, con el mismo trabajador, siempre que en su conjunto no
excedan del plazo máximo de dieciocho (18) meses.
Capítulo V Contratos de trabajo especiales
Sub Capítulo I Contrato de trabajo a tiempo parcial
Artículo 30.
Definición
Por el contrato de trabajo a tiempo parcial el trabajador se obliga a prestar servicios en una
jornada de trabajo inferior a cuatro horas diarias o a veinticuatro horas semanales.
Artículo 31.
Duración y Forma del contrato
El contrato de trabajo a tiempo parcial puede celebrarse por tiempo indeterminado sin limitación
alguna o por tiempo determinado.
Este contrato es celebrado necesariamente por escrito y se registra ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo dentro de los treinta (30) días siguientes a su suscripción.
Artículo 32.
Derechos de los trabajadores
Los trabajadores contratados a tiempo parcial gozan de los derechos que la ley reconoce a los
trabajadores contratados a tiempo completo, con excepción de aquellos derechos para cuya
percepción se exija laborar un mínimo de cuatro horas diarias o de veinticuatro horas semanales.
Estos trabajadores tienen la condición de afiliados regulares en los sistemas de seguridad social,
debiendo calcularse las aportaciones respectivas sobre la base de la remuneración efectivamente
percibida en función al tiempo trabajado. Para determinar los periodos de aportación se
computarán exclusivamente las horas trabajadas.
Sub Capítulo II Contrato de trabajo a domicilio
Artículo 33.
Definición
Por el contrato de trabajo a domicilio el trabajador se obliga a ejecutar su prestación en su
domicilio o en el lugar que libremente designe, sin supervisión directa e inmediata de uno o más
empleadores. Este tiene la facultad de establecer las regulaciones de la metodología y técnica del
trabajo a realizarse.
No está comprendido en el trabajo a domicilio, el que realizan los trabajadores del hogar, el trabajo
independiente, el realizado en taller de familia o trabajo familiar.
Artículo 34.
Forma de la remuneración
La remuneración es fijada por las partes en el contrato de trabajo o por convenio colectivo en base
a criterios de remuneración por producción.
El empleador sólo puede deducir hasta el quince por ciento (15%) mensual de la remuneración
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
obtenida por el trabajador, en caso de responsabilidad económica a cargo del trabajador por la
pérdida o deterioro que por su culpa sufran los materiales o bienes a que se refiere el numeral 6
del artículo 36°, hasta cumplir el pago del valor respectivo.
Artículo 35.
Forma del contrato
Los contratos de trabajo a domicilio se celebran por escrito y en triplicado, una de cuyas copias se
registra ante la Autoridad Administrativa de Trabajo dentro de los treinta (30) días siguientes a su
suscripción.
Artículo 36.
Obligación del empleador de llevar registro
El empleador, sin perjuicio de lo señalado en el artículo anterior, está obligado a llevar un Registro
de Trabajo a Domicilio, cuya copia será entregada al trabajador. Este registro sustituye para todos
sus efectos al libro de planilla de remuneraciones del régimen laboral común.
En el Registro de Trabajo a Domicilio se consignará información relativa a:
Artículo 37.
1)
la identificación del trabajador;
2)
las fechas de suscripción del contrato de trabajo a domicilio y de su registro ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo;
3)
la inscripción del trabajador en el sistema nacional o privado de pensiones así como en el
Seguro Social de Salud (ESSALUD);
4)
la calidad y naturaleza de la obra encomendada y la remuneración convenida, indicando los
factores intervinientes en su fijación;
5)
el monto y fecha de pago de la remuneración y de cualquier otro beneficio que se le abone,
en cada oportunidad en que este se realiza;
6)
el suministro de los materiales, herramientas, maquinarias o útiles para la producción, la
información tecnológica y de propiedad intelectual del empleador, así como la modalidad y
título en la que se le otorgan estos últimos y;
7)
cualquier otra indicación o precisión sobre la relación laboral y que las partes estimen
conveniente consignar.
Derechos sociales
El trabajador a domicilio tiene derecho a percibir los derechos sociales siguientes:
1)
La remuneración por el Primero de Mayo, equivalente a una treintava parte de la
remuneración total percibida el mes inmediato anterior laborado, siempre que el trabajador
tenga derecho acumulado de los beneficios de los numerales 2 y 3 de este artículo;
2)
Vacaciones, equivalente al ocho por ciento con treinta y tres centésimos (8.33%) del total de
las remuneraciones percibidas durante el año cronológico anterior de servicios prestados al
empleador. Este beneficio se paga conjuntamente con la remuneración del mes al que
corresponde el año cronológico de servicios cumplidos; y
3)
Compensación por Tiempo de Servicios, equivalente al ocho por ciento con treinta y tres
centésimos (8.33%) del total de las remuneraciones percibidas durante el año cronológico
anterior de servicios prestados al empleador. Este beneficio se paga conjuntamente con la
remuneración del mes al que corresponde el año cronológico de servicios cumplidos.
Artículo 38.
Pago adelantado de derechos sociales
El trabajador podrá solicitar al empleador el pago adelantado de los beneficios señalados en el
artículo anterior, cuando la prestación de servicios se interrumpa o suspenda por un período igual
o mayor de un mes. En este caso, el cálculo se efectuará teniendo como base el total de las
remuneraciones percibidas durante el período realmente laborado. El pago adelantado de
cualquiera de dichos beneficios tiene efecto cancelatorio.
Artículo 39.
Régimen de seguridad social
El trabajador a domicilio es afiliado regular en cualquiera de los sistemas de pensiones y en el
Seguro Social de Salud en la forma que establecen las leyes sobre la materia.
Sub Capítulo III Contrato de trabajo a distancia
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 40.
Definición
El contrato de trabajo a distancia regula el desempeño subordinado de labores sin la presencia
física del trabajador en la empresa con la que mantiene conexión a través de medios informáticos,
de telecomunicaciones y análogos, mediante los cuales se ejercen a su vez el control y supervisión
de las labores.
Son elementos que coadyuvan a tipificar el carácter subordinado de esta modalidad de trabajo a
distancia, la continuidad en la ejecución de la prestación, la provisión por el empleador de los
medios físicos y métodos informáticos, la dependencia tecnológica y la propiedad de los
resultados, entre otros.
Sub Capítulo IV Contrato de trabajo de extranjeros
Artículo 41.
Límite a la contratación de trabajadores extranjeros
Los empleadores sólo podrán contratar personal extranjero en una proporción que no podrá
exceder del veinte por ciento (20%) del número total de los trabajadores que les prestan servicios.
Y las remuneraciones que individual o conjuntamente perciban los trabajadores extranjeros que
laboran para el mismo empleador, no podrá exceder del treinta por ciento (30%) del monto total de
la planilla de remuneraciones.
Tendrá validez, el contrato de trabajo suscrito en el extranjero, que sea presentado a la autoridad
de trabajo en copias autenticadas, siempre que en el mismo documento u otro adicional, conste el
sometimiento a la ley peruana y el plazo de duración.
Artículo 42.
Trabajadores no considerados extranjeros
No es considerado como extranjero el trabajador:
1)
que tenga cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos peruanos;
2)
que tenga visa de inmigrante;
3)
con cuyo país de origen exista convenio de reciprocidad laboral o de doble nacionalidad;
4)
que labore como tripulante para empresas extranjeras dedicadas al servicio internacional de
transporte terrestre, aéreo o acuático con bandera o matrícula extranjera;
5)
que labore en las empresas de servicios multinacionales o bancos multinacionales, sujetos a
las normas legales dictadas para estos casos específicos;
6)
que en virtud de convenios bilaterales o multilaterales celebrados por el Gobierno del Perú,
preste sus servicios en el país;
7)
que es inversionista extranjero, haya o no haya renunciado a la exportación del capital y
utilidades de su inversión, siempre que ésta tenga un monto permanente durante la vigencia
del contrato no menor de cinco (05) UIT.
8)
artista, deportista o, en general, aquel que actúa en espectáculos públicos en el territorio
nacional, durante un período máximo de tres meses al año.
9)
de otro tipo, señalado por ley expresa.
El personal comprendido en este artículo no está sujeto al trámite de aprobación de los contratos
ni a los porcentajes limitativos establecidos en el Artículo 41º de la presente Ley
Artículo 43.
Exoneración de los límites a la contratación
Los empleadores pueden solicitar exoneración de los porcentajes limitativos prescritos en el
artículo 41º en los casos siguientes:
1)
Personal de dirección, profesionales o personal técnico especializado.
2)
Profesores contratados para la enseñanza básica, secundaria o superior o para centros
especializados de enseñanza de idiomas.
3)
Cualquier otro caso que se establezca por Decreto Supremo, siguiendo los criterios de
especialización, calificación o experiencia.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 44.
Forma y duración del contrato
El contrato de trabajo con extranjeros debe celebrarse por escrito y por duración determinada, el
que no puede exceder de tres años, prorrogables sucesivamente, sin que la prórroga pueda
pactarse por períodos mayores. En el contrato debe estipularse la obligación del trabajador de
capacitar personal nacional en la misma ocupación. La autoridad competente al otorgar la visa
correspondiente tendrá en cuenta el plazo de duración del contrato.
Tiene validez, el contrato de trabajo suscrito en el extranjero, que sea presentado a la autoridad de
trabajo en copias autenticadas, siempre que en el mismo documento u otro adicional, conste el
sometimiento a la ley peruana y su plazo de duración
Artículo 45.
Aprobación y registro de los contratos
El contrato se considera aprobado a la presentación de la solicitud respectiva a la autoridad
administrativa de trabajo, sin perjuicio de que esta realice el control posterior para verificar la
autenticidad de los datos.
Artículo 46.
Requisitos para la contratación de personal extranjero
Para la contratación de personal extranjero se debe acreditar experiencia laboral y/o certificación
técnico profesional de acuerdo a lo siguiente:
1)
Para el supuesto regulado en el artículo 41, se requiere contar con certificación laboral o
técnica o profesional no menor de un año.
2)
Para el supuesto regulado en el inciso 1 del artículo 43, se requiere acreditar la
especialización del trabajador por un período no menor de tres años.
Capítulo VI Derechos y obligaciones derivados del contrato de trabajo
Sub Capítulo I Derechos y obligaciones de los trabajadores
Artículo 47.
Derechos de los trabajadores
En la relación de trabajo, los trabajadores tienen derecho a:
1)
La ocupación efectiva;
2)
La protección de su vida, salud e integridad física en el trabajo;
3)
El respeto de su dignidad, honor e intimidad, comprendiendo la protección contra el acoso
sexual y otras ofensas similares.
4)
La igualdad de trato y de oportunidades y a la no discriminación;
5)
La conservación de la categoría de acuerdo a los términos establecidos en esta Ley;
6)
El pago puntual e íntegro de su remuneración, así como de los demás beneficios que le
corresponden;
7)
A no ser despedido sin causa justa, y a la protección contra el despido injustificado señalada
por esta Ley;
8)
El ejercicio de los derechos colectivos de sindicación, negociación colectiva y huelga,
conforme a lo que dispone la Segunda Parte de esta Ley;
9)
Formular peticiones y reclamos ante su empleador y ejercer las acciones que corresponda
ante las autoridades judiciales y administrativas, para la defensa de sus derechos;
10) A ser informado con detalle y permanentemente sobre sus derechos, obligaciones y
condiciones de trabajo, en particular sobre aquellas que puedan significar algún riesgo para
su salud física y mental; y
11) Los demás que establece la presente Ley o que se deriven específicamente del contrato de
trabajo
Artículo 48.
Interdicción de la discriminación en las relaciones laborales
Son nulas y sin efecto legal las disposiciones de los convenios colectivos y del reglamento interno,
los pactos o convenios individuales y los actos unilaterales del empleador que contengan
discriminaciones.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 49.
Protección de la dignidad e intimidad del trabajador
Sólo pueden realizarse registros sobre la persona del trabajador y sus efectos personales, cuando
ello sea necesario para la protección de las personas o de los bienes del empleador y los
trabajadores, debiendo en tal caso, respetarse la dignidad e intimidad del trabajador.
Artículo 50.
Obligaciones de los trabajadores
Son obligaciones de los trabajadores :
1)
Ejecutar personalmente las labores asignadas por el empleador, bajo la dirección de éste o
sus representantes, con diligencia y eficiencia;
2)
Cumplir el reglamento interno de trabajo y acatar las órdenes e instrucciones que dicte el
empleador en relación a sus labores, salvo que pongan en notorio peligro su vida o su salud,
conlleven la comisión de un delito o de un acto ilícito o inmoral, afecten los derechos
fundamentales consagrados en la Declaración de la OIT del 18 de junio de 1998 o lesionen
su dignidad e intimidad;
3)
Observar una conducta apropiada y respetar y mantener el orden y la disciplina del centro de
trabajo; y presentarse a sus labores, libre del efecto de bebidas alcohólicas o sustancias
estupefacientes, ni consumirlas durante la jornada de trabajo salvo prescripción médica, que
deberá poner en conocimiento inmediato del empleador, o autorización expresa del
empleador;
4)
Guardar el debido respeto al empleador y/o sus representantes.
5)
Cumplir las normas sobre seguridad e higiene vigentes en el centro de trabajo y abstenerse
de todo acto que ponga en peligro su propia seguridad, la de los demás trabajadores o la de
terceras personas, así como la del centro de trabajo;
6)
Abstenerse de revelar a terceros o aprovechar en beneficio propio, sin autorización expresa,
la información reservada del empleador;
7)
No realizar, en beneficio propio o de terceros, actividades idénticas a las que realiza para su
empleador, sin autorización expresa de éste;
8)
Proporcionar al empleador información veraz sobre los hechos y situaciones relacionadas
con sus labores específicas;
9)
Concurrir puntualmente a sus labores, dentro de la jornada y
horario fijados por el
empleador, salvo por motivo justificado observando criterios de razonabilidad, que deberá
comunicar al empleador.
10) Cuidar y conservar en buen estado los instrumentos y útiles que se le hubieren proporcionado
para ejecutar sus labores, así como; los bienes encomendados a su custodia, no siendo
responsable del deterioro de estos objetos originado por el uso, desgaste natural, caso
fortuito, mala calidad o deficiente construcción de los mismos;
11) Observar una conducta apropiada y respetuosa en el centro de trabajo debiendo abstenerse
de actos de violencia, faltamientos de palabra u ofensas de naturaleza sexual;
12) Participar en las actividades de capacitación que dentro de la jornada de trabajo organice el
empleador, para su desarrollo técnico y profesional y mejorar su producción y productividad;
y,
13) Las demás que establece la Ley y las que se deriven de la relación de trabajo
Sub Capítulo II Derechos y obligaciones de los empleadores
11
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 51.
Artículo 52.
Derecho de los empleadores
Son derechos de los empleadores:
1)
Organizar, dirigir y administrar el trabajo en la empresa;
2)
Dictar las órdenes e instrucciones necesarias para la ejecución de las labores;
3)
Elaborar el reglamento interno de trabajo;
4)
Adoptar las medidas que estimen oportunas de vigilancia y control de la labor de sus
trabajadores, con respeto a la dignidad e intimidad de éstos;
5)
Introducir modificaciones en las condiciones de trabajo, dentro de los límites que establece
esta Ley;
6)
Sancionar disciplinariamente, con criterios de razonabilidad y proporcionalidad, las
infracciones o incumplimiento de las obligaciones en que incurra el trabajador.
7)
Suspender las actividades y labores de la empresa en los casos permitidos por esta Ley;
8)
Conceder permisos y licencias al trabajador; y,
9)
Los demás que establezca la Ley y que se deriven de la relación de trabajo.
Reglamento Interno de Trabajo
Todo empleador que ocupe a más de cincuenta trabajadores está obligado a contar con un
reglamento interno de trabajo, que es aprobado por la autoridad administrativa de trabajo.
El reglamento interno de trabajo es elaborado por el empleador, previa consulta al sindicato
respectivo o, a falta de éste, a los representantes de los trabajadores. Cumplido este requisito, es
presentado a la autoridad administrativa de trabajo para su aprobación.
Dentro de los quince (15) días naturales de la presentación del reglamento ante la autoridad
administrativa de trabajo, el sindicato o los representantes de los trabajadores pueden formular
directamente sus observaciones a dicha autoridad. Vencido dicho plazo la Autoridad Administrativa
de Trabajo resuelve la solicitud de aprobación en un plazo máximo de diez (10) días naturales,
vencido el cual, sin que haya emitido pronunciamiento, se entiende aprobado el Reglamento Interno
de Trabajo.
Artículo 53.
Facultad disciplinaria del empleador
Las sanciones disciplinarias que impone el empleador tienen en cuenta la naturaleza de la falta, los
antecedentes del trabajador, la reincidencia, las circunstancias en que se cometió la falta y la
responsabilidad del trabajador en la empresa, teniendo en cuenta los principios de razonabilidad e
inmediatez, después de conocida o investigada la falta.
Dichas sanciones no pueden consistir en multas o medidas que reduzcan la remuneración del
trabajador o modifiquen sus condiciones de trabajo. En caso de imponerse la medida de
suspensión, ésta no puede exceder de seis días hábiles.
El trabajador puede impugnar judicialmente las sanciones que se le impongan
12
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 54.
Obligaciones de los empleadores
Son obligaciones de los empleadores:
1)
Dar ocupación efectiva a los trabajadores contratados, debiendo, para ello, asignarles un
puesto de trabajo y encomendarles tareas propias de este;
2)
Proteger la vida, integridad física y salud del trabajador, aplicando las medidas de seguridad e
higiene ocupacional que corresponden;
3)
Guardar a los trabajadores el respeto y consideración debida a su dignidad, honor e
intimidad;
4)
Pagar la remuneración y los beneficios sociales, en la oportunidad y monto que corresponda;
5)
Proporcionar a los trabajadores el espacio, útiles, instrumentos y materiales necesarios para
la ejecución del trabajo;
6)
Abstenerse de cualquier acto o conducta que interfiera o afecte el ejercicio de los derechos
colectivos de los trabajadores;
7)
Fomentar o proporcionar la capacitación de los trabajadores, para favorecer su desarrollo
técnico y profesional y la mejora de su producción y productividad;
8)
Efectuar conforme a Ley los aportes que les correspondan a los sistemas de seguridad social
a que estén afiliados los trabajadores y, asimismo, hacer entrega a la entidad respectiva de
los aportes de estos que esté obligado a retener;
9)
Suministrar a la organización sindical información sobre la marcha de la empresa, conforme
lo establece el artículo 360 de la presente Ley (información periódica);
10) Otorgar al trabajador, al extinguirse la relación de trabajo, dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes, un certificado en que se indique, entre otros aspectos, su tiempo de
servicios, labores desempeñadas y, en caso de que él lo solicite, la apreciación de su
conducta o rendimiento y motivo de cese;
11) Informar a los trabajadores y/o a sus representantes sobre los riesgos que afecten la
producción, productividad, la ecología y medio ambiente, de ser el caso; y
12) Las demás que establece esta Ley y las que se deriven de la relación de trabajo.
Capítulo VII Prestación de servicios con intervención de terceros
Artículo 55.
Prestaciones admitidas
La prestación de servicios con intervención de terceros sólo es válida para los supuestos de
contratación de personal para servicios temporales, servicios complementarios y contratación o
subcontratación de obras y servicios, prevista en este capítulo.
No procede el destaque de personal para la ejecución permanente de la actividad principal de la
empresa usuaria, salvo lo dispuesto en el Sub-capítulo I siguiente.
Artículo 56.
Empresas autorizadas
Los servicios temporales o complementarios sólo pueden ser prestados por empresas especiales
constituidas como personas jurídicas conforme a la Ley General de Sociedades, o como
Cooperativas, con arreglo a la Ley General de Cooperativas. Estas tienen como objeto exclusivo la
prestación de uno o ambos servicios.
La referencia a empresas de servicios, a efectos del presente Capítulo, incluye a las cooperativas
y, en general, a toda persona jurídica que brinda a terceros servicios temporales, complementarios
o contratación o subcontratación de obras o servicios.
Artículo 57.
Socios trabajadores de cooperativas
Para efectos de lo dispuesto en el presente Capítulo, la expresión trabajadores incluye a los socios
trabajadores de las cooperativas.
13
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 58.
Infracción de los supuestos de prestación de servicios con intervención de terceros
La prestación de servicios con intervención de terceros que importe infracción de los supuestos de
procedencia establecidos en el presente Capítulo, determina que, en aplicación del principio de
primacía de la realidad, se entienda que los trabajadores destacados o desplazados han tenido
relación de trabajo con la empresa usuaria o principal, según corresponda, desde el inicio de su
prestación de servicios.
Artículo 59.
Protección del ejercicio de derechos colectivos
La contratación con intervención de terceros es nula de pleno derecho cuando tiene por objeto o
efecto vulnerar o limitar el ejercicio de los derechos colectivos de los trabajadores de las empresas
a que se refiere el presente Capítulo. En tal caso, resulta de aplicación lo dispuesto en el artículo
anterior.
Artículo 60.
Exclusiones
No pueden celebrarse contratos entre una empresa de servicios y una empresa usuaria que
tengan por objeto:
1)
La sustitución de trabajadores en huelga en la empresa usuaria;
2)
El reemplazo de trabajadores de la empresa usuaria cuyos puestos de trabajo hayan sido
suprimidos dentro de los doce (12) meses anteriores; y,
3)
Para ceder trabajadores de una a otra entidad.
Sub capitulo I: Empresas de servicios temporales
Artículo 61.
Definición
Las empresas de servicios temporales son personas jurídicas que destacan trabajadores a una
empresa usuaria, para cumplir las labores de naturaleza ocasional o de suplencia a las que se
refieren los artículos 21 y 22 de la presente ley.
Artículo 62.
Dirección y control
Los trabajadores de empresas de servicios temporales están sujetos a las facultades de dirección
y control de la empresa usuaria durante su destaque.
La facultad disciplinaria es ejercida por la empresa de servicios temporales.
Artículo 63.
Límite máximo
El número de trabajadores de empresas de servicios temporales destacados a la empresa usuaria
no puede exceder del veinte por ciento (20%) del total de trabajadores de esta.
Sub-capítulo II Empresas de servicios complementarios
Artículo 64.
Definición
Las empresas de servicios complementarios son personas jurídicas que destacan trabajadores a
una empresa usuaria para brindar servicios en actividades de carácter auxiliar, secundario o no
vinculado a la actividad principal de aquella.
Constituye actividad principal de la empresa usuaria la que es consustancial al giro del negocio y
sin cuya ejecución se afectaría el normal desarrollo del mismo.
Constituyen actividades complementarias, entre otras, las de vigilancia, seguridad, mantenimiento
y limpieza.
Sub-capítulo III Disposiciones comunes a las empresas de servicios
Artículo 65.
Extensión de derechos
Los trabajadores de las empresas de servicios temporales y complementarios tienen derecho a
percibir las remuneraciones y condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus
trabajadores, durante el tiempo que fueren destacados a ésta.
La extensión procede cuando las remuneraciones y condiciones de trabajo son de alcance general
a la categoría ocupacional o función desempeñada. No son extensivas únicamente las que
deriven de calificaciones o condiciones personales.
No procede la extensión cuando las labores desarrolladas por los trabajadores destacados no son
efectuadas por ningún trabajador de la empresa.
14
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 66.
Fianza
Las empresas de servicios deben otorgar una fianza que garantice el cumplimiento de las
obligaciones laborales, incluidas eventuales indemnizaciones por despido, y de seguridad social
de sus trabajadores destacados a empresas usuarias.
La fianza es regulada por las normas reglamentarias.
Artículo 67.
Responsabilidad solidaria de empresa usuaria
En caso que la fianza otorgada por la empresa de servicios resulte insuficiente para el pago de los
derechos de los trabajadores destacados y de las correlativas obligaciones de seguridad social, la
empresa usuaria es solidariamente responsable del pago por los generados durante el tiempo que
corresponde al destaque.
Artículo 68.
Obligaciones de las empresas usuarias
1. Las empresas usuarias que contraten con una empresa de servicios se encuentran obligadas a
solicitar a esta la constancia de su inscripción vigente, debiendo conservar copia de la misma
durante la vigencia del contrato que las vincule.
2. En caso que operen con sucursales, oficinas, centros de trabajo, o en general cualquier otro
establecimiento de la empresa de servicios, la usuaria, además, deberá requerir copia de la
comunicación a la cual se refiere el artículo 72° (deber de información).
3. En el contrato de locación de servicios que celebren las empresas de servicios con las
empresas usuarias se incluirán las siguientes cláusulas:
a)
Descripción de las labores a realizar por el personal destacado, fundamentando la
naturaleza temporal o complementaria del servicio, en relación con el giro del negocio
de la empresa usuaria.
b)
Términos del contrato del personal destacado.
El incumplimiento de estas obligaciones será sancionado por la Autoridad Administrativa de
Trabajo. El reglamento establecerá el grado de las infracciones, a efectos de calificarlas dentro de
la escala establecida por la norma de inspección respectiva.
Sub-capítulo IV
Artículo 69.
Registro de las empresas de servicios temporales y complementarios
Carácter obligatorio del Registro
Para iniciar y desarrollar sus actividades, las empresas de servicios deben inscribirse en el
Registro Nacional de Empresas de Servicios Temporales y Complementarios a cargo de la
Autoridad de Administrativa de Trabajo.
La inscripción en el Registro debe realizarse ante la autoridad administrativa de trabajo
competente del lugar donde la empresa desarrollará sus actividades, quedando sujeta la vigencia
de su autorización a la subsistencia de su registro.
Artículo 70.
Inscripción en el Registro
Las empresas de servicios deben solicitar su inscripción en el Registro adjuntando la
documentación que señale el reglamento y acreditar un capital social suscrito y pagado no menor
de cuarenta y cinco (45) Unidades Impositivas Tributarias, o su equivalente en certificados de
aportación, al momento de su constitución y, en los casos que corresponda, copia de la resolución
de autorización o de registro del sector competente.
Las cooperativas deben presentar, , en el caso de ser necesario debido al tipo de actividades que
desarrollan, copia del registro o de la autorización del sector competente.
La Autoridad Administrativa de Trabajo realiza las diligencias necesarias para constatar la
veracidad de la información y, en caso de comprobar la falsedad de esta, deniega la inscripción o,
de ser el caso, cancela el registro, sin perjuicio de llevar a cabo las acciones judiciales pertinentes.
De proceder la inscripción, la Autoridad Administrativa de Trabajo expide una constancia de
inscripción, indicando el plazo de vigencia de esta, de los domicilios de la empresa y de las
actividades a las cuales esta puede dedicarse.
La inscripción tiene vigencia máxima de doce (12) meses, plazo a cuyo vencimiento queda sin
efecto de forma automática.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
La obtención del registro para la realización de determinadas actividades no determina por sí
mismo que éstas tengan naturaleza temporal o complementaria en los términos previstos en este
Capítulo, cuando tales actividades no se adecuan a las características específicas de la actividad
de la empresa usuaria.
Artículo 71.
Registro de los contratos
Las empresas de servicios están obligadas a registrar los contratos de locación de servicios
suscritos con las empresas usuarias, así como a presentar los contratos celebrados con sus
trabajadores destacados a la empresa usuaria.
El reglamento establece el procedimiento y plazos para cumplir esta obligación.
Artículo 72.
Deber de información
Las empresas de servicios se encuentran obligadas a presentar trimestralmente a la Autoridad
Administrativa de Trabajo, información según el formato que para tal efecto ésta apruebe.
Asimismo, deben comunicar a dicha autoridad la variación de su domicilio o razón social o la
ampliación de su objeto social, dentro de los cinco (5) días de producida la modificación.
En caso que la empresa, establezca sucursales, oficinas o, en general, cualquier centro de trabajo
con posterioridad a su registro, debe comunicarlo dentro de los cinco (5) días del inicio de su
funcionamiento. Si estos se encuentran ubicados en un ámbito de competencia distinto de aquel
en el cual se registró la empresa, esta debe comunicarlo a la autoridad administrativa de trabajo de
la jurisdicción donde funcionarán, adjuntando copia de su constancia de registro.
El incumplimiento de esta obligación determina la inmediata cancelación del Registro, lo que
conlleva la inhabilitación de la empresa infractora para desarrollar sus actividades.
Artículo 73.
Renovación de la inscripción en el Registro
Las empresas de servicios, antes de vencer su inscripción en el Registro, pueden solicitar su
renovación, adjuntando una Declaración Jurada del cumplimiento de los requisitos exigidos por ley
y señalar el domicilio actual. La verificación de los requisitos se realiza mediante visita de
inspección.
En la constancia de renovación de la inscripción se consigna como fecha de inicio el día siguiente
al término de la vigencia de la constancia anterior.
Artículo 74.
Pérdida de vigencia de la inscripción en el Registro
La inscripción queda sin efecto en los siguientes casos:
1)
Vencimiento de su plazo, sin que se haya tramitado oportunamente su renovación;
2)
Incumplimiento reiterado o de particular gravedad de las obligaciones laborales, de acuerdo a
lo establecido por la presente norma;
3)
Incumplimiento del deber de información;
4)
Pérdida de alguno de los requisitos legales necesarios para su constitución o subsistencia;
5)
Solicitud de la propia empresa; y,
6)
Otros señalados por norma expresa.
En el caso del numeral 1, la inscripción queda sin efecto de forma automática; en los demás, es
cancelada por resolución expresa de la autoridad administrativa de trabajo.
La resolución que cancela la inscripción puede ser apelada dentro del plazo de los tres (3) días de
su notificación. El recurso es resuelto en segunda y última instancia por la autoridad administrativa
inmediata superior.
16
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 75.
Incumplimiento de las obligaciones laborales que origina la pérdida del Registro
Para efectos de lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 74° constituye incumplimiento de
obligaciones laborales:
1)
La trasgresión de los derechos y beneficios del trabajador, constatados en un procedimiento
de inspección y que hayan dado lugar a la aplicación de multa;
2)
El incumplimiento de lo dispuesto en los artículos 58 y 59;
3)
El incumplimiento de un acuerdo conciliatorio suscrito en un procedimiento tramitado ante l
autoridad administrativa de trabajo;
4)
El incumplimiento de un laudo o resolución judicial firme que ordene el pago de derechos y
beneficios a los trabajadores, o de las obligaciones contenidas en el acta de conciliación
suscrita, de acuerdo a la Ley de Conciliación; y
5)
Otros casos de incumplimiento manifiesto establecidos en el Reglamento.
Sub-capítulo V
Artículo 76.
Contratación y subcontratación de obras o servicios
Definición
Es admisible la subcontratación de obras o servicios a ser prestados por empresas contratistas o
subcontratistas, siempre que éstas asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo, cuenten
con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales, sean responsables por los resultados
de sus actividades, y cuyos trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación.
Constituyen elementos característicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de clientes, el
equipamiento propio, la inversión de capital y la forma de retribución de la obra o servicio.
En ningún caso se admite la simple provisión de personal. En caso de incumplimiento resulta de
aplicación lo dispuesto en el artículo 58°.
La subcontratación de obras o servicios no podrá ser realizada en condiciones salariales inferiores
a las existentes en la empresa usuaria.
La aplicación de éste sistema de contratación o subcontratación no restringe el ejercicio de los
derechos colectivos de los trabajadores.
Artículo 77.
Derecho a información del personal de la empresa contratista o subcontratista
Al inicio de la actividad contratada, la empresa contratista o subcontratista debe informar por
escrito a los trabajadores encargados de la ejecución de la obra o servicio y a sus representantes
lo siguiente:
a)
La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre, denominación o
razón social de ésta, su domicilio y número de Registro Único del Contribuyente.
b)
Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa principal, cuya
ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de operaciones de la misma.
c)
El lugar donde se ejecutarán las actividades mencionadas en el literal anterior.
El incumplimiento de esta obligación constituye infracción administrativa de conformidad con lo
señalado en las normas sobre inspección del trabajo.
Artículo 78.
Responsabilidad de la empresa principal
La empresa que contrate o subcontrate con terceros la realización de obras o servicios
correspondientes a su actividad principal, es solidariamente responsable por el pago de los
derechos y beneficios laborales y por las obligaciones de seguridad social de los trabajadores de
las contratistas y subcontratistas.
Dicha solidaridad se extiende por el plazo de un año posterior a la terminación de las labores del
trabajador, en beneficio de la empresa contratante.
Capítulo VIII
MODALIDADES FORMATIVAS
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Sub capítulo I
Concepción y contenido de las modalidades formativas
Artículo 79.
Modalidades formativas
Las modalidades formativas son tipos especiales de convenios que relacionan el aprendizaje
teórico y práctico mediante el desempeño de tareas programadas de capacitación y formación
profesional.
Artículo 80.
Tipos de modalidades formativas
Las modalidades formativas son:
1)
De aprendizaje:
a. Con predominio en la empresa.
b. Con predominio en el Centro de Formación Profesional:
b.1 Prácticas preprofesionales.
2)
Práctica profesional.
3)
De capacitación laboral juvenil
4)
De pasantía:
a. De pasantía en la empresa.
b. De pasantía de docentes y catedráticos.
5)
De actualización para la reinserción laboral.
Artículo 81.
Derechos y beneficios
Las modalidades formativas están sujetas a la normativa específica que el presente capítulo
contiene.
Artículo 82.
Centros de formación profesional
Son entidades especializadas los Centros de Formación Profesional debidamente autorizados por
el Ministerio de Educación; los servicios sectoriales de formación profesional, y otros que se creen
con igual finalidad y a los que la Ley les otorgue las mismas atribuciones.
También, los Servicios de Formación Profesional debidamente autorizados por el Sector de
competencia, gestionados por organizaciones, empresas, gremios empresariales y organizaciones
sindicales que reúnan los requisitos de calidad y pertinencia según los lineamientos de la Política
Nacional de Formación Profesional. Dichas entidades se rigen por sus normas especiales y las
que señala la presente Ley.
Artículo 83.
Sub capítulo II Del aprendizaje
Definición del aprendizaje
El aprendizaje es una modalidad que se caracteriza por realizar parte del proceso formativo en las
unidades productivas de las empresas, previa formación inicial y complementación en un Centro
de Formación Profesional autorizado para desarrollar la actividad de formación.
Artículo 84.
Finalidad
Mediante esta modalidad se busca complementar la formación específica adquirida en el Centro,
así como consolidar el desarrollo de habilidades sociales y personales relacionadas con el ámbito
laboral.
Artículo 85.
Convenio de aprendizaje
Es un acuerdo de voluntades, responsabilidades y obligaciones celebrado entre la empresa, el
Centro de Formación Profesional y el aprendiz. Pueden celebrar convenios de aprendizaje las
personas mayores de 14 años, siempre que acrediten como mínimo haber concluido sus estudios
primarios.
Artículo 86.
La empresa
Corresponde a la empresa brindar facilidades al aprendiz para que realice su aprendizaje práctico,
durante el tiempo que dure su formación profesional, mediante la ejecución de tareas productivas
correspondientes a un Plan Específico de Aprendizaje previamente definido por el Centro de
Formación Profesional, así como a permitirle asistir a las actividades formativas complementarias
programadas por esta institución.
Artículo 87.
El aprendiz
El aprendiz se obliga a cumplir las tareas productivas en una empresa por tiempo determinado,
conforme a la reglamentación y normatividad de esta y del Centro de Formación Profesional.
18
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 88.
El Centro de Formación Profesional
Corresponde a las entidades especializadas en formación profesional, planificar, dirigir y conducir
a nivel nacional, las actividades de capacitación, perfeccionamiento y especialización de los
aprendices en el ámbito de sus competencias, así como evaluar y certificar las actividades
formativas.
Artículo 89.
Del aprendizaje con predominio en la empresa
Es la modalidad que se caracteriza por realizar mayoritariamente el proceso formativo en la
empresa, con espacios definidos y programados de aprendizaje en el Centro de Formación
Profesional.
Este aprendizaje, con predominio en la empresa, se realiza mediante un convenio de aprendizaje
que se celebra entre:
1)
una empresa patrocinadora;
2)
un aprendiz, siempre que acredite como mínimo haber concluido sus estudios primarios y
tener un mínimo de 14 años de edad; y
3)
un Centro de Formación Profesional autorizado expresamente para realizar esta modalidad.
El tiempo de duración del convenio guarda relación directa con la extensión de todo el proceso
formativo.
Artículo 90.
Del aprendizaje con predominio en el Centro de Formación Profesional: prácticas
preprofesionales
Es la modalidad que permite a la persona en formación, durante su condición de estudiante,
aplicar sus conocimientos, habilidades y aptitudes mediante el desempeño en una situación real
de trabajo.
Este aprendizaje, con predominio en el Centro de Formación Profesional, se realiza mediante un
convenio de aprendizaje que se celebra entre:
1)
una empresa;
2)
una persona en formación; y
3)
un Centro de Formación Profesional.
El tiempo de duración del convenio es proporcional a la duración de la formación y al nivel de la
calificación de la ocupación.
Artículo 91.
Práctica profesional
Es la modalidad que busca consolidar los aprendizajes adquiridos a lo largo de la formación
profesional, así como ejercitar su desempeño en una situación real de trabajo.
Este aprendizaje denominado práctica profesional se realiza mediante un convenio de práctica
profesional que se celebra entre:
1)
una empresa; y
2)
una persona que egresa de un Centro de Formación Profesional o Universidad.
El tiempo de duración del convenio no es mayor a doce (12) meses salvo que el Centro de
Formación Profesional o universidad, por reglamento o norma similar, determine una extensión
mayor.
El egresado deberá ser presentado a una empresa por el Centro de Formación Profesional o
Universidad, el que deberá llevar el registro del número de veces que se acoja a esta modalidad
hasta que complete el período máximo de la práctica profesional.
Sub capítulo III
De la capacitación laboral juvenil
19
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 92.
Artículo 93.
Artículo 94.
Definición
La capacitación laboral juvenil es una modalidad que se caracteriza por realizar el proceso
formativo en las unidades productivas de las empresas, permitiendo a los beneficiarios ejercitar su
desempeño en una situación real de trabajo.
Finalidad
Mediante esta modalidad se busca que el joven entre 16 y 23 años, que no haya culminado o ha
interrumpido la educación básica, o que habiéndola culminado no siga estudios de nivel superior,
sean técnicos o universitarios, adquiera los conocimientos teóricos y prácticos en el trabajo a fin de
incorporarlos a la actividad económica en una ocupación específica.
Convenio de capacitación laboral juvenil
Por el Convenio de Capacitación Laboral Juvenil, la empresa se obliga a brindar facilidades a la
persona para que realice su aprendizaje práctico, durante el tiempo que dure el convenio,
mediante la ejecución de tareas productivas correspondientes a un Programa Específico de
Capacitación Laboral Juvenil, previamente definido por la empresa anualmente.
La empresa tiene la responsabilidad de planificar y diseñar los programas, así como de dirigir,
administrar, evaluar y certificar las actividades formativas. El joven se obliga a cumplir las tareas
productivas de la empresa, conforme a su reglamentación y normatividad.
Artículo 95.
Número máximo de beneficiarios en capacitación laboral juvenil
El número de beneficiarios en capacitación laboral juvenil no puede exceder al veinte por ciento
(20%) del total de personal del área u ocupación específica ni del veinte por ciento (20%) del total
de trabajadores de la empresa con vinculación laboral directa.
Dicho límite puede incrementarse en un 10% adicional, siempre y cuando este último porcentaje
esté compuesto exclusivamente por jóvenes con discapacidad así como por jóvenes madres con
responsabilidades familiares.
En el caso de empresas que cuenten con más de tres trabajadores y menos de diez trabajadores,
sólo se puede suscribir convenio con un joven beneficiario bajo esta modalidad.
Artículo 96.
Programa de capacitación laboral juvenil
Durante el último trimestre del ejercicio fiscal de la empresa, esta debe presentar a la Autoridad
Administrativa de Trabajo su Programa Anual de Capacitación Laboral Juvenil, elaborado de
acuerdo a esta Ley, para su registro.
Si por necesidades de ampliación de mercado o expansión de la empresa, esta diseña un
Programa Extraordinario de Capacitación Laboral Juvenil debe presentarlo a la Autoridad
Administrativa de Trabajo, elaborado de acuerdo a esta Ley para su registro.
Artículo 97.
Contenido del programa
El Programa de Capacitación Laboral Juvenil debe contemplar, como mínimo, lo siguiente:
1)
Determinación de las ocupaciones a ser cubiertas;
2)
Plan de capacitación. Este debe contener un mínimo de cinco (5) horas semanales de
formación específica, concentrada o alternada, y evaluación periódica. Esta formación puede
ser sustituida por estudios externos conducentes a la culminación de ciclos de la formación
profesional patrocinados por la empresa;
3)
Plazos de duración de la capacitación, que deben ser adecuados a la naturaleza de las
respectivas ocupaciones;
4)
Requisitos para la obtención del certificado de capacitación laboral juvenil; y
5)
Capacidades adquiridas por el beneficiario y evidenciadas por la empresa.
El Programa de Capacitación Laboral Juvenil debe ajustarse a los lineamientos generales
establecidos en el Plan Nacional de Formación Profesional.
20
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 98.
Duración del convenio
El convenio de capacitación laboral juvenil debe tener una duración adecuada a la naturaleza de
las respectivas ocupaciones: no mayor a seis (6) meses en ocupaciones de poca calificación o de
poca o ninguna complejidad y niveles menores de responsabilidad en el ejercicio de la ocupación.
Esta es prorrogable hasta por un período similar.No es mayor a veinticuatro (24) meses, en
ocupaciones que requieren mayor calificación y por ende mayor complejidad y mayores niveles de
responsabilidad en el ejercicio de la ocupación.
Los períodos de capacitación laboral intermitentes o prorrogados no pueden exceder, en conjunto,
de doce (12) o veinticuatro (24) meses, según corresponda, en la misma empresa.
Artículo 99.
Artículo 100.
Sede de la capacitación
La capacitación laboral juvenil debe impartirse preferentemente en el propio centro de trabajo o en
Centros de Formación Profesional o en escuelas - taller o similares implementados en las
empresas para los jóvenes que estén cursando sus estudios escolares con la cooperación y el
apoyo técnico del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y de los centros educativos que
así lo dispongan.
Certificado de capacitación laboral
El titular del certificado de capacitación laboral puede obtener con el mismo su correspondiente
habilitación laboral técnica, la que será reconocida por el Ministerio de Educación, previo
cumplimiento de los requisitos que este establezca.
Sub capítulo IV
De la pasantía
Artículo 101.
Pasantía en la empresa
La pasantía en la empresa es una modalidad formativa que se realiza en las unidades productivas
de las empresas y que busca relacionar al beneficiario con el mundo del trabajo y la empresa.
Mediante ella se busca implementar, actualizar, contrastar lo aprendido en el Centro de
Formación, e informar de las posibilidades de empleo existentes y de la dinámica de los procesos
productivos de bienes y servicios.
En esta modalidad de formación se ubica tanto a los beneficiarios como a los estudiantes de los
últimos grados del nivel de Educación Secundaria de los centros educativos que necesiten por
razones formativas y curriculares realizar una pasantía en la empresa.
Artículo 102.
Finalidad de la pasantía en la empresa
Mediante esta modalidad se busca que el beneficiario refuerce la capacitación laboral adquirida e
inicie, desarrolle o mejore las habilidades sociales y personales relacionadas con el ámbito
laboral.
Artículo 103.
Del convenio de pasantía
La pasantía en la empresa se realiza mediante un convenio de pasantía que se celebra entre:
1)
una empresa;
2)
un beneficiario de 14 años a más; y
3)
un Centro de Formación Profesional o centro educativo facultado para realizar esta
modalidad. El tiempo de duración del Convenio no es mayor a tres (3) meses.
Por el convenio de pasantía, la empresa se obliga a brindar facilidades al beneficiario para que
realice su pasantía, mediante la ejecución de tareas productivas correspondientes a un Plan
Específico de Pasantía definido por el Centro de Formación Profesional y el programa que
respalda el proceso.
El beneficiario se obliga a cumplir las tareas productivas de la empresa, conforme a la
reglamentación y normatividad de esta y al Plan específico de pasantía del Centro de Formación
Profesional.
El Centro de Formación Profesional tiene la responsabilidad de planificar y diseñar el Plan
específico de pasantía, así como dirigir, administrar, evaluar y certificar las actividades formativas;
asimismo, el programa que respalda la pasantía, tiene la responsabilidad del monitoreo y
seguimiento del proceso.
21
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 104.
Artículo 105.
Artículo 106.
Pasantía de docentes y catedráticos
La pasantía de docentes y catedráticos es una modalidad formativa que vincula a los docentes y
catedráticos del Sistema de Formación Profesional con los cambios socio económicos,
tecnológicos y organizacionales que se producen en el sector productivo a fin de que puedan
introducir nuevos contenidos y procedimientos de enseñanza y aprendizaje en los Centros de
Formación Profesional.
Finalidad de la pasantía de docentes y catedráticos
Mediante esta modalidad se busca la actualización, el perfeccionamiento y la especialización de
los docentes y catedráticos en el ejercicio productivo para mejorar sus conocimientos tecnológicos
de innovación y prospección que permitan construir vínculos entre la empresa y el Centro de
Formación Profesional.
Del convenio de pasantía de docentes y catedráticos
La pasantía de docentes se realiza mediante un Convenio de Pasantía que se celebra entre:
1)
una empresa;
2)
un docente o catedrático; y
3)
un Centro de Formación Profesional.
El tiempo de duración del convenio no debe superar los tres (3) meses.
Por el convenio de pasantía, la empresa se obliga a brindar facilidades al beneficiario para que
realice su pasantía, mediante la ejecución de tareas productivas y de investigación científica
tecnológica correspondientes al itinerario de pasantías.
El beneficiario se obliga a cumplir las tareas productivas de la empresa, conforme a la
reglamentación y normatividad de la empresa y del Centro de Formación Profesional.
El Centro de Formación Profesional tiene a su cargo la planificación y el diseño del itinerario de
pasantía, así como su monitoreo y seguimiento. Asimismo, debe solventar la remuneración de los
pasantes docentes durante el tiempo que dure dicha modalidad formativa.
Sub capítulo V
De la actualización para la reinserción laboral
Artículo 107.
Definición
La actualización para la reinserción laboral es una modalidad formativa que se caracteriza por
realizar el proceso de actualización para la reinserción en las unidades productivas de las
empresas. Permite a los beneficiarios la recalificación, ejercitando su desempeño en una situación
real de trabajo y la complementa mediante el acceso a servicios de formación y de orientación
para la inserción en el mercado laboral.
Artículo 108.
Finalidad
Mediante esta modalidad se busca mejorar la empleabilidad así como las posibilidades de
reinserción de trabajadores no ocupados (desempleados del sector público o privado) entre 45 y
65 años, que se encuentren en situación de desempleo prolongado, mayor a doce (12) meses
continuos, habiéndose desempeñado como trabajadores sea como empleados u obreros.
Artículo 109.
Convenio de actualización para la reinserción laboral
Por el convenio de actualización para la reinserción laboral, la empresa se obliga a brindar
facilidades al adulto para que realice su actualización práctica, durante el tiempo que dure el
convenio, mediante la ejecución de tareas productivas correspondientes a un Plan de
Entrenamiento y Actualización, previamente definido por la empresa y el beneficiario.
La empresa tiene la responsabilidad de planificar y diseñar los programas, así como de dirigir,
administrar, evaluar y certificar las actividades formativas, asumiendo la empresa los costos que
demande el Plan de Entrenamiento y Actualización.
El beneficiario se obliga a cumplir las tareas productivas de la empresa, conforme a la
reglamentación y normatividad de esta.
22
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 110.
Número máximo de beneficiarios en actualización para la reinserción laboral
El número de beneficiarios en actualización para la reinserción laboral no puede exceder al veinte
por ciento (20%) del total de personal del área u ocupación específica ni del diez por ciento (10%)
del total de trabajadores de la empresa con vinculación laboral directa.
Dicho límite puede incrementarse en un diez por ciento (10%) adicional, siempre y cuando este
último porcentaje esté compuesto exclusivamente por beneficiarios con discapacidad.
En el caso de empresas que cuenten con más de tres (3) y menos de diez (10) trabajadores, sólo
se puede suscribir convenio con un adulto bajo esta modalidad.
Los beneficiarios deben acreditar su situación de desempleo presentando el último certificado de
trabajo, boleta de pago o contrato. La Autoridad Administrativa de Trabajo verifica la información
remitida.
Artículo 111.
Artículo 112.
Límites de los servicios de complementación de formación y actualización
Los beneficiarios de los servicios de complementación de formación y actualización deben
observar las siguientes pautas:
1)
No pueden ser personas que anteriormente hayan tenido vínculo laboral con la empresa, a
menos que haya transcurrido como mínimo un (1) año del cese laboral y en ese lapso no los
hubiera ligado relación alguna por servicios personales;
2)
Los beneficiarios deben ser desempleados. No se permite el acceso de personas con
negocios, sean formales o no, así hayan laborado anteriormente como trabajadores
dependientes; y
3)
En ningún caso las empresas deben utilizar esta alternativa como medio de presión o
coacción para que trabajadores en actividad accedan a ella.
Plan de entrenamiento y actualización
El Plan de Entrenamiento y Actualización para la reinserción laboral es definido en conjunto entre
el beneficiario y la empresa. Este es un plan personalizado cuya elaboración deberá tomar como
máximo quince (15) días calendario para su elaboración. Al término de este período, la empresa
debe presentar y comunicar a la Autoridad Administrativa de Trabajo la ejecución del Plan para su
registro.
Este Plan puede ser modificado, previo acuerdo entre beneficiario y empresa, como máximo una
(1) vez y antes de los tres (3) meses de iniciado el proceso. Esta modificación debe ser
comunicada a la Autoridad Administrativa de Trabajo.
La labor específica del beneficiario debe estar, de preferencia, relacionada con la experiencia y
calificaciones del beneficiario.
Artículo 113.
Contenido del plan de entrenamiento y actualización
El Plan de Entrenamiento y Actualización para la reinserción laboral debe contemplar, como
mínimo, lo siguiente:
1)
Determinación del puesto a ser ocupado para el entrenamiento y actualización.
2)
Número de horas de entrenamiento en el puesto de trabajo, no menor a mil setecientas
(1700) horas.
3)
Programa complementario de servicios de formación y actualización, que debe contener un
mínimo de trescientas (300) horas de formación específica, concentrada o alternada, y
evaluación periódica.
4)
Plazos de duración del entrenamiento y la actualización.
5)
Requisitos para la obtención del certificado de entrenamiento y actualización para la
reinserción laboral.
6)
Capacidades desarrolladas o fortalecidas por el beneficiario, y evidenciadas por la empresa.
7)
Calificaciones a las cuales accederá el beneficiario una vez culminado el proceso.
El Plan de Entrenamiento y Actualización para la reinserción laboral debe ajustarse a los
lineamientos generales establecidos en el Plan Nacional de Formación Profesional.
23
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 114.
Servicios complementarios de formación y orientación para la inserción laboral
Los servicios complementarios de formación y orientación pueden ser brindados por la empresa o
con la cooperación de servicios brindados por terceros. En todo caso, deben acreditar la
adquisición, actualización y/o mejoras de determinadas competencias y calificaciones.
Los servicios complementarios pueden ser de formación, específicos, de certificación ocupacional,
pasantías, orientación y asesoría para la búsqueda de empleo y colocación, entre otros. Asimismo,
orientación para el trabajo independiente o creación de negocios propios, de preferencia, si estos
pueden dar posibilidad de ser proveedores o subcontratistas de empresas.
Artículo 115.
Duración del convenio
El convenio de actualización para la reinserción laboral tiene una duración no mayor a doce (12)
meses. Puede prorrogarse por otro período no mayor a doce (12) meses cuando ello esté
previsto y se justifique en el Plan de Entrenamiento y Actualización diseñado.
Los beneficiarios pueden acceder a esta modalidad por una sola vez.
Artículo 116.
Sede del entrenamiento y la actualización
El entrenamiento y actualización para la reinserción laboral debe impartirse en el propio centro de
trabajo.
Artículo 117.
Sede del servicio complementario de formación y orientación para la inserción laboral
Los servicios de formación y orientación pueden ser brindados por la misma empresa u otras
existentes en el mercado, debidamente calificados y registrados en los diferentes programas o
direcciones que dependen de la Autoridad Administrativa de Trabajo así como por los servicios de
la oferta de los Centros de Formación Profesional Sectoriales.
Artículo 118.
Certificado de entrenamiento y actualización para la reinserción laboral
El titular del certificado de entrenamiento y actualización para la reinserción laboral puede obtener
con el mismo su correspondiente habilitación ocupacional previo cumplimiento de los requisitos
que fije la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Sub capítulo VI
Artículo 119.
Normas comunes a las modalidades formativas
De las obligaciones de las personas en formación
Son obligaciones de las personas en formación al suscribir el respectivo convenio con la empresa:
1)
Obligarse a acatar las disposiciones formativas que les asigne la empresa.
2)
Cumplir con diligencia las obligaciones convenidas.
3)
Observar las normas y reglamentos que rijan en el centro de trabajo.
4)
Cumplir con el desarrollo del programa que aplique la empresa.
24
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 120.
De las obligaciones de la empresa
Son obligaciones de la empresa:
Adoptar y cumplir los planes y programas que rijan la formación respectiva.
Proporcionar la dirección técnica y los medios necesarios para la formación laboral en la actividad
materia del convenio.
Pagar puntualmente la subvención mensual convenida.
Otorgar el descanso semanal y en feriado no laborable, con la debida subvención.
Otorgar descanso de quince (15) días debidamente subvencionado cuando la duración de la
modalidad formativa sea superior a doce (12) meses.
Otorgar al beneficiario una subvención adicional equivalente a media subvención económica
mensual, cada seis meses de duración continua de la modalidad formativa.
No cobrar suma alguna por la formación.
Cubrir los riesgos de enfermedad y accidentes a través de EsSalud o de un seguro privado, con una
cobertura equivalente a catorce (14) subvenciones mensuales en caso de enfermedad y treinta (30)
por accidente.
Brindar las facilidades para que la persona en formación, de manera voluntaria, se afilie
facultativamente a un sistema pensionario.
Emitir, cuando corresponda, los informes que requiera el Centro de Formación Profesional en que
cursa estudios el aprendiz, practicante, pasante o beneficiario.
Otorgar el respectivo certificado al término del período de la formación. En él se precisarán las
capacidades adquiridas y verificadas en el desempeño efectivo de las labores dentro de la empresa.
Artículo 121.
De las obligaciones de los Centros de Formación Profesional
Son obligaciones del Centro de Formación Profesional:
1)
Planificar y desarrollar los programas formativos que respondan a las necesidades del
mercado laboral con participación del Sector Productivo.
2)
Dirigir y conducir las actividades de formación, capacitación, perfeccionamiento y
especialización del beneficiario en coordinación con la empresa.
3)
Supervisar, evaluar y certificar las actividades formativas.
4)
Coordinar con la empresa el mecanismo de monitoreo y supervisión de las actividades que
desarrolla el beneficiario.
25
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 122.
Duración de la jornada formativa
La jornada formativa responde a las necesidades propias de la persona en formación y por ende
dependerá del tipo de convenio suscrito, no pudiendo exceder los siguientes límites:
1)
En los convenios de aprendizaje:
a.
Con predominio en la empresa: quedará establecida en el convenio y en ningún caso
puede superar las ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) semanales.
b.
Con predominio en el Centro de Formación Profesional: prácticas preprofesionales: no
mayor a seis (6) horas diarias o treinta (30) semanales.
2)
En los convenios de prácticas profesionales: no mayor a ocho (8) horas diarias o cuarenta y
ocho (48) semanales.
3)
En los convenios de capacitación laboral juvenil: no mayor a ocho (8) horas diarias o cuarenta
y ocho (48) semanales.
4)
En los convenios de pasantía: la jornada quedará establecida en el convenio y en ningún
caso podrá superar las ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) semanales.
La duración de la jornada formativa para los estudiantes de los últimos grados de nivel de
educación secundaria, será la que determine el Ministerio de Educación.
5)
En los convenios de actualización para la reinserción laboral la referida jornada no será
mayor a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) semanales.
La duración de la jornada formativa de los adolescentes en la empresa no puede exceder los
límites establecidos para la jornada de trabajo prevista en el Código de los Niños y Adolescentes.
Artículo 123.
Monto de la subvención económica mensual
La subvención económica mensual no puede ser inferior a una Remuneración Mínima cuando la
persona en formación cumpla la jornada máxima prevista para cada modalidad formativa. Para el
caso de jornadas formativas de duración inferior, el pago de la subvención es proporcional.
Se exceptúan de lo dispuesto en el párrafo precedente las modalidades formativas siguientes:
a)
La de pasantía, cuya subvención aplicable a estudiantes de educación secundaria es no
menor al cinco por ciento (5%) de la Remuneración Mínima.
En los demás casos de pasantías, la subvención mensual no puede ser inferior al treinta por
ciento (30%) de la Remuneración Mínima.
Sólo en el caso de que la pasantía se realice asociada a las necesidades propias de un curso
obligatorio requerido por el Centro de Formación Profesional, el pasante no recibirá
subvención alguna.
b)
Artículo 124.
La de actualización para la reinserción laboral, cuyos beneficiarios reciben una subvención
mensual no menor a dos Remuneraciones Mínimas
Artículo 46.- Contenido de los convenios
El convenio se celebra con carácter individual y por escrito y debe contener como mínimo los
siguientes datos:
1)
Nombre o denominación de la persona natural o jurídica que patrocine la modalidad
formativa;
2)
Nombre, edad y datos personales del participante que se acoge a la modalidad formativa y de
su representante legal en el caso de los menores;
3)
Ocupación materia de la capacitación específica;
4)
Monto de la subvención económica mensual;
5)
Duración del convenio; y
6)
Causales de modificación, suspensión y terminación del convenio.
El convenio es puesto en conocimiento de la dependencia correspondiente del Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo, dentro de los quince (15) días siguientes a su suscripción.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 125.
Gravámenes y descuentos
La subvención económica mensual no tiene carácter remunerativo y no está afecta al pago del
Impuesto a la Renta, otros impuestos, contribuciones ni aportaciones de ningún tipo a cargo de la
empresa, salvo que esta, voluntariamente, se acoja al régimen de prestaciones de EsSalud a favor
del beneficiario, caso en el cual abonará la respectiva contribución.
Igualmente, la subvención económica mensual no está sujeta a ningún tipo de retención a cargo
del beneficiario; salvo que este, voluntariamente, se acoja como afiliado facultativo a algún sistema
pensionario.
La subvención económica constituye gasto deducible para efectos del Impuesto a la Renta.
Artículo 126.
Registro
Los beneficiarios de las diferentes modalidades formativas deben ser inscritos en un libro especial
a cargo de la empresa y autorizado por la dependencia competente de la Autoridad Administrativa
de Trabajo.
Los respectivos convenios se inscriben en el registro especial correspondiente ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
Artículo 127.
Supervisión de las modalidades formativas
La fiscalización de las modalidades formativas está a cargo de la Autoridad Administrativa de
Trabajo para verificar su observancia.
Artículo 128.
Restricción a la suscripción de convenios de modalidades formativas
No es permitido incluir como beneficiario de ninguna de las modalidades formativas contempladas
en esta Ley a personas que tengan relación laboral común con sus empleadores, o que empresas
de intermediación laboral destaquen personal bajo estas modalidades.
Artículo 129.
Desnaturalización de las modalidades formativas
Se desnaturalizan las modalidades formativas y se entiende que existe una relación laboral común
en los siguientes casos:
1)
Inexistencia de convenio de modalidad formativa debidamente suscrito;
2)
Falta de capacitación en la ocupación específica y/o el desarrollo de actividades del
beneficiario ajenas a la de los estudios técnicos o profesionales establecidos en el convenio;
3)
Continuación de la modalidad formativa después de la fecha de vencimiento estipulado en el
respectivo convenio o de su prórroga, o si se excede el plazo máximo establecido por la Ley;
4)
Incluir como beneficiarios de alguna de las modalidades formativas a personas que tengan
relación laboral con la empresa contratante, en forma directa o a través de cualquier forma de
intermediación laboral, salvo que se incorpore a una actividad diferente;
5)
Presentación de documentación falsa ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para
acogerse al incremento porcentual adicional, a que se refieren los artículos 95 (número
máximo de beneficiarios en capacitación laboral juvenil) y 110 (número máximo de
beneficiarios en actualización para la reinserción laboral) o para acogerse a otro tipo de
beneficios que la Ley o su Reglamento estipule;
6)
Existencia de simulación o fraude a la Ley que determine la desnaturalización de la
modalidad formativa; o
7)
Exceso en los porcentajes limitativos correspondientes.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 130.
Artículo 131.
Otras infracciones
Las infracciones que se originen por el incumplimiento de disposiciones aplicables que pueden ser
reparadas porque no ocasionan perjuicio grave al beneficiario son las siguientes:
1)
Incumplir con el otorgamiento de la subvención económica al beneficiario.
2)
No contar con el Libro de Registro de Convenios debidamente autorizado por la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
3)
Incumplir con la presentación del convenio correspondiente ante la Autoridad Administrativa
de Trabajo.
4)
Desarrollar el programa de modalidades formativas en una jornada que exceda el horario
habitual de la empresa, así como la jornada en el horario nocturno entre las 10:00 p.m. y las
06:00 a.m., sin autorización previa de la Autoridad Administrativa de Trabajo.
5)
No contratar un seguro que cubra los riesgos de enfermedad y accidentes o no asumir
directamente el costo de estas contingencias.
6)
No otorgar la certificación correspondiente.
Sanción a las infracciones
Las infracciones a que se refieren los artículos 129 (desnaturalización de las modalidades
formativas) y 130 (otras infracciones) son susceptibles de sanción pecuniaria conforme a la
normatividad vigente.
TÍTULO II
DESENVOLVIMIENTO DE LA RELACIÓN INDIVIDUAL DE TRABAJO
CAPÍTULO I
Artículo 132.
Período de prueba
Duración y características
El período de prueba es de tres meses. Para el caso de los trabajadores de dirección, el período
puede ser extendido hasta por seis (6) meses. Cuando el trabajador reingrese, se suma el tiempo
laborado en cada oportunidad hasta completar la duración del período de prueba, salvo que el
reingreso tenga lugar después de transcurridos tres años desde el cese.
Cumplido el período de prueba el trabajador adquiere el derecho a no ser despedido sin causa
justificada, computándose para este efecto su antigüedad desde la fecha de su ingreso.
Artículo 133.
Exoneración
Están exonerados del período de prueba los trabajadores que lo pacten con el empleador, los que
ingresen por concurso escrito y quienes reingresen al servicio del mismo empleador, o cuando el
reingreso tenga lugar antes de transcurridos tres (3) años desde el cese, salvo que sea a un
puesto notoria y cualitativamente distinto o a un cargo de dirección.
Artículo 134.
Derecho al ascenso
El derecho al ascenso, para ocupar cargos o puestos vacantes de mayor jerarquía, dentro de su
categoría u otra superior, debe tener en cuenta la formación profesional, desempeño, probidad y
antigüedad del trabajador, así como otros criterios objetivos que establezca el empleador según
las necesidades de la empresa, los que no pueden ser discriminatorios.
Artículo 135.
Ascenso a cargo de mayor jerarquía
El trabajador que accede a un cargo de mayor jerarquía puede retornar, por acuerdo de partes, al
puesto o cargo que desempeñó anteriormente o a otro de la misma categoría, con derecho a
percibir los incrementos remunerativos y demás beneficios concedidos a éste. En caso de
ascenso a un cargo de mayor jerarquía el empleador puede establecer que la diferencia
remunerativa entre ambos cargos se abone mediante una bonificación, condicionada al ejercicio
de dicho cargo.
CAPÍTULO II Ascenso
CAPÍTULO III
Artículo 136.
Modificación de la relación de trabajo
Traslado y destaque funcional
El empleador, puede cambiar de puesto al trabajador, por traslado definitivo o destaque temporal,
cuando medie causa económica, técnica o estructural que justifique su decisión, sin que ninguna
de dichas medidas pueda conllevar la rebaja de su categoría o remuneración ni perjudicar su
formación profesional.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
En situaciones de emergencia, y únicamente por el tiempo indispensable para superar dicha
situación, el trabajador puede ser destacado a cumplir funciones correspondientes a puestos o
cargos de una categoría inferior, sin reducción de su remuneración ni de otros beneficios que
estuviere percibiendo.
El encargo provisional de funciones correspondientes a cargos o puestos de una categoría
superior otorga al trabajador el derecho a percibir una bonificación diferencial para equiparar la
remuneración de dicho cargo o puesto mientras lo desempeñe, y a reclamar el ascenso a este,
siempre que lo haya ocupado durante más de seis meses en un año o más de ocho en dos años
consecutivos.
Artículo 137.
Traslado a otro centro de trabajo
Por causa económica, técnica o estructural, el empleador puede disponer el traslado del trabajador
a otro centro de trabajo. El traslado no puede tener como propósito perjudicar al trabajador.
Esta disposición no comprende a los trabajadores específicamente contratados para prestar
servicios que, por su naturaleza implican la ejecución de sus labores en centros de trabajo de la
empresa ubicados en localidades diferentes o para realizar labores de representación, gestión,
promoción y otras similares en una parte o en la totalidad del territorio nacional.
El empleador debe comunicar el traslado al trabajador con una anticipación no menor a diez días,
precisando el lugar en que prestará sus servicios y el puesto o cargo que desempeñará.
Artículo 138.
Destaque a otro centro de trabajo
Los trabajadores que por causa económica, técnica o estructural o por situaciones de emergencia,
son destacados temporalmente a prestar servicios en otros centros de trabajo, debiendo para ello
residir en localidades distintas a aquella en que se encuentra su domicilio, tienen derecho a
percibir, adicionalmente, el importe de los gastos de transporte y alojamiento y alimentación que
corresponda, así como una bonificación de monto adecuado, fijada por convenio colectivo o, a
falta de éste, por acuerdo de partes.
El destaque es comunicado al trabajador con el mismo plazo y contenido a que se refiere el
numeral anterior, salvo que obedezca a situaciones de emergencia, en cuyo caso se le comunica
con tres días de anticipación.
Por motivos de salud o de índole familiar, debidamente justificados, el trabajador es dispensado de
la obligación de cumplir el destaque. En caso de negativa del empleador, el trabajador puede
recurrir a la Autoridad Administrativa de Trabajo, quien resuelve sobre la procedencia de la
dispensa.
El destaque, sea continuo o discontinuo, no puede exceder, en total, de seis meses en un período
de doce, salvo acuerdo de partes.
Cuando el destaque dure más de dos meses, el empleador debe otorgar al trabajador dos días
laborables de permiso con goce de haber más los de viaje por cada mes adicional, debiendo
asumir los gastos de transporte.
Artículo 139.
Traslado o destaque de carácter colectivo
Cuando el traslado definitivo o el destaque temporal abarque a, por lo menos, el diez por ciento
(10%) de los trabajadores de la empresa y, en todo caso, a cincuenta o más trabajadores, el
empleador debe realizar consultas con la organización sindical o, a falta de esta, con los
representantes de los trabajadores. De no estar conforme con la decisión del empleador, el
sindicato respectivo o los representantes de los trabajadores, pueden recurrir contra ésta ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo, la que resuelve sobre la procedencia de la medida.
Artículo 140.
Modificación sustancial de las condiciones de trabajo
El empleador está facultado para introducir cambios o modificar la forma y modalidad de la
prestación de las labores y al sistema u organización del trabajo, de acuerdo a las necesidades de
la empresa, dentro de criterios de razonabilidad y con respeto a lo establecido en la ley y el
convenio colectivo.
Los trabajadores que se consideren afectados por la modificación sustancial de sus condiciones
de trabajo pueden impugnar la decisión del empleador en la forma siguiente:
1)
tratándose de una modificación de naturaleza colectiva, el sindicato o a falta de éste, los
trabajadores afectados o sus representantes, pueden recurrir a la Autoridad Administrativa de
Trabajo; y,
2)
tratándose de una modificación de naturaleza individual, el trabajador puede proceder de
conformidad con lo dispuesto por el artículo 174 (impugnación del acto de hostilidad).
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
CAPÍTULO IV Suspensión de la relación de trabajo
Artículo 141.
Suspensión perfecta e imperfecta
Se suspende la relación de trabajo cuando cesa temporalmente la obligación del trabajador de
prestar el servicio y la del empleador de pagar la remuneración respectiva, sin que se extinga la
relación laboral.
Se suspende, también, de modo imperfecto, cuando el empleador debe abonar la remuneración
sin contraprestación efectiva de labores.
Artículo 142.
Causas de suspensión
Son causas de suspensión de la relación de trabajo:
1)
la invalidez temporal;
2)
la enfermedad y el accidente comprobados;
3)
la maternidad durante el descanso pre y pos natal;
4)
la licencia por adopción de hijo menor de doce años;
5)
el descanso vacacional;
6)
la licencia para desempeñar cargo cívico o público de representación nacional y para cumplir
el servicio militar;
7)
el permiso y la licencia para el desempeño de cargos sindicales y de representación de los
trabajadores;
8)
el ejercicio del derecho de huelga de acuerdo a ley;
9)
el permiso o licencia concedidos por el empleador;
10) la sanción disciplinaria;
11) la inhabilitación administrativa o judicial por período no superior a tres meses;
12) la detención del trabajador, salvo en caso de condena privativa de la libertad, por delito
doloso;
13) los períodos de inactividad de la empresa en los contratos de trabajo intermitente y de
temporada, salvo acuerdo en contrario;
14) la causa económica, técnica o estructural;
15) el caso fortuito y la fuerza mayor;
16) la declaración de insolvencia del empleador, conforme a la Ley General del Sistema
Concursal, o la intervención de las empresas financieras o de seguros por la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones; y,
17) otras establecidas por norma expresa.
La suspensión de la relación de trabajo se regula por las normas que corresponden a cada causa
y por lo dispuesto en esta ley.
Artículo 143.
Invalidez temporal
La invalidez absoluta temporal suspende la relación de trabajo por el tiempo de su duración. La
invalidez parcial temporal sólo la suspende si impide el desempeño normal de las labores. Debe
ser declarada por el Seguro Social de Salud (ESSALUD) o el Ministerio de Salud o la Junta de
Médicos designada por el Colegio Médico del Perú, a solicitud del empleador o del trabajador.
Artículo 144.
Inhabilitación
La inhabilitación es impuesta por autoridad judicial o administrativa competente para el ejercicio de
la actividad que desempeñe el trabajador en el centro de trabajo. No puede ser superior a tres
meses y suspende la relación de trabajo por el lapso expresamente establecido.
30
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 145.
Suspensión por causa económica, técnica o estructural
Procede la suspensión de las relaciones de trabajo por causa económica, técnica o estructural, si
el empleador acredita que es indispensable para la superación de una situación de carácter
coyuntural en la empresa y la preservación de los puestos de trabajo.
La autorización de esta medida se sujeta al procedimiento establecido en el artículo 179° (Despido
colectivo por causa económica, técnica, estructural, caso fortuito o fuerza mayor).
La suspensión no puede exceder de seis meses en un período de doce, salvo convenio colectivo
en contrario. Es nula la que se efectúe sin contar con autorización.
Artículo 146.
Caso fortuito y fuerza mayor
El caso fortuito y la fuerza mayor facultan al empleador, sin necesidad de autorización previa, a la
suspensión temporal perfecta, total o parcial de las labores, hasta por un máximo de cien (100)
días, con comunicación inmediata a la Autoridad Administrativa de Trabajo. Debe, sin embargo,
de ser posible, otorgar vacaciones cumplidas o anticipadas y, en general, adoptar medidas que
razonablemente eviten agravar la situación de los trabajadores.
La Autoridad Administrativa de Trabajo, bajo responsabilidad, verifica dentro del sexto día la
existencia y procedencia de la causa invocada. De no proceder la suspensión ordena la inmediata
reanudación de las labores y el pago de las remuneraciones por el tiempo de suspensión
transcurrido.
Artículo 147.
Declaración de insolvencia e intervención
Cuando la empresa es declarada en estado de insolvencia, sin encontrarse en proceso de
disolución y liquidación, conforme a la Ley General del Sistema Concursal, o se produce su
intervención por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones. En el caso de las empresas financieras o de seguros, el empleador o los interventores,
según el caso, están facultados a proceder en la forma señalada en el artículo anterior, y deben
acreditar ante la Autoridad Administrativa de Trabajo la existencia de dicha declaración. En este
caso, la suspensión de labores puede permanecer vigente hasta que la junta de acreedores o la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones,
resuelva acerca de la continuidad de las actividades de la empresa o su disolución y liquidación.
CAPÍTULO V : Extinción de la relación de trabajo
Sub-Capítulo I :
Artículo 148.
Causas de extinción
Causas de extinción
Son causas de extinción de la relación de trabajo:
1. El fallecimiento del trabajador ;
2. El fallecimiento del empleador si es persona natural, con la salvedad prevista en el artículo 9 de
la presente Ley;
3. La renuncia del trabajador;
4. La terminación de la obra o servicio y el vencimiento del plazo en los contratos celebrados a
duración determinada;
5. El acuerdo extintivo entre trabajador y empleador;
6. La invalidez absoluta permanente;
7. La jubilación; y,
8. El despido en los casos y forma permitidos por la Ley.
Artículo 149.
Fallecimiento del empleador
El fallecimiento del empleador extingue la relación si este es persona natural y los herederos no
continúan con el negocio, sin perjuicio de que el trabajador convenga en permanecer por un breve
lapso para efectos de la liquidación de aquel. El plazo convenido no puede exceder de un (1) año,
debe constar por escrito y se presenta a la Autoridad Administrativa de Trabajo para efectos de su
conocimiento y registro.
Artículo 150.
Renuncia del trabajador
La renuncia es el acto voluntario y unilateral por el cual el trabajador, sin obligación de expresar
causa, extingue la relación de trabajo. El trabajador debe comunicar su renuncia por escrito, con
treinta (30) días de anticipación. El empleador puede exonerarlo de este plazo por propia iniciativa
o a pedido del trabajador. En este último caso, la solicitud se entiende aceptada si no es
rechazada por escrito dentro del tercer día. La renuncia sólo puede quedar sin efecto por acuerdo
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
suscrito entre las partes.
Artículo 151.
Acuerdo extintivo
El acuerdo de partes para poner término a la relación de trabajo debe constar por escrito.
Artículo 152.
Invalidez absoluta permanente
La invalidez absoluta permanente extingue de pleno derecho y automáticamente la relación de
trabajo desde que es declarada conforme a lo establecido en el artículo 143° (invalidez temporal).
Artículo 153.
Jubilación obligatoria
La jubilación es obligatoria e inmediata al cumplir el trabajador setenta (70) años de edad, salvo
acuerdo de partes.
El trabajador tendrá derecho a iniciar el trámite de su pensión de jubilación dentro de los
dieciocho (18) meses anteriores a la fecha del cese, para tal efecto, el empleador otorga las
facilidades remuneradas del caso.
Sub capítulo II
Artículo 154.
Causas justas de despido
Exigencia de causa justificada para el despido
Sólo puede despedirse a un trabajador cuando exista causa justificada establecida por la Ley.
La causa justificada debe estar relacionada con la capacidad o la conducta del trabajador o con las
necesidades de funcionamiento de la empresa.
Sub capítulo III : Despido por causas relativas a la conducta o la capacidad del trabajador
Artículo 155.
Artículo 156.
Artículo 157.
Causas relativas a la capacidad
Son causas justificadas de despido relacionadas con la capacidad del trabajador:
1)
El detrimento de la facultad física o mental o la ineptitud sobrevenida, determinante para el
desempeño de sus tareas. La ineptitud existente con anterioridad al cumplimiento del período
de prueba no puede alegarse con posterioridad a este. Tampoco puede invocarse esta causa
en caso que el trabajador sea asignado para desempeñar funciones distintas a las habituales;
2)
El rendimiento deficiente en relación con la capacidad del trabajador y con el rendimiento
promedio en labores y bajo condiciones similares. En caso de aplicarse nueva tecnología o
introducirse innovaciones en el puesto de trabajo, esta causa sólo puede ser imputada
después de transcurridos no menos de tres meses desde que se aplicó dicha tecnología o se
introdujo la innovación, siempre que en dicho período el empleador haya proporcionado al
trabajador capacitación adecuada para el desempeño de la actividad que realiza; y,
3)
La negativa injustificada del trabajador para someterse a examen médico previamente
convenido o establecido por ley, determinantes de la relación de trabajo, o a cumplir las
medidas profilácticas o curativas prescritas por la autoridad de salud o el médico para evitar
enfermedades o accidentes.
Causas relativas a la conducta
Son causas justificadas de despido relacionadas con la conducta del trabajador:
1)
la comisión de falta grave;
2)
la condena penal por delito doloso; y,
3)
la inhabilitación del trabajador por noventa (90) o más días.
Falta grave
Son faltas graves que facultan al empleador a despedir al trabajador:
1. El incumplimiento injustificado de las obligaciones del puesto de trabajo, la reiterada resistencia
a las ordenes relacionadas con sus labores y la inobservancia del reglamento interno de trabajo, o
del reglamento de seguridad e higiene, que revistan gravedad;
2. La disminución deliberada y reiterada en el rendimiento en el puesto de trabajo, ya sea del
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
volumen o de la calidad de la prestación, verificada fehacientemente o con el concurso de los
servicios inspectivos de la autoridad administrativa de trabajo, quien puede solicitar el apoyo del
sector al que corresponda la actividad. El informe sustentatorio es puesto en conocimiento del
trabajador con la carta de imputación de cargos;
3. La apropiación consumada o frustrada de bienes o servicios del empleador o que se encuentran
bajo su custodia, así como la retención o utilización indebida o no autorizada de los mismos, en
beneficio propio o de terceros, con prescindencia de su valor.
4. El uso o entrega a terceros de información reservada del empleador; la sustracción o utilización
no autorizada de documentos del empleador; la información falsa al empleador con la intención de
causarle perjuicio u obtener una ventaja; y la competencia desleal;
5. La concurrencia reiterada en estado de embriaguez o bajo influencia de drogas o sustancias
estupefacientes y, aunque no sea reiterada, cuando por la naturaleza de la función o del trabajo
revista excepcional gravedad. La autoridad policial presta su concurso para coadyuvar en la
verificación de tales hechos; la negativa del trabajador a someterse a la prueba correspondiente se
considera como reconocimiento de dicho estado, lo que se hace constar en el atestado policial
respectivo;
6. Los actos de violencia, grave indisciplina, y el faltamiento de palabra, verbal o escrita en agravio
del empleador, de sus representantes, del personal de dirección o de otros trabajadores, sea que
se cometan dentro del centro de trabajo o fuera de él cuando los hechos se deriven directamente
de la relación laboral. En el caso de los representantes de los trabajadores que suscriban las
opiniones y pronunciamientos de las organizaciones sindicales, esta falta sólo puede ser imputada
cuando exista sentencia firme que los condene por el delito de injuria o difamación en agravio del
empleador o sus representantes;
7. El daño intencional o por negligencia inexcusable a los edificios, instalaciones, obras,
maquinarias, instrumentos, documentación, materias primas y demás bienes de propiedad de la
empresa o en posesión de esta;
8. El acoso sexual, con independencia de que la víctima se encuentre bajo la autoridad del autor
del acoso o tenga igual o similar ubicación que éste en la estructura jerárquica de la empresa;
9. Las ausencias injustificadas al trabajo por más de tres días consecutivos. Asimismo, las
ausencias injustificadas no consecutivas por más de cinco días en un período de treinta días
calendario o más de quince días en un período de ciento ochenta días calendario, y hayan sido
sancionadas disciplinariamente en cada caso; y,
10. La tardanza reiterada, si ha sido acusada por el empleador, siempre que se hayan aplicado
sanciones disciplinarias previas
Artículo 158.
Configuración de la falta grave
Las faltas graves señaladas en el artículo anterior se configuran con prescindencia de las
connotaciones de carácter penal o civil que tales hechos puedan revestir.
Artículo 159.
Comisión de delito doloso
El despido por la comisión de delito doloso se produce al quedar firme la sentencia condenatoria y
conocer de tal hecho el empleador, salvo que este haya conocido del hecho punible antes de
contratar al trabajador.
Artículo 160.
Inhabilitación
La inhabilitación que justifica el despido es aquella impuesta al trabajador por autoridad judicial o
administrativa competente para el ejercicio de la actividad que desempeñe en el centro de trabajo,
si lo es por un período de tres meses o más.
Artículo 161.
Derecho de defensa del trabajador
El empleador no puede despedir por causa relacionada con la conducta o con la capacidad del
trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo no menor de cinco (5) días para que pueda
defenderse por escrito de los cargos que se le formulan, salvo aquellos casos en que por la
naturaleza de la falta grave no resulte razonable tal posibilidad, o de treinta (30) días para que
demuestre su capacidad o corrija su deficiencia.
Cuando el trabajador es dirigente sindical el empleador comunica simultáneamente la carta de
imputación de cargos a la organización sindical y a solicitud de ésta concede, adicionalmente al
descargo que el trabajador pudiera efectuar, y dentro del mismo plazo, audiencia a los dirigentes
del sindicato respectivo, a la que asiste el interesado. De llegarse a acuerdo en la audiencia se
levanta un acta consignándolo.
Mientras dure el trámite previo vinculado al despido por causa relacionada con la conducta del
33
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 162.
trabajador, el empleador puede exonerarlo de su obligación de asistir al centro de trabajo, siempre
que ello no perjudique su derecho de defensa y se le abone la remuneración y demás derechos y
beneficios que pudieran corresponderle. La exoneración debe constar por escrito.
Comunicación del despido
El despido debe ser comunicado al trabajador mediante carta en la que se indique de modo
preciso los hechos que lo motivan y la fecha del cese. Si el trabajador se niega a recibirla le es
remitida por intermedio de notario o de Juez de Paz, o de la policía a falta de aquellos.
El empleador no puede invocar posteriormente causa distinta de la imputada en la carta de
despido, salvo que iniciado el trámite previo al despido el empleador toma conocimiento de alguna
otra falta grave en la que hubiese incurrido el trabajador y que no fue materia de imputación,
puede reiniciar el trámite.
Artículo 163.
Falta cometida por varios trabajadores
Tratándose de la comisión de una misma falta por varios trabajadores, el empleador puede
imponer sanciones diversas a todos ellos, pudiendo incluso redimir u olvidar la falta, según su
criterio, respetando los criterios establecidos en el artículo 53° (facultad disciplinaria del
empleador).
Artículo 164.
Despido nulo
Es nulo el despido que agravia derechos fundamentales, en especial cuando éste se sustenta en
los siguientes motivos:
Sub capítulo IV Motivos de nulidad del despido
1. La afiliación a un sindicato, la participación en actividades sindicales, ser candidato a
representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad;
2. La discriminación directa o indirecta por razón de sexo, raza, origen, religión, opinión, idioma,
estado civil, responsabilidades familiares, edad, discapacidad, ser portador del VIH/SIDA,
condición económica o de cualquier otra índoles, conforme al artículo XI numeral 5, del Título
Preliminar;
3. El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del período de gestación o dentro
de los noventa (90) días posteriores al parto, siempre que se acredite que el empleador tuvo
conocimiento de dicho estado; y,
4. Presentar un reclamo al empleador o accionar ante las autoridades judiciales o administrativas
competentes.
Es nulo también el despido, cuando se impida al trabajador ejercer su derecho de defensa en el
procedimiento de despido o se produzca en fraude a la ley, imputando hechos notoriamente
inexistentes, falseando pruebas o atribuyéndose una falta no prevista legalmente; además de lo
previsto en el artículo 185 (despidos fraudulentos) de la presente Ley.
También es nulo el despido que se realiza sin expresión de causa justa señalada en la ley.
Sub capítulo V Actos de hostilidad
Artículo 165.
Actos de hostilidad
Son actos de hostilidad:
1.- La reiterada falta de pago de la remuneración en la oportunidad correspondiente, salvo razones
de fuerza mayor o caso fortuito debidamente comprobados por el empleador.
2.- La rebaja de la categoría y la reducción de la remuneración sin consentimiento expreso del
trabajador, salvo el caso de las remuneraciones complementarias sujetas a condición;
3.- El traslado o destaque del trabajador a otro puesto o centro de trabajo, dispuesto o realizado en
contravención a lo que establecen los artículos 136°, 137°, 138° y 139° (sobre traslado y
destaque);
4.- La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o poner en riesgo la
vida y la salud del trabajador:
5.- El acto de violencia o el faltamiento de palabra, verbal o escrita, en agravio del trabajador o de
su familia;
6.- La discriminación por la participación en actividades sindicales o políticas, así como por
cualquiera de las razones enumeradas en el artículo 3º.
34
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
7.- El acoso sexual y moral cometido por el empleador, sus representantes o por quien ejerza
autoridad sobre el trabajador, así como el cometido por un trabajador que tenga igual o similar
ubicación que la víctima del acoso en la estructura jerárquica de la empresa, siempre que el
empleador después de haber sido informado de este hecho, no haya adoptado oportunamente las
medidas de acuerdo a la legislación vigente;
8.- Disponer o aplicar controles o registros sobre la actividad o persona del trabajador que sean
lesivos a su dignidad e intimidad;
9.- Obligar al trabajador a realizar actos inmorales o ilícitos y cualquier otro que afecte su dignidad
y honor; y,
10.- El incumplimiento deliberado y reiterado por el empleador de sus obligaciones legales y
convencionales.
Sub capítulo VI Impugnación del despido
Artículo 166.
Impugnación del despido injustificado
El despido es calificado como injustificado cuando el trabajador lo impugna como tal y el
empleador no prueba en juicio la existencia de la causa justa invocada en la carta de despido. En
este caso el trabajador tiene derecho, en ejecución de sentencia, a optar como única reparación
entre el pago de la indemnización establecida en el artículo 167 (indemnización por despido
injustificado) o la reposición en el trabajo con los derechos y beneficios a que se refiere el artículo
170. La opción es ejercida dentro de los tres (3) días de notificada la sentencia. Si en dicho plazo
no opta por la reposición, el Juez ordena el pago de la indemnización.
En caso que el trabajador opte por la reposición, el empleador esta facultado para ofrecer mejores
condiciones de indemnización o beneficios alternativos a fin de que éste desista de la reposición.
Artículo 167.
Indemnización por despido injustificado
La indemnización por despido injustificado, si el trabajador opta por ésta, es equivalente:
a) A cuarenta y cinco (45) días de remuneración ordinaria por cada año completo de servicios, con
un mínimo de noventa (90) días, hasta un máximo de ocho (8) años;
b) A treinta (30) días de remuneración ordinaria por cada año adicional hasta un máximo de ocho
(8) años, y
c) A quince (15) días por cada año adicional hasta un máximo de ocho (8) años.
Las fracciones se abonan por dozavos y treintavos, siempre que la indemnización sea superior al
monto mínimo. Su abono procede superado el período de prueba.
Artículo 168.
Nulidad del despido
El despido es declarado nulo cuando el trabajador lo impugna expresamente probando haber
estado en alguno de los supuestos del artículo 164° y el empleador no demuestra la existencia de
causa justa de despido. No obstante, cuando el motivo invocado por el trabajador es alguno de los
señalados en los numerales 1 y 3 de dicho artículo, se presume que el despido obedece a éstos,
correspondiendo al empleador probar la existencia de causa justificada.
Si el despido es declarado nulo, el trabajador es repuesto en su empleo, sin afectar su categoría
anterior, salvo que en ejecución de sentencia, opte por la indemnización establecida en el artículo
167°. El ejercicio de esta opción no priva al trabajador del derecho al pago de las remuneraciones
devengadas a que se refiere el artículo 170°.
En caso que el trabajador no acredite que el despido tuvo como motivo alguno de los enumerados
en el artículo 164° y el empleador no demuestre la existencia de la causa invocada para el
despido, éste es declarado injustificado, sin condena en costas.
Artículo 169.
Inobservancia de formalidades
La inobservancia de las formalidades no esenciales del despido, no inhibe al juez de pronunciarse
sobre el fondo del asunto.
Artículo 170.
Efectos de la sentencia que declara nulo el despido
La sentencia que declara nulo el despido ordena:
1)
La reposición del trabajador en el mismo puesto que venía desempeñando al producirse el
despido salvo imposibilidad material, situación que deberá ser acreditada ante el juez,
determinando que el trabajador sea readmitido en otro puesto de categoría no inferior;
La reposición conlleva el derecho a la remuneración que percibía en la fecha en que se
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
produjo el despido, incluyendo los incrementos y otros beneficios económicos que por ley,
convenio colectivo o acto unilateral del empleador de efectos generales, le hubieran
correspondido, así como las condiciones de trabajo propias del puesto a desempeñar;
2)
El pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo el
despido hasta la de la reposición efectiva del trabajador; y
3)
Los depósitos correspondientes a la compensación por tiempo de servicios y sus intereses.
El período dejado de laborar por el trabajador, cuyo despido es declarado nulo, es considerado
como de trabajo efectivo para todos los fines, incluyendo aquellos beneficios cuya percepción está
condicionada a la prestación efectiva de labores, excepto para el derecho vacacional.
Artículo 171.
Suspensión del despido
En el proceso de impugnación de despido y a solicitud del trabajador, el juez puede disponer la
suspensión provisional del despido y la reincorporación de aquel en su puesto habitual de trabajo,
siempre que existan indicios suficientes acerca de la existencia de un motivo de nulidad del
despido. En todo caso, es procedente el pedido de suspensión de quien ha obtenido sentencia
favorable, aunque fuera impugnada.
Artículo 172.
Asignación económica provisional
A pedido del demandante, el juez puede ordenar el pago de una asignación provisional y fijar su
monto, que no puede exceder de la última remuneración ordinaria mensual percibida por el
trabajador. Dicha asignación es pagada por el empleador hasta alcanzar el saldo del depósito o la
reserva acumulada de la Compensación por Tiempo de Servicios que conserve en su poder. Si
ésta resultare insuficiente, la asignación es pagada por la entidad bancaria o financiera depositaria
hasta agotar el importe del depósito y sus intereses.
El cobro de la asignación provisional a que se refiere el presente artículo no afecta la posterior
reposición del demandante, cuando sea ordenado por el órgano jurisdiccional.
Artículo 173.
Ejecución de la reposición
El empleador que no cumple el mandato de reposición dentro del tercer día de notificado, es
requerido judicialmente bajo apercibimiento de multa, cuyo monto se incrementa progresivamente
en treinta por ciento (30%) a cada nuevo requerimiento judicial, hasta la cabal ejecución del
mandato. Todo ello sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar.
Producida la reposición del trabajador, el juez ejecutor ordena el archivamiento del expediente
cuando se hayan ejecutado íntegramente todas las prestaciones a que obliga la sentencia,
estando facultado en caso contrario a aplicar los apercibimientos de ley.
Artículo 174.
Impugnación del acto de hostilidad
El trabajador que se considere hostilizado por cualquiera de las causales a que se refiere el
artículo 165° (actos de hostilidad) debe emplazar por escrito a su empleador imputándole el acto
de hostilidad correspondiente, y otorgarle un plazo no menor de cinco días para que efectúe su
descargo o enmiende su conducta, según sea el caso.
Vencido dicho plazo, el trabajador puede optar excluyentemente por:
1. Accionar para que cese la hostilidad. Si la demanda se declara fundada se ordena el cese de la
hostilidad y la restitución del trabajador en la situación anterior; o,
2. La terminación del contrato de trabajo e indemnización prevista para el despido injustificado.
Artículo 175.
Aplicación a contratos de duración determinada
Las disposiciones del presente subcapítulo son aplicables a la terminación de los contratos de
trabajo de duración determinada, con excepción de lo referente al monto de la indemnización por
despido. Este es igual a una remuneración y media ordinaria mensual del período dejado de
trabajar por la resolución anticipada e injustificada del contrato, con un máximo de doce (12)
remuneraciones ordinarias mensuales.
Sub Capítulo VII Despido por causas relativas al funcionamiento de la empresa
Artículo 176.
Causas relativas al funcionamiento de la empresa
Son causas relativas a las necesidades de funcionamiento de la empresa, que justifican el
despido:
1.- La económica, técnica o estructural;
2.- El caso fortuito o la fuerza mayor;
3.- La disolución y liquidación de la empresa por insolvencia y la quiebra; y,
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
4.- La disolución y liquidación voluntaria o por mandato judicial.
Artículo 177.
Contenido de las causas
La causa económica procede cuando se acredita que el despido es necesario para superar una
situación económica negativa de la empresa o amortizar un puesto de trabajo. La técnica o
estructural, cuando se demuestre que el despido es necesario para garantizar la viabilidad de la
empresa.
Se configura el caso fortuito o la fuerza mayor cuando el hecho invocado tiene carácter inevitable,
imprevisible e irresistible.
La disolución y liquidación, y la quiebra se configuran en los términos previstos por las leyes que
las regulan.
Artículo 178.
Tipos de despido
Cuando el despido afecta simultáneamente a cinco trabajadores en empresas en que laboran
hasta cincuenta (50) trabajadores, o al diez por ciento (10%) en empresas entre cincuenta y
quinientos trabajadores, o a más de cincuenta trabajadores en empresas con más de quinientos
trabajadores, es procesado como despido colectivo, sujeto al procedimiento previsto en el artículo
179° (despido colectivo por causa económica, técnica, estructural, caso fortuito o fuerza mayor). Si
afecta a un número inferior a los indicados, es efectuado en forma individualizada, con arreglo al
artículo 186° (despido individualizado por causa económica, técnica o estructural, caso fortuito o
fuerza mayor).
Artículo 179.
Despido colectivo por causa económica, técnica, estructural, caso fortuito o fuerza mayor
El despido colectivo por las causas señaladas en los incisos 1 y 2 del artículo 176° (causas
relativas al funcionamiento de la empresa) se sujeta al siguiente procedimiento:
1. El empleador debe presentar al sindicato o, a falta de éste, a los representantes de los
trabajadores su propuesta de despido colectivo, incluyendo la información pertinente con
indicación precisa de los motivos que invoca, la nómina de los trabajadores afectados y la
documentación sustentatorio de su propuesta. En caso que la nómina incluya dirigentes sindicales
la propuesta debe contener la justificación específica del despido de éstos. Asimismo, está
obligada a proporcionar la información o documentación adicional que el sindicato o los
representantes de los trabajadores le soliciten, siempre que esté directamente relacionada a la
propuesta de despido. En caso de negativa del empleador, la Autoridad Administrativa de trabajo
resuelve sobre la procedencia de su entrega.
El empleador da cuenta de todo ello a la autoridad administrativa de trabajo al solo efecto de la
apertura del respectivo expediente.
2. El empleador entabla negociaciones con el sindicato o, a falta de éste, con los representantes
de los trabajadores para acordar las condiciones del despido o las medidas que puedan adoptarse
para evitarlo o limitarlo. Tales medidas pueden ser la suspensión temporal de las labores, en
forma total o parcial; la disminución de turnos, días u horas de trabajo; la modificación, provisional
o definitiva, de las condiciones de trabajo; la revisión o suspensión de los convenios colectivos; la
reducción, acumulación o postergación del descanso vacacional; y cualesquiera otras que puedan
coadyuvar a la continuidad de las actividades económicas del empleador. El acuerdo que
adopten tiene naturaleza de convenio colectivo.
3. De no llegarse a un acuerdo en negociación directa, el empleador comunica este hecho a la
autoridad administrativa de trabajo, y solicita la aprobación de su propuesta, a cuyo efecto debe
acompañar un informe pericial independiente que la sustente.
4. La Autoridad Administrativa de Trabajo, dentro de los tres (3) días siguientes, pone el informe
pericial en conocimiento del sindicato o los representantes de los trabajadores y convoca a
reuniones de conciliación, que deben llevarse a cabo dentro de los siguientes diez (10) días. En
dicho lapso, aquellos pueden formular observaciones al informe pericial presentado por el
empleador o presentar otro informe pericial independiente. Del mismo modo, la Autoridad
Administrativa de Trabajo puede solicitar opinión e informe técnico de una entidad estatal
competente.
5. De no arribarse a un acuerdo y aún en caso de no haberse recibido la opinión e informe técnico
de la entidad estatal, la autoridad administrativa de trabajo emite resolución respecto de la
propuesta del empleador, dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes, autorizándola, total o
parcialmente, o denegándola. De no expedirse resolución dentro del plazo antes indicado, se
entiende que la solicitud del empleador ha sido denegada.
6. Contra la resolución expresa o el silencio administrativo negativo, cabe recurso de apelación
dentro de un plazo de tres (3) días. El recurso debe ser resuelto en un plazo no mayor de cinco
(5) días, bajo responsabilidad.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
7. El empleador notifica por escrito, en forma individual, a los trabajadores comprendidos en la
autorización de despido, señalando la fecha precisa en que deben cesar. En los casos de despido
colectivo que se justifiquen en la causa del inciso 1 del artículo 176, el empleador
simultáneamente pone a su disposición la indemnización correspondiente, así como el depósito de
la compensación por tiempo de servicios que conserve en su poder o que les adeuda.
Artículo 180.
Despido colectivo por caso fortuito o fuerza mayor
Si el caso fortuito o la fuerza mayor son de tal gravedad que implican la desaparición o cesación
total o parcial de actividades, el empleador puede proceder en forma directa a la suspensión
conforme al artículo 146° (caso fortuito y fuerza mayor), y proponer el despido colectivo, total o
parcial, de los trabajadores.
En tal caso, se sigue el procedimiento indicado en el artículo anterior, sustituyendo la conciliación
por la inspección que la propia Autoridad Administrativa de Trabajo o, a su solicitud, el Ministerio
del Sector llevará a cabo con audiencia de partes.
Si el cierre o clausura definitiva del empleador constituye sanción por la comisión de un delito o de
una infracción administrativa, los trabajadores despedidos tienen derecho a percibir la
indemnización a que se refiere el artículo 167°.
Artículo 181.
Vigencia de la autorización de despido
La autorización para el despido colectivo, acordada por las partes o expedida por la Autoridad
Administrativa de Trabajo, caduca a los treinta (30) días contados desde su fecha de suscripción o
desde la notificación al empleador de la resolución que pone fin al procedimiento, según el caso;
salvo que la propuesta del empleador haya previsto expresamente un periodo mayor para efectuar
los despidos, lo que constará en el instrumento pertinente. Vencidos los plazos autorizados, el
convenio o resolución no ejecutados caducan.
Artículo 182.
Despido por insolvencia o quiebra
En los casos de disolución y liquidación en un procedimiento concursal, o de quiebra, y en los
supuestos de empleadores del sistema financiero y de seguros sujetos a la competencia de la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, se
está a lo dispuesto por sus normas especiales.
Artículo 183.
Despido por causa de disolución y liquidación voluntaria o por mandato judicial
El despido por las causas previstas en el numeral 4 del artículo 176°, procede en los casos de
disolución o liquidación voluntaria o por mandato judicial por tener fines o actividades contrarias al
orden público.
Acordada o resuelta la disolución y liquidación, el despido se comunica por escrito una vez inscrito
en el registro el acuerdo de disolución o designados los liquidadores por la junta o asamblea
general, respectivamente.
Los trabajadores tienen primera opción para adquirir los activos e instalaciones del empleador en
liquidación que les permitan continuar o sustituir su fuente de trabajo.
Las remuneraciones y beneficios sociales y la indemnización por despido se pueden aplicar en tal
caso a la compra de dichos activos e instalaciones hasta su límite, o a la respectiva compensación
de deudas.
Artículo 184.
Impugnación del despido colectivo
El convenio colectivo que acuerde un despido colectivo puede ser impugnado judicialmente por los
trabajadores despedidos en caso de transgredir las normas legales.
Artículo 185.
Despidos fraudulentos
Es nulo el despido colectivo que se materializa sin contar con previa autorización, por convenio
colectivo o resolución administrativa, en los casos en que son exigidos por la presente ley, y aquel
que se produce de hecho al no reanudarse las labores al concluir el plazo de la suspensión u
ordenarlo la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Si en un período de doce (12) meses el empleador realiza despidos al amparo de lo dispuesto en
el artículo siguiente, que en conjunto excedan los límites previstos en el artículo 178° (tipos de
despido), los despidos así efectuados son nulos.
Artículo 186.
Despido individualizado por causa económica, técnica o estructural, caso fortuito o fuerza
mayor.
Por las causas señaladas en los numerales 1 y 2 del artículo 176° el empleador puede despedir
directamente al trabajador, mediante carta que precise el motivo específico que invoca para el
despido así como la fecha del cese.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
En este caso el empleador debe abonarle la indemnización a que se refiere el artículo 188° y, en
su caso, efectuar el depósito de la compensación por tiempo de servicios que tuviera en su poder
o que le adeudara.
Simultáneamente, el empleador esta obligado a comunicar a la Autoridad Administrativa de
Trabajo los despidos efectuados por esta causa, así como la relación, denominación y demás
características de las plazas suprimidas.
Los trabajadores cesados no pueden ser reemplazados por trabajadores destacados por
empresas de servicios ni por personal sujeto a convenio de formación. En caso de restablecerse
dichas plazas dentro del año siguiente al cese, los trabajadores despedidos tienen derecho de
preferencia para ser readmitidos. En caso de incumplimiento también se aplica lo dispuesto en el
artículo siguiente.
Artículo 187.
Impugnación del despido
El despido a que se refiere el artículo anterior puede ser impugnado judicialmente para que se
declare injustificado o nulo, salvo que el trabajador haya cobrado la indemnización a que se refiere
el artículo siguiente.
Artículo 188.
Indemnización por despido por causas relativas al funcionamiento de la empresa
El trabajador despedido, en forma colectiva, por causa económica, técnica o estructural
contemplada en el artículo 176° tiene derecho a percibir una indemnización equivalente
a) a veintidós (22) días de remuneración ordinaria por cada año completo de servicios, hasta un
máximo de ocho (8) años;
b) a diez (10) días de remuneración por cada año adicional hasta un máximo de cuatro (4) años, y
c) a siete (07) días por cada año adicional hasta un máximo de cuatro (4) años.
La indemnización está sujeta al límite de 20 UIT vigentes al momento de pago.
Las fracciones se abonan por dozavos y treintavos, siempre que la indemnización sea superior al
monto mínimo. Su abono procede superado el período de prueba.
Artículo 189.
Grave desmedro
Si la causa del despido colectivo o individualizado es económica o caso fortuito o fuerza mayor y el
empleador alega grave desmedro, la indemnización a que se refiere el artículo anterior se reduce
en cincuenta por ciento (50%). No obstante, si el despido es impugnado y el empleador no
demuestra el desmedro, queda obligado al pago de la indemnización por despido injustificado
prevista en el artículo 167º.
Por las mismas razones, puede autorizarse su pago hasta en doce armadas mensuales, pero sólo
por convenio colectivo o acuerdo individual.
Artículo 190.
Derecho de preferencia para la readmisión
Los trabajadores despedidos en forma colectiva gozan del derecho de preferencia para su
readmisión en el empleo si el empleador decidiera contratar, directa o indirectamente, nuevo
personal para ocupar puestos iguales o similares, dentro de un año de producido el despido. En
tal caso, el empleador debe notificar por escrito al ex trabajador, con quince (15) días naturales de
anticipación, en el domicilio que el trabajador haya señalado a la empresa. En caso de
incumplimiento, se le entenderá despedido injustificadamente y tendrá derecho al pago de la
indemnización prevista en el artículo 175, con deducción de la indemnización que hubiere cobrado,
de ser el caso.
TITULO III
DE LA REMUNERACION Y LOS BENEFICIOS SOCIALES
CAPÍTULO I: Remuneración
Artículo 191.
Definición
Constituye remuneración el íntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en
especie, cualesquiera sean la forma o denominación que se le dé, siempre que sea de su libre
disposición. Tal concepto es aplicable para todo efecto legal, tanto para el cálculo y pago de los
beneficios previstos en la presente Ley, cuanto para impuestos, aportes y contribuciones a la
seguridad social y similares que gravan las remuneraciones, con la única excepción del Impuesto a
la Renta que se rige por sus propias normas.
Artículo 192.
Conceptos que no constituyen remuneración
No constituyen remuneración para ningún efecto legal los siguientes conceptos:
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
1)
Las gratificaciones extraordinarias u otros pagos eventuales, otorgados a título de liberalidad
por el empleador o por convenio colectivo, incluida la bonificación pactada por término de la
negociación colectiva o cierre de pliego;
2)
Cualquier forma de participación en las utilidades de la empresa;
3)
El refrigerio que no constituya alimentación principal, salvo que por convenio individual o
colectivo se le otorgue carácter remunerativo;
4)
El valor de la movilidad al centro de trabajo, supeditada a la asistencia efectiva y a que
razonablemente cubra el respectivo traslado. Se incluye en este concepto el monto fijo que el
empleador otorgue por pacto individual o convenio colectivo, si cumple con los requisitos
antes mencionados;
5)
La asignación o bonificación o beca por educación, que se encuentre debidamente
sustentada. Del mismo modo, el pago total o parcial de cursos de capacitación o
perfeccionamiento del trabajador, que se relacionen con la actividad de éste en la empresa o
con futuros ascensos o promociones;
6)
Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaños, matrimonio, nacimiento de hijos,
fallecimiento y aquellas de semejante naturaleza; igualmente, las asignaciones que se
abonen con motivo de determinadas festividades y provengan de convenio colectivo;
7)
La canasta de Navidad y similares, así como también los bienes de su propia producción que
la empresa otorgue a sus trabajadores, en cantidad razonable para su consumo directo y de
su familia;
8)
Las primas por seguros contra accidentes o para cobertura de salud del trabajador y sus
familiares directos; asimismo, las de seguro de vida; salvo que por convenio colectivo se les
otorgue carácter remunerativo;
9)
La indemnización por frustración descanso vacacional y la indemnización por despido
injustificado y, otros establecidos por Ley;
10) Las condiciones de Trabajo, entendidas como aquellos pagos o entregas al trabajador para el
desempeño de su labor o con ocasión de sus funciones, tales como transporte, viáticos,
gastos de representación, vestuario y en general todo lo que, en forma y monto razonables,
cumpla tal objeto; y
11) Otros conceptos determinados por ley.
Sub-Capítulo I: Remuneraciones en general
Artículo 193.
Determinación de la remuneración
La remuneración puede ser establecida por unidad de tiempo, por unidad de obra o en forma
mixta.
La remuneración por unidad de tiempo puede ser establecida por mes, quincena, semana, día u
hora.
En las otras formas de remuneración, la conversión a unidad de tiempo de las mismas se efectúa
sobre la base del promedio de meses completos de trabajo. De haber meses no trabajados o
incompletos, se computan los meses anteriores hasta alcanzar por lo menos seis (6) completos.
Si el tiempo de servicios es menor a dicho lapso, se computa el promedio resultante de la totalidad
del mismo.
Artículo 194.
Estructura de la remuneración
La remuneración puede ser regular o complementaria.
Se considera remuneración regular aquella percibida habitualmente por el trabajador, aun cuando
sus montos puedan variar en razón de incrementos u otros motivos.
Artículo 195.
Remuneraciones fijas, variables y ocasionales
Remuneración fija es la que se abona por el mismo monto o con referencia a un factor
determinado por la ley o las partes. Su inclusión o cómputo dentro de cualquier derecho o
beneficio se efectúa con el monto vigente al momento del pago.
Remuneración variable es aquella que sufre fluctuaciones en el tiempo debido a factores
predeterminados. Se incluyen en este concepto las comisiones, el destajo y otros similares.
Remuneración ocasional es aquella que puede generarse o no según se presente la causa que la
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
origina, tales como el sobretiempo y análogas.
Artículo 196.
Cómputo de pagos anuales o semestrales
Para el cómputo de remuneraciones o beneficios de periodicidad anual o semestral, a la
remuneración regular deben adicionarse las otras remuneraciones fijas, así como un dozavo (1/12)
o un sexto (1/6), respectivamente, de las remuneraciones variables u ocasionales percibidas en
dicho lapso, siempre que estas hayan sido percibidas por lo menos seis meses durante los doce
meses anteriores, o tres meses durante los seis meses anteriores, según corresponda; salvo
acuerdo de partes.
Artículo 197.
Remuneración por día o por hora
Cuando en una norma, convenio o contrato, la remuneración es expresada en días o en horas, el
valor respectivo se obtiene dividiendo la remuneración ordinaria percibida en forma semanal,
quincenal o mensual, entre siete, quince o treinta, respectivamente, para el día; y es dividido entre
el número de horas comprendidas en la jornada ordinaria a la cual se encuentra sujeto el
trabajador, para la hora.
Artículo 198.
Remuneración en dinero y en especie
La remuneración debe pagarse en moneda de curso legal. Una porción no superior a veinte por
ciento (20%) puede ser pagada, por acuerdo de partes, en especie o en cualquier forma que no
implique entrega de dinero siempre que se trate de bienes útiles para el trabajador o su familia. Su
justiprecio se determina de manera razonable por las partes o, a falta de acuerdo, por su valor de
fabricación o adquisición.
Artículo 199.
Alimentación principal
La alimentación otorgada en crudo o preparada y las sumas que por tal concepto se abonen a un
concesionario o directamente al trabajador tienen naturaleza remuneratoria cuando constituyen la
alimentación principal del trabajador en calidad de desayuno, almuerzo o cena.
Se excluye aquella que sea indispensable para la prestación de los servicios o derive de mandato
legal o del uso y costumbre.
Artículo 200.
Remuneración integral
El empleador puede pactar con el trabajador una remuneración integral, computada por período
anual, que comprenda todos los beneficios legales y convencionales aplicables en la empresa, con
excepción de la participación en las utilidades, a condición de que el monto no sea inferior a dos
unidades impositivas tributarias mensuales.
Artículo 201.
Bono salarial
Por decisión unilateral o convencional se puede establecer el pago de un bono salarial no afecto a
aporte pensionario ni a tributos a cargo del empleador, ni para subsidios por enfermedad o
similares.
El monto del bono salarial no puede exceder de veinte por ciento (20%) de la remuneración del
trabajador registrada en el respectivo libro de planillas. Queda prohibido bajo sanción de nulidad
toda reducción de remuneraciones practicada por el empleador a fin de sustituir la remuneración
que viene otorgando por el bono salarial pactado.
Sub-Capítulo II : Remuneraciones mínimas
Artículo 202.
Definición
Remuneración mínima es la cantidad menor, fijada con arreglo a ley, a la que tiene derecho todo
trabajador que labora una jornada ordinaria de trabajo completa. Se entiende por tal la que se
cumple usualmente en la empresa o centro de trabajo.
En caso de jornada inferior o de trabajo por horas, la remuneración mínima se abona en forma
directamente proporcional al tiempo efectivo trabajado.
Cuando la remuneración es variable, debe garantizarse una cuantía no inferior a la remuneración
mínima, en una jornada ordinaria de trabajo.
Artículo 203.
Rubros comprendidos
Forman parte de la remuneración mínima todos los pagos o entregas que, conforme a la presente
ley, tienen naturaleza de remuneración.
Los alimentos y entregas en especie no pueden representar en conjunto más del veinte por ciento
(20%) del total.
Artículo 204.
Fijación de las remuneraciones mínimas
Las remuneraciones mínimas son fijadas y reajustadas mediante Decreto Supremo con
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
participación del Consejo Nacional del Trabajo y Promoción del Empleo. La propuesta en
consenso del Consejo Nacional de Trabajo y Promoción del Empleo no puede modificarse.
Artículo 205.
Salarios mínimos diferenciados
Por norma reglamentaria se pueden determinar las regiones o áreas del territorio nacional, las
actividades económicas y la dimensión de las empresas cuyas características permiten
considerarlas separadamente para la fijación de la respectiva remuneración mínima.
El Consejo Nacional de Trabajo y Promoción del Empleo, para los fines del presente artículo,
puede establecer consejos regionales o por actividades productivas, integrados en forma tripartita,
para que dictaminen en forma previa las propuestas que les correspondan.
Sub-capítulo III : Gratificaciones de fiestas patrias y Navidad
Artículo 206.
Contenido
El trabajador tiene derecho a dos gratificaciones por año, que se abonan una en el mes de julio,
con ocasión de fiestas patrias, y otra en el mes de diciembre, con ocasión de Navidad, de cada
año, por un importe equivalente al de una remuneración mensual, en la forma prevista en el
artículo 196° (cómputo de pagos anuales osemestrales).
Artículo 207.
Periodo adquisitivo y remuneración variable
El monto de las gratificaciones para los trabajadores de remuneración imprecisa, se calculará en
base al promedio de las remuneración percibida en los últimos seis meses anteriores al quince
(15) de julio y quince (15) de diciembre según corresponda.
Artículo 208.
Oportunidad de pago y monto proporcional
La gratificación se abona dentro de la primera quincena de los meses de julio y diciembre de cada
año.
En caso de haberse trabajado en forma parcial o incompleta dentro del período adquisitivo, la
gratificación se abona en monto proporcional a los meses y días trabajados.
Sub capítulo IV
Artículo 209.
Asignación familiar
Procedencia y monto
A falta de previsión expresa en el convenio colectivo, que establezca un beneficio superior, el
trabajador con uno o más hijos menores de edad o que cursan estudios superiores y hasta la edad
máxima de veinticuatro (24) años, tiene derecho a una asignación familiar, adicional a las otras
remuneraciones.
El monto de la asignación familiar es equivalente a diez por ciento (10%) de la remuneración
mínima. Para quien percibe menos de la remuneración mínima por no trabajar en jornada
ordinaria completa, la asignación es equivalente a diez por ciento (10%) de su remuneración.
CAPÍTULO II : Beneficios sociales
Artículo 210.
Sub-Capítulo I : Seguro de Vida
Derecho al seguro de vida
El trabajador tiene derecho a un seguro de vida a cargo de su empleador, una vez cumplidos
cuatro años de trabajo al servicio del mismo. En caso de reingreso, se computa acumulativamente
el tiempo de servicios prestado con anterioridad.
El empleador está facultado a contratar el seguro a partir de los tres meses de servicios del
trabajador.
Artículo 211.
Modalidad de la póliza y beneficiarios
El seguro de vida es de grupo o colectivo y se toma en beneficio del cónyuge o conviviente a que
se refiere el artículo 326 del Código Civil y de los descendientes; sólo a falta de éstos corresponde
a los ascendientes y hermanos menores de 18 años. A falta de éstos, corresponde a la persona a
quien el trabajador designe por declaración jurada con firma legalizada.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 212.
Cobertura
1. Un importe equivalente a dieciséis (16) remuneraciones mensuales, en caso de fallecimiento
natural del trabajador;
2. Un importe equivalente a treinta y dos (32) remuneraciones mensuales, en caso de
fallecimiento por causa de accidente”;
3. Un importe equivalente a treinta y dos (32) remuneraciones mensuales, que será abonado
directamente al trabajador o, por impedimento de él, a su cónyuge, curador o apoderado especial,
en caso de invalidez total y permanente originada por accidente.
En todos los casos, el cómputo de las remuneraciones variables u ocasionales se determina en
función de los últimos doce meses de servicios.
Artículo 213.
Remuneraciones computables
El monto de las remuneraciones asegurables para el pago del capital o póliza se establece con
base en lo señalado por el artículo 194º y comprende todas las percibidas de manera regular, con
exclusión de gratificaciones, compensación vacacional adicional y cualesquiera otras de abono no
mensual.
Artículo 214.
Sanción por incumplimiento
Si el empleador no hubiera cumplido con contratar la póliza o incurriera en incumplimiento en el
pago de las primas, queda obligado directamente al pago que corresponda conforme al artículo
212°.
Artículo 215.
Sustitución de beneficiario
Producido el fallecimiento del trabajador, el empleador comunica a los beneficiarios que la póliza
está a su disposición. Si transcurre un año desde la comunicación escrita a los beneficiarios y
ninguno de éstos hubiera ejercido su derecho, el empleador puede cobrar el capital asegurado.
A falta de aviso, se aplica lo dispuesto en el artículo anterior.
Artículo 216.
Responsabilidad
Los beneficiarios que cobren la póliza son responsables mancomunadamente por el pago de la
alícuota correspondiente en caso aparecieran otros beneficiarios.
Artículo 217.
Intereses
La compañía de seguros queda obligada al pago de los intereses legales vencidos cinco (5) días
de presentada la solicitud por los beneficiarios y, de no haberse presentado ésta, desde los quince
(15) días de la ocurrencia del fallecimiento, salvo que consigne su importe, lo que no podrá
ejecutar antes de transcurridos treinta (30) días del deceso. La consignación se efectúa a nombre
de los beneficiarios.
Artículo 218.
Continuación del seguro
El trabajador que cese en el empleo y decida mantener en vigor su seguro asume por su cuenta el
pago de la prima, en la parte proporcional que le corresponda. Este pago debe ser hecho a la
compañía de seguros.
Sub capítulo II Compensación por tiempo de servicios o CTS
Artículo 219.
Contenido
La compensación por tiempo de servicios o CTS tiene por objeto prioritario la previsión de las
contingencias que origina el cese del trabajador, y es equivalente al ocho y treinta y tres
centésimas por ciento (8.33%) de lo percibido por el trabajador en cada mes, incluyendo el total de
las remuneraciones fijas, variables y ocasionales pagadas.
El empleador debe depositar este importe, dentro de los cinco (5) primeros días del mes siguiente,
en la entidad bancaria o financiera designada por el trabajador y puede ser efectuado, a elección
de éste, en moneda nacional o extranjera.
El depósito tiene efecto cancelatorio del tiempo de servicios al que corresponde, sin perjuicio del
derecho al reintegro en caso de pago diminuto.
Artículo 220.
Sanción por incumplimiento
En caso de omisión o retardo en el depósito, el empleador queda obligado al pago de intereses,
con la tasa activa promedio del sistema financiero, según las tablas que publica la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones y de
acuerdo al tipo de moneda elegido por el trabajador.
Artículo 221.
Inembargabilidad
Los depósitos CTS, incluidos sus intereses, son inembargables, excepto por alimentos, en que son
embargables hasta el 50%.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 222.
Intangibilidad y retiros autorizados
La CTS sólo puede ser cobrada al cese del trabajador. El depósito respectivo y sus intereses son
absolutamente intangibles en cincuenta por ciento (50%).
El trabajador podrá disponer del cincuenta por ciento (50%) restante del depósito para financiar
total o parcialmente la adquisición, construcción o ampliación de vivienda propia.
La porción disponible se calcula en base a la integridad del depósito correspondiente a todo el
tiempo de servicios del trabajador y los intereses efectivamente generados.
Artículo 223.
Compensación de sumas adeudadas
Las cantidades que deba el trabajador a su empleador, al cese, por concepto de préstamos,
adelantos de remuneraciones, venta o suministro de mercaderías pueden ser compensadas con el
depósito CTS, siempre que no excedan del saldo remanente después de aplicar el artículo anterior
y en ningún caso del ciento por ciento (100%) de la porción disponible del depósito.
Artículo 224.
Inafectabilidad
Los depósitos CTS no pueden ser afectados para garantizar deudas del trabajador frente a
terceros ni frente al depositario. Sólo pueden serlo respecto de las contraídas con el empleador
por concepto de préstamos, adelantos de remuneración y adquisición de bienes producidos por
éste dentro del límite establecido. Todo pacto en contrario es nulo.
Artículo 225.
Retenciones indebidas
Si el empleador retuviera, u ordenara retener; o en caso cobrara cantidades distintas de las
taxativamente previstas en el artículo 227 (retención por falta grave), pagará al trabajador por
concepto de indemnización por el daño sufrido por éste, el doble de dichas sumas, sin perjuicio de
los intereses legales moratorios que se devenguen desde la fecha de la retención o cobros
indebidos.
Artículo 226.
Constancia de cese
El empleador debe otorgar la constancia de cese dentro de los cinco (5) días de producido el
mismo, el que constituye el único documento válido para el retiro del depósito.
En caso de negativa injustificada, demora del empleador o abandono de la empresa por sus
titulares, o cualquier otro caso en que se acredite la imposibilidad del otorgamiento de la
constancia de cese dentro de los cinco días de producido el mismo, dará lugar a que, acreditado el
cese la Autoridad Inspectiva de Trabajo, sustituyéndose en el empleador, extienda la certificación
de cese que permita al trabajador el retiro de sus beneficios sociales.
Artículo 227.
Retención por falta grave
Si el trabajador es despedido por comisión de falta grave que haya originado perjuicio económico
al empleador, éste puede retener la emisión de la constancia de cese y notificar al depositario para
que la CTS y sus intereses queden retenidos en su custodia, por el monto que corresponda, a las
resultas del juicio que promueva al empleador.
La acción legal de daños y perjuicios debe interponerse dentro de los treinta (30) días naturales de
producido el cese ante el juzgado especializado de trabajo respectivo conforme a lo previsto en la
Ley Procesal del Trabajo, debiendo acreditar el empleador ante el depositario el inicio de la citada
acción judicial con copia de la demanda.
Vencido el plazo en mención sin presentarse la demanda, caduca el derecho de retención del
empleador.
Artículo 228.
Demanda por daños y perjuicios
Si el empleador no presenta la demanda dentro del plazo indicado, queda obligado, en calidad de
indemnización, al pago de remuneración por el tiempo que el trabajador estuvo impedido de retirar
su CTS, así como a entregar la constancia de cese de la relación laboral. De no efectuarse el
pago o no entregarse la certificación se procede de acuerdo a lo previsto en el artículo 225°
(retenciones indebidas).
Sub-Capítulo III :
Artículo 229.
Participación en las Utilidades
Empresas obligadas a distribuir utilidades entre sus trabajadores
Están obligadas a otorgar participación en las utilidades a sus trabajadores los empleadores
generadores de rentas de tercera categoría, con las excepciones siguientes:
1. Las que tengan menos de veinte (20) trabajadores a su servicio;
2. Las de carácter cooperativo y autogestionario, que se regirán al respecto por sus propias
normas;
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
3. Las sociedades civiles; y,
4. Los empleadores excluidos por disposición legal expresa.
Artículo 230.
Porcentajes de participación
Los porcentajes de participación, según tipo de actividad, son los siguientes:
- Empresas Pesqueras10%
- Empresas de Telecomunicaciones 10%
- Empresas Industriales10%
- Empresas Mineras 8%
- Empresas de Comercio al por mayor y al por menor y Restaurantes 8%
- Empresas que realizan otras actividades 5%
La determinación de la actividad se realiza de conformidad con la Clasificación Internacional
Industrial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas vigente al inicio de cada ejercicio.
Artículo 231.
Renta neta
La participación de los trabajadores se aplica sobre la renta neta del ejercicio antes del impuesto a
la renta.
En caso de existir pérdidas de ejercicios anteriores, el monto de la suma a distribuir conforme al
artículo anterior se reduce en cincuenta por ciento (50%), hasta que las pérdidas sean
compensadas aplicando los plazos y reglas que regulan el impuesto a la renta.
Artículo 232.
Forma de distribución
La participación en las utilidades se distribuye en la forma siguiente:
1.- Cincuenta por ciento (50%) en proporción al número total de horas trabajadas de manera real y
efectiva en el respectivo ejercicio; y,
2.- Cincuenta por ciento (50%) en proporción a las remuneraciones individuales.
Artículo 233.
Cómputo en caso de readmisión
En caso de impugnación de un despido por causa de nulidad, el empleador está obligado a
computar transitoriamente, como trabajadas, las horas correspondientes al tiempo del litigio y
efectuar la respectiva provisión en la participación. Concluido el proceso y según su resultado,
efectúa el pago o redistribución de la suma provisionada.
Artículo 234.
Participación adicional
El porcentaje señalado en el artículo 230º puede ser incrementado por convenio colectivo o
decisión unilateral del empleador. En tal caso, la participación adicional puede ser distribuida en
base a otros factores tales como rendimiento o productividad individual.
Artículo 235.
Límite proporcional a la participación individual
Ningún trabajador puede recibir, como participación, un monto mayor a quince (15) veces la de
otro trabajador que haya laborado igual número de horas ordinarias en el respectivo ejercicio. El
exceso acrece la masa y se redistribuye con base en la misma forma que la participación inicial.
Artículo 236.
Límite individual a la participación
La participación individual no puede exceder de dieciocho (18) veces la remuneración ordinaria
mensual.
De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la actividad de la empresa y el
límite en la participación en las utilidades por trabajador, referido en el párrafo anterior, éste se
aplica en la capacitación de trabajadores y la promoción de empleo a través del Fondo Nacional de
Capacitación Laboral y de Promoción del Empleo (FONDOEMPLEO), de acuerdo a los
lineamientos, requisitos, condiciones y procedimientos que se establezcan en el Reglamento. Este
fondo se destina preferentemente a los departamentos donde se haya generado el remanente.
Artículo 237.
Oportunidad del pago
La participación de los trabajadores es pagada dentro de los treinta (30) días naturales siguientes
al vencimiento del plazo establecido legalmente para presentación de la declaración jurada anual
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
del impuesto a la renta.
En caso de mora, el pago devengará un interés calculado con la tasa activa promedio en moneda
nacional del sistema financiero, según tablas de la Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones.
Artículo 238.
Sucesión de empresas
En caso de fusión o escisión de empresas, se efectúa un corte a la fecha del otorgamiento de la
escritura pública, para determinar los montos a pagar a los trabajadores de cada una de las
empresas. Por el periodo posterior la participación se calcula sobre la base de la nueva situación
empresarial resultante.
Artículo 239.
Participación no cobrada
Al vencer el plazo de prescripción, la participación no cobrada por algún trabajador se agrega al
monto a distribuir del ejercicio en que venció dicho plazo.
Artículo 240.
Tratamiento tributario
La participación en las utilidades otorgada en cumplimiento de esta Ley o de un convenio colectivo
o individual es deducible como gasto a efectos del impuesto a la renta.
Artículo 241.
Liquidación
Al momento del pago de la participación en las utilidades, las empresas entregarán a los
trabajadores con derecho a este beneficio, una liquidación que precise la forma en que ha sido
calculado.
CAPÍTULO III: Pago de la remuneración y los beneficios
Artículo 242.
Pago directo y personal
El pago de remuneraciones, reintegros y beneficios debe efectuarse al trabajador en forma
personal y directa, en el centro de trabajo y en día laborable. También puede hacerse a través del
sistema bancario, siempre y cuando el trabajador pueda disponer de inmediato y sin costo alguno
de la suma depositada.
Es válido el pago a mandatario con poder específico al respecto siempre que tenga la calidad de
padre o madre, cónyuge o conviviente, hijo o hermano del trabajador mayores de edad.
Carece de valor cancelatorio el pago efectuado en contravención de estas disposiciones.
Artículo 243.
Oportunidad de pago en caso de cese
Los beneficios derivados de la terminación de la relación de trabajo y, en general, toda obligación
económica pendiente a favor del trabajador deben ser pagados dentro de los cinco (5) días hábiles
de producido el cese. Si el trabajador no se apersona a cobrarlos, el importe debe ser consignado
a su nombre dentro de los dos (2) días hábiles siguientes al vencimiento del plazo señalado, ante
entidad financiera o bancaria, la que emitirá un certificado de depósito a nombre del
trabajador, que será remitido por el empleador a la Autoridad Administrativa de Trabajo, que
hará entrega de la consignación a sola petición del trabajador.
Artículo 244.
Mora automática y pago de intereses
Salvo norma expresa en esta Ley que determine una tasa de interés distinta, el crédito laboral no
pagado oportunamente devenga, de modo automático, el interés legal fijado por el Banco Central
de Reserva; dicho interés no es capitalizable.
Artículo 245.
Registro y constancia del pago.
El pago de las remuneraciones y demás derechos económicos del trabajador se registra en las
planillas o en el Registro de Trabajadores y Prestadores de Servicios (RTPS) debidamente
autorizados en la forma establecida por las normas reglamentarias. En las mismas se registra,
además, el pago de cualesquiera otros conceptos abonados al trabajador, aunque no tengan
carácter remuneratorio.
El empleador entrega al trabajador una boleta con los mismos datos que figuran en las planillas, y
recaba de éste un duplicado firmado, en constancia del pago. Si el empleador lo considera
conveniente, la firma de la boleta por el trabajador será opcional, sin embargo, en este caso
corresponderá al empleador la carga de la prueba respecto al pago de la remuneración y la
entrega de la boleta de pago al trabajador.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Capitulo IV: Protección y privilegios
Artículo 246.
Protección de las remuneraciones y beneficios
La remuneración y los beneficios contemplados en la presente Ley son embargables sólo en los
casos y con los límites siguientes:
1. Por obligaciones alimentarias, hasta un máximo de sesenta por ciento (60%); y,
2. Por deudas comunes, sólo hasta una cuarta parte de lo que exceda de cinco (5)
remuneraciones mínimas y después de aplicar la retención alimentaria.
En uno y otro caso, los porcentajes se aplican una vez deducidos los descuentos establecidos por
ley, incluido el impuesto a la renta.
Artículo 247.
Prohibición de reducción injustificada
No es válida la reducción directa o indirecta de la remuneración, salvo acuerdo expreso y por
escrito con el trabajador, el que no puede afectar las remuneraciones otorgadas por norma legal o
convenio colectivo.
Artículo 248.
Descuentos en las remuneraciones
La remuneración no puede ser objeto de retenciones o descuentos, salvo por mandato judicial en
caso de deuda alimentaria, o disposición legal por concepto de aportación o contribuciones a un
sistema de pensiones, impuesto a la renta, cuota sindical, devolución de adelantos o préstamos
efectuados por el empleador, y pago del valor de compra de artículos producidos o
comercializados por éste y los que, previa autorización del trabajador, se realicen por concepto de
cuotas a cooperativas, mutuales o entidades con fines análogos.
Artículo 249.
Devolución de faltantes
La devolución de faltantes en dinero o de bienes o productos bajo responsabilidad directa del
trabajador no puede afectar más de diez por ciento (10%) de las remuneraciones de éste. Si el
trabajador impugna tal retención, el empleador está obligado a consignar las sumas retenidas, a
las resultas del litigio y como requisito para su apersonamiento en el proceso.
Artículo 250.
Compensación de sumas otorgadas como liberalidad
Las sumas entregadas por el empleador a título de liberalidad, con ocasión o posteriormente al
cese del trabajador, son compensables con cualquier obligación que pudiera declararse
posteriormente a favor del trabajador, siempre que hayan sido otorgadas expresamente con tal
carácter y no como contraprestación o incentivo por el cese.
Artículo 251.
Privilegio
La remuneración y los beneficios sociales del trabajador tienen derecho de preferencia en el pago
sobre cualquier otra obligación del empleador, de acuerdo a lo establecido en esta ley.
El derecho de preferencia en los procedimientos concursales se regulará de acuerdo a las normas
especiales de la materia.
El ejercicio del derecho de preferencia garantiza exigir el pago preferente de las acreencias
laborales que no sean satisfechas o cuyo cumplimiento se vea amenazado o cuando su ejercicio
garantice la inmediatez del pago, especialmente en los siguientes supuestos:
a) El empleador no tenga garantías suficientes que garanticen el pago de los créditos laborales.
b) Cuando el empleador adeude 50% o más de las remuneraciones y beneficios de sus
trabajadores durante más de tres meses consecutivos.
c) Cuando en un proceso judicial el empleador no ponga a disposición del juzgado bien o bienes
libres suficientes para responder por los créditos laborales adeudados.
Artículo 252.
Afectación de bienes
Los bienes que integran el activo del empleador o pertenecen al mismo grupo de empresas, están
afectos al pago preferente de sus deudas laborales.
Artículo 253.
Carácter Persecutorio
El privilegio de los créditos laborales se ejerce con carácter persecutorio de los bienes del negocio
en los siguientes casos:
1. Cuando el empleador a sido declarado insolvente, y como consecuencia de ello se ha procedido
a la disolución y liquidación de la empresa o su declaración judicial de quiebra. La acción alcanza
a las transferencias de activos fijos o de negocios efectuados dentro de los doce meses anteriores
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
a la declaración de insolvencia del acreedor;
2. En los caso de extinción de las relaciones laborales e incumplimiento de las obligaciones con
los trabajadores por simulación o fraude a la ley, al comprobarse que el empleador
injustificadamente disminuye o distorsiona la producción para originar el cierre del centro de
trabajo o transfiere activos fijos a terceros o los aporta para la constitución de nuevas empresas, o
cuando abandona el centro de trabajo;
3. Cuando los acreedores del empleador hayan embargado un tercio o más de los activos de este
o solicitado la ejecución de garantías respecto de igual proporción de los activos;
4. Cuando el empleador adeuda cincuenta por ciento (50%) o mas de la remuneraciones y
beneficios de sus trabajadores durante mas de tres meses consecutivos; y,
5. Cuando en un proceso judicial el empleador no ponga a disposición del juzgado bien o bienes
libres suficientes para responder por los créditos laborales adeudados materia de la demanda.
En los casos de reestructuración empresarial, el convenio debe garantizar el respeto al privilegio
de los créditos laborales.
Artículo 254.
Liquidación y reconocimiento del crédito laboral
En los casos previstos en el artículo anterior, así como en todo caso de liquidación judicial o
extrajudicial, ni el empleador ni los liquidadores pueden realizar los bienes sociales sin reconocer
previamente los créditos laborales, en su orden de prelación. La liquidación de tales créditos es
efectuada por la autoridad administrativa de trabajo, tiene mérito ejecutivo y es suficiente para
sustentar la tercería de derecho preferente de pago que pudieran interponer los trabajadores.
TÍTULO IV CONDICIONES GENERALES DE TRABAJO
CAPÍTULO I
Artículo 255.
Artículo 256.
Jornada de trabajo y sobretiempos
Sub-capítulo I Jornada de trabajo
Concepto de jornada de trabajo
La jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador presta el servicio contratado con el
empleador.
Integran dicha jornada los periodos de inactividad requeridos por la prestación contratada.
Duración máxima de la jornada de trabajo
La jornada máxima de trabajo es de ocho (8) horas diarias o de cuarenta y ocho (48) horas
semanales.
En caso de jornadas atípicas o acumulativas, el promedio de horas trabajadas en el período
correspondiente debe observar dicho máximo. Para establecer el cumplimiento de dicho promedio
debe dividirse el número de horas laboradas entre el número de días del periodo o ciclo. El periodo
máximo de una jornada atípica o acumulativa no puede superar el ciclo o período de tres
semanas.
El descanso semanal remunerado se redistribuye dentro del ciclo laboral. Los feriados no
laborables se redistribuyen dentro del ciclo laboral o se compensan económicamente, de acuerdo
a lo dispuesto por esta ley.
El incumplimiento de la jornada máxima de trabajo por el empleador constituye una grave
infracción laboral y se sanciona de conformidad con la Ley de la materia.
El trabajo en sobretiempo en las jornadas atípicas o acumulativas no podrá ser mayor a nueve (9)
horas durante el período o ciclo correspondiente, salvo las situaciones de caso fortuito o fuerza
mayor reguladas en el artículo 268º.
Artículo 257.
Intervalo mínimo entre jornadas
Entre la conclusión de la jornada ordinaria del día de trabajo y el comienzo de la siguiente debe
mediar, como mínimo, un intervalo de doce (12) horas, salvo cambios de turno.
Artículo 258.
Exclusión de la Jornada máxima
No se encuentran comprendidos en la jornada máxima de trabajo el personal de dirección y de
confianza, los trabajadores que prestan servicios sin fiscalización inmediata y quienes realizan
labores intermitentes de vigilancia, custodia o espera que incluyen de manera alternada lapsos de
inactividad.
Artículo 259.
Trabajos preparatorios o complementarios
El tiempo laborado antes o después de la jornada de trabajo, con el carácter de preparatorio o
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
complementario, se remunera de acuerdo a lo dispuesto en el Artículo 267 (sobretiempo u horas
extras).
Artículo 260.
Facultades del empleador
Son facultades del empleador:
1.-Establecer la jornada de trabajo diaria o semanal, así como los horarios correspondientes;
2.-Modificar la jornada o el horario de trabajo;
3.-Establecer jornadas atípicas o acumulativas de trabajo y descanso; o jornadas compensatorias
de trabajo, de tal forma que en algunos días la jornada diaria sea mayor y, en otras, menor de
ocho (8) horas; o jornadas variables, que reduzcan o amplíen el número de días de la jornada
semanal de trabajo, prorrateándose las horas dentro de los restantes días de la semana. En
cualquier caso, la jornada semanal no puede exceder en promedio de cuarenta y ocho (48) horas,
con arreglo a lo previsto en el artículo 256°.
4.-Extender la jornada de trabajo sin exceder el máximo previsto el artículo 256°, incrementando la
remuneración en forma proporcional al tiempo adicional.
Estas facultades pueden ser ejercidas a falta de convenio colectivo.
Artículo 261.
Distribución irregular de la jornada de trabajo
Por convenio colectivo se puede acordar la distribución irregular de la jornada a lo largo del año,
respetándose en todo caso los descansos diario y semanal previstos en la Ley.
Artículo 262.
Requisitos de procedencia
El ejercicio de las facultades previstas en los incisos 3) y 4) del artículo 260 debe sustentarse en
que las labores son realizadas por equipos o turnos de trabajo, o en razones objetivas vinculadas
a las necesidades operativas del centro de trabajo.
Artículo 263.
Procedimiento de consulta e impugnación
Cuando el ejercicio de alguna de las facultades previstas en los incisos 2), 3) y 4) del artículo 260º
implique la modificación colectiva del régimen aplicable a los trabajadores, el empleador, con una
anticipación no menor a diez (10) días a su ejecución, deberá comunicarla al sindicato o, a falta de
éste, a los representantes de los trabajadores, y, en cualquier caso, al personal afectado,
indicando los motivos que la sustentan.
Dentro de los cinco (5) días de recibida la comunicación, el sindicato o, a falta de éste, los
representantes de los trabajadores, podrán plantear alternativas u observaciones a la modificación
propuesta, las que deberán ser debatidas en la reunión que al efecto convocará el empleador en
forma previa a que la medida entre en vigor. A falta de acuerdo, el empleador está facultado a
introducir la modificación propuesta, sin perjuicio del derecho de los trabajadores a impugnarla
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, dentro de los de los diez (10) días siguientes de
ejecutada la modificación, con sujeción a lo dispuesto por el artículo 140º.
Cuando el ejercicio de las facultades previstas en el párrafo anterior no afecte a un colectivo de
trabajadores, el empleador deberá comunicar al trabajador afectado la modificación a introducir
con una anticipación de cinco (5) días útiles a la fecha prevista para ello, explicando el sustento de
la medida; ocurrida la notificación, el empleador estará facultado a introducir el cambio comunicado
sin perjuicio del derecho de impugnación del trabajador en sede judicial.
Artículo 264.
Refrigerio
Cuando la jornada de trabajo se cumpla en horario corrido, el trabajador goza de un período para
tomar sus alimentos, de acuerdo a lo que establezca el empleador en cada centro de trabajo. Su
duración no podrá ser menor a cuarenta y cinco (45) minutos, y no forma parte de la jornada de
trabajo, salvo pacto en contrario.
En caso de turnos que cubren las veinticuatro (24) horas el refrigerio es de treinta (30) minutos y
forma parte integrante de la jornada de trabajo.
Artículo 265.
Trabajo Nocturno
Los turnos de trabajo que comprenden jornadas en horario nocturno, deben, en lo posible, ser
rotativos. El valor hora en horario nocturno no podrá ser inferior a la parte proporcional de la
remuneración mínima con una sobretasa del treinta y cinco por ciento (35%).
La jornada nocturna abarca el tiempo trabajado entre las 10:00 p.m. y las 6:00 a.m.
Artículo 266.
Registro de la jornada y del sobretiempo
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
El empleador está obligado a registrar el trabajo prestado en jornada ordinaria y en sobretiempo
mediante la utilización de medios técnicos o manuales seguros y confiables.
Sub Capitulo II Trabajo en sobretiempo
Artículo 267.
Sobretiempo u horas extras
El tiempo laborado que exceda a la jornada de trabajo diaria o semanal se considera sobretiempo
u hora extra, y se compensa con un recargo mínimo de veinticinco por ciento (25%) sobre el valor
hora por las dos (2) primeras horas y de treinticinco por ciento (35%) por las horas adicionales que
excedan la jornada diaria de trabajo.
El trabajo prestado en sobretiempo podrá ser igualmente compensado con el otorgamiento de
períodos de descanso de igual extensión al sobretiempo realizado.
En caso de trabajadores remunerados en forma semanal o mensual el pago del sobretiempo se
efectúa en la semana o mes inmediato posterior a su prestación, respectivamente, salvo pacto en
contrario.
Artículo 268.
Voluntariedad del sobretiempo
El trabajo en sobretiempo es voluntario, tanto en su otorgamiento como en su prestación, salvo
que resulte indispensable por caso fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las
personas, los bienes del centro de trabajo o la continuidad de la actividad productiva.
Artículo 269.
Cálculo de la sobretasa
Para efectos de la sobretasa, el valor hora es igual a la remuneración de un (1) día dividida entre
el número de horas de la jornada del trabajador.
Artículo 270.
Sobretasa del 100%
La falta de pago oportuno del trabajo en sobretiempo o su imposición por el empleador da lugar al
pago de una sobretasa del 100% del valor hora y es considerada una infracción grave que se
sanciona conforme a la ley de la materia.
El trabajo en sobretiempo debe pagarse, a más tardar, en el período de pago siguiente según sea
éste semanal, quincenal o mensual.
Artículo 271.
Autorización tácita
De acreditarse la prestación de servicios en calidad de sobretiempo, se presume la autorización
del empleador, salvo que se haya prestado en contravención a disposición expresa.
Artículo 272.
Remuneraciones no incluidas en el cálculo de sobretiempo.
No se incluyen las remuneraciones complementarias y variables, así como aquellas otras de
naturaleza distinta a la semanal, quincenal o mensual, salvo convenio colectivo o norma legal en
contrario.
Capítulo II
Descansos remunerados
Sub-Capítulo I
Artículo 273.
Descanso semanal obligatorio
Descanso semanal
El trabajador tiene derecho como mínimo a veinticuatro (24) horas consecutivas de descanso
remunerado en cada semana, el que se otorgará preferentemente en día domingo.
Por acuerdo de partes, podrá acumularse el descanso semanal correspondiente a dos (2)
semanas.
Artículo 274.
Descanso semanal sustitutorio
Cuando por requerimientos de la producción el empleador designe como día de descanso uno
distinto al previamente establecido, debe simultáneamente determinar el día en que los
trabajadores disfrutarán del descanso sustitutorio en forma individual o colectiva.
Artículo 275.
Remuneración por el día de descanso semanal
La remuneración por el día de descanso semanal equivale a la de una jornada ordinaria y se
abona en forma directamente proporcional al número de días efectivamente trabajados en la
semana.
La remuneración de los trabajadores remunerados por quincena o mes se encuentra incluida en la
remuneración quincenal o mensual.
La de los trabajadores que prestan servicios a destajo, es equivalente a la suma que resulte de
dividir la remuneración semanal entre el número de días de trabajo efectivo.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 276.
Días de cómputo para el pago del descanso semanal
Para efectos del pago del día de descanso semanal, se consideran días efectivamente trabajados
los de suspensión imperfecta del contrato de trabajo.
Artículo 277.
Sobretasa del 100%
Los trabajadores que laboren en su día de descanso sin sustituirlo por otro día en los siguientes
siete (7) días naturales, serán remunerados con la retribución correspondiente a la labor efectuada
más una sobretasa del ciento por ciento (100%), salvo el acuerdo de acumulación previsto en el
artículo 273.
Artículo 278.
Exclusiones
El pago por el descanso semanal omitido no alcanza al personal de dirección, a los trabajadores
que prestan servicios sin fiscalización inmediata, ni a los que perciban no menos del treinta por
ciento (30%) del importe de la tarifa de los servicios que cobra el establecimiento o negocio del
empleador.
Sub-capítulo II : Días feriados
Artículo 279.
Descanso remunerado por días feriados
Los trabajadores tienen derecho a descanso remunerado por los días feriados señalados en esta
Ley, así como por los que se determinen mediante norma legal específica.
Artículo 280.
Relación de días feriados
Son días feriados los siguientes:
1) Año Nuevo (1º de enero);
2) Jueves Santo y Viernes Santo (movibles);
3) Día del Trabajo (1º de mayo);
4) San Pedro y San Pablo (29 de junio);
5) Fiestas Patrias (28 y 29 de julio);
6) Santa Rosa de Lima (30 de agosto);
7) Combate de Angamos (8 de octubre);
8) Todos los Santos (1º de noviembre);
9) Inmaculada Concepción (8 de diciembre); y,
10) Natividad del Señor (25 de diciembre).
Artículo 281.
Remuneración por el día feriado
Los trabajadores tienen derecho a percibir por el día feriado la remuneración ordinaria
correspondiente a un día de trabajo. Su abono se rige por lo dispuesto en el artículo 275°, salvo el
Día del Trabajo, que se percibirá sin condición alguna.
Artículo 282.
Trabajo en día feriado
El trabajo efectuado en los días feriados se rige por lo dispuesto en el artículo 273°.
Artículo 283.
Trabajo en día feriado y día laborable
Cuando una jornada se cumpla parcialmente en día feriado y día laborable, las horas laboradas en
el día feriado se remuneran con la sobretasa señalada en el artículo 273°.
Artículo 284.
Remuneración del trabajador destajero por el 1° de Mayo
La remuneración del trabajador destajero por el 1° de mayo - Día del Trabajo - es igual al salario
promedio diario correspondiente a los últimos treinta (30) días naturales, por los que el trabajador
haya percibido remuneración, sean consecutivos o alternados. Cuando el tiempo de servicios del
trabajador destajero sea inferior a treinta días, el promedio se calcula desde su fecha de ingreso.
Artículo 285.
Descanso vacacional
El trabajador tiene derecho a treinta (30) días naturales de descanso vacacional remunerado por
cada año completo de servicios en que cumpla con el récord vacacional.
Artículo 286.
Fraccionamiento del descanso vacacional
Las partes pueden pactar que el descanso vacacional se calcule y disfrute en un determinado
número de días laborables, no necesariamente consecutivos, siempre que no resulte afectado su
derecho a gozar de treinta (30) días naturales de vacaciones en el año y que al menos uno (1) de
los períodos fraccionados de descanso no sea inferior a siete (7) días naturales consecutivos.
Artículo 287.
Período mínimo de descanso
En cualquier caso de fraccionamiento de descanso vacacional, al menos uno (1) de los períodos
no será inferior a siete (7) días naturales consecutivos.
Artículo 288.
Récord vacacional
Sub-capítulo III Vacaciones anuales
51
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Por cada año de servicios, el récord vacacional del trabajador se considera cumplido:
Al haber realizado labor efectiva por un mínimo de doscientos sesenta (260) o doscientos diez
(210) días, según que la jornada ordinaria sea de seis (6) o cinco (5) días a la semana,
respectivamente;
Al no haber excedido de diez (10) inasistencias injustificadas, en los casos en que la jornada
ordinaria se desarrolle en sólo cuatro (4) o tres (3) días a la semana o sufra paralizaciones
temporales autorizadas. Se consideran inasistencias injustificadas las ausencias no computables
para el récord vacacional.
El cumplimiento del récord vacacional debe computarse proporcionalmente en caso de reducción
de la jornada semanal o jornadas atípicas o acumulativas.
Artículo 289.
Cómputo del año de servicios
El año de servicios se computará desde la fecha de ingreso del trabajador. El empleador puede,
sin embargo, compensar por dozavos y treintavos la fracción de servicios correspondiente al
primer año, aplicando la remuneración computable vigente a la fecha en que hace efectiva la
compensación.
Artículo 290.
Cómputo del récord vacacional
Para efectos del récord vacacional se considera como días efectivos de trabajo los siguientes:
1)
La jornada ordinaria de trabajo;
2)
La labor cumplida en día de descanso, cualquiera que sea el número de horas laborado;
3)
El resultado de dividir entre cuatro el total de horas laboradas en sobretiempo durante el
periodo anual al que corresponde las vacaciones
4)
Las inasistencias por enfermedad o accidente de trabajo, hasta un máximo de sesenta (60)
días al año, en conjunto;
5)
El descanso pre y pos natal;
6)
El permiso sindical y las licencias sindicales;
7)
Las inasistencias remuneradas autorizadas por ley o convenio colectivo o decisión del
empleador;
8)
El descanso vacacional; y,
9)
Los días de huelga, salvo que haya sido declarada ilegal, en cuyo caso no son de cómputo
para el récord vacacional.
10) Los días de suspensión de labores no remuneradas por voluntad del empleador.
Artículo 291.
Oportunidad del descanso vacacional
El descanso vacacional se hace efectivo dentro de los doce (12) meses siguientes al cumplimiento
del año de servicios.
Artículo 292.
Acuerdo de partes y rol vacacional
La oportunidad del descanso vacacional será fijada por acuerdo entre el empleador y el trabajador
y se consignará en el rol vacacional que el empleador deberá publicar, en lugar visible del centro
de trabajo, a más tardar el quince de diciembre de cada año.
A falta de acuerdo, sobre la oportunidad del descanso vacacional la decisión será adoptada por el
empleador, sin perjuicio del derecho del trabajador a impugnarla ante la Autoridad Administrativa
de Trabajo dentro de los diez (10) días siguientes de notificada la decisión.
Cuando el empleador decida la oportunidad del descanso vacacional, su inicio no deberá coincidir
con el día de descanso semanal, con un feriado o con un día no laborable en el centro de trabajo.
Artículo 293.
Descanso vacacional e incapacidad
El descanso vacacional no puede coincidir con el descanso pre y pos natal o por incapacidad o
accidente, salvo cuando sobrevengan durante el período de vacaciones.
Artículo 294.
Acumulación de descansos vacacionales
Después de un (1) año de servicios el trabajador puede convenir por escrito con su empleador en
acumular hasta dos (2) descansos vacacionales consecutivos, sin perjuicio del descanso mínimo a
52
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
que se refiere el artículo 287°.
Tratándose de personal de dirección o de trabajadores contratados en el extranjero, la
acumulación puede exceder de dos (2) años.
Artículo 295.
Limitación del descanso vacacional
Las partes pueden pactar que el descanso vacacional se limite hasta quince (15) días, pagándose
adicionalmente la compensación por reducción del descanso vacacional y los días trabajados por
efecto de la reducción.
Artículo 296.
Variación del descanso vacacional en el procedimiento de suspensión o cese colectivo
La extensión del descanso vacacional remunerado puede reducirse, acumularse o postergarse por
convenio colectivo de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 145° y 179° inciso 2. La cláusula
correspondiente es de duración no mayor a un (1) año y queda automáticamente sin efecto si no
se renueva a su vencimiento.
Artículo 297.
Trabajo intermitente o de temporada
En los casos de trabajo intermitente o de temporada cuya duración fuere inferior a un (1) año
continuo y no menor a un (1) mes, el trabajador debe optar entre:
Acumular el tiempo laborado en forma efectiva con aquél que cumpla posteriormente, hasta
completar el récord vacacional aplicable; o,
Cobrar las fracciones de año a razón de dozavos y treintavos de la remuneración vacacional
correspondiente.
Artículo 298.
Registro del descanso vacacional
El empleador está obligado a hacer constar expresamente en el libro de planillas o Registro de
Trabajadores y Prestadores de Servicios (RTPS), según sea el caso, y en las boletas de pago
el monto de la remuneración vacacional y la fecha de inicio y término del descanso vacacional.
Artículo 299.
Remuneración vacacional
La remuneración vacacional es equivalente a la remuneración regular que el trabajador hubiera
percibido habitualmente de continuar laborando, incluyendo el promedio de las remuneraciones
imprecisas o variables percibidas en el último semestre anterior a la fecha de descanso y
excluyendo las remuneraciones periódicas.
Se consideran remuneraciones periódicas a estos efectos; a las gratificaciones ordinarias y otras
remuneraciones similares que se otorguen con una periodicidad mayor a seis (6) meses.
Artículo 300.
Pago de la remuneración vacacional
El pago de la remuneración vacacional se efectuará antes del inicio del descanso pero no alterará
la oportunidad en que corresponda el pago de los impuestos o aportaciones que gravan las
remuneraciones ni de la prima del seguro de vida.
Artículo 301.
Vacaciones truncas
La fracción de año del trabajador que ha laborado más de un (1) mes y no ha completado doce
(12) meses del respectivo año de servicios, se compensa por el récord trunco a razón de dozavos
y treintavos de la remuneración vacacional correspondiente, salvo que no completase el récord
vacacional proporcional a los meses trabajados.
Artículo 302.
Incumplimiento del descanso
En caso de no disfrutar el descanso vacacional dentro del año siguiente a aquél en que adquiere el
derecho, el trabajador, en adición a la remuneración por el trabajo prestado, percibirá lo siguiente:
Una (1) remuneración por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y
Una (1) remuneración con carácter de indemnización por la frustración del descanso, la cual no
está sujeta a pago o retención de ninguna aportación o tributo.
La remuneración aplicable es la que el trabajador se encuentre percibiendo en la oportunidad que
se efectúe el pago o la última percibida antes de la suspensión o extinción del contrato de trabajo.
La indemnización a que se refiere el numeral 2 no alcanza al personal de dirección, cuando goza
de capacidad de decisión sobre la oportunidad de su descanso vacacional.
Artículo 303.
CAPÍTULO III
Normas especiales para grupos ocupacionales específicos
Sub Capítulo I
Trabajo de personas con responsabilidades familiares
Descanso por maternidad
La trabajadora gestante goza de cuarenta y cinco (45) días de descanso prenatal y cuarenta y
53
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
cinco (45) días de descanso postnatal. El goce de descanso prenatal puede ser diferido, parcial o
totalmente, y acumulado con el postnatal, a decisión de la trabajadora. Esa decisión debe ser
comunicada al empleador con una antelación no menor de dos meses a la fecha probable del
parto.
En caso de nacimiento múltiple, el descanso postnatal se extiende por treinta (30) días naturales.
Artículo 304.
Comunicación e informe médico
La comunicación a que se refiere el artículo anterior debe estar acompañada del informe médico
que certifique que la postergación del descanso prenatal no afecta en modo alguno a la
trabajadora gestante o al concebido.
La postergación del descanso prenatal no autoriza a la trabajadora gestante a variar o abstenerse
del cumplimiento de sus labores habituales, salvo acuerdo con el empleador.
Artículo 305.
Acumulación del descanso
En los casos en que se produzca adelanto del alumbramiento respecto de la fecha probable del
parto fijada para establecer el inicio del descanso prenatal, los días de adelanto se acumulan al
descanso pos natal. Si el alumbramiento se produce después de la fecha probable del parto, los
días de retraso son considerados como descanso médico por incapacidad temporal para el trabajo
y pagados como tales.
Artículo 306.
Período vacacional
La trabajadora gestante tiene derecho a que el período de descanso vacacional por récord ya
cumplido y aún pendiente de goce, se inicie a partir del día siguiente de vencido el descanso pos
natal. Tal voluntad debe comunicarse al empleador con una anticipación no menor de quince (15)
días calendario al inicio del goce vacacional.
Artículo 307.
Trabajos exceptuados
La trabajadora gestante está exenta de realizar tareas que por su naturaleza sean capaces de
producir el aborto, afecten su salud o impidan el desarrollo normal del feto.
La solicitud de la trabajadora debe estar acompañada del informe médico que certifique
impedimento.
Artículo 308.
el
Permiso por lactancia materna
La madre trabajadora, al término del período pos natal, tiene derecho a una hora diaria de permiso
remunerado por lactancia materna hasta que su hijo tenga un año de edad. Este permiso se
considera como efectivamente laborado para todo efecto legal, puede ser fraccionado en dos
tiempos iguales y es otorgado dentro de la jornada de trabajo.
La madre trabajadora y su empleador pueden convenir el horario en que se ejerce este derecho,
pero no puede ser compensado ni sustituido por ningún otro beneficio.
Artículo 309.
No afectación de beneficios más favorables
Los beneficios establecidos en el presente sub-capítulo no afectan los beneficios sobre la materia
otorgados por ley específica, convenio colectivo o costumbre.
Artículo 310.
Prohibición de exámenes de embarazo
En ningún caso el empleador puede exigir a la mujer aspirante a un empleo que se someta a
exámenes médicos destinados a diagnosticar el embarazo, ni pedirle la presentación de
certificados médicos con ese fin.
Artículo 311.
Licencia para el padre trabajador en caso de muerte de cónyuge o conviviente, antes,
durante o después del parto
El padre trabajador cuya cónyuge o conviviente fallezca antes, durante o después que nazca vivo
su hijo y hasta el primer año de vida del nacido, tiene derecho a licencia de ocho (8) días con goce
de haber.
En caso de fallecimiento de ambos padres, la licencia señalada en el párrafo anterior la gozará el
familiar trabajador que esté a cargo de la crianza y atención del recién nacido, acreditando la
relación de parentesco y custodia de hecho, conforme lo establezca el Reglamento.
Artículo 312.
Sub Cap. II Trabajo de menores de edad
Régimen
El trabajo subordinado de los adolescentes se rige por las normas del Código de los Niños y
Adolescentes, por los convenios internacionales ratificados por el Perú sobre la materia y las
disposiciones legales y reglamentarias correspondientes. En lo no previsto es de aplicación lo
dispuesto por la presente Ley.
54
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Sub Capítulo III Trabajo de personas con discapacidad
Artículo 313.
Definición de la persona con discapacidad
Persona con discapacidad es aquella que tiene una o más deficiencias físicas, mentales o
sensoriales, sea de naturaleza permanente o temporal, que limita la capacidad de ejercer una o
más actividades esenciales.
Artículo 314.
Planes permanentes de capacitación, actualización y reconversión profesional
El discapacitado tiene acceso a los planes permanentes de capacitación, actualización y
reconversión profesional y técnica, que el organismo correspondiente coordine con el fin de facilitar
la obtención, conservación y progreso laboral dependiente o independiente.
Artículo 315.
Fomento del Empleo
El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo en coordinación con los organismos respectivos,
promueve las medidas de fomento del empleo y los programas especiales para personas con
discapacidad, dentro del marco legal vigente.
Los programas especiales para personas con discapacidad atienden al tipo de actividad laboral
que éstos puedan desempeñar, de acuerdo con sus niveles de calificación.
Artículo 316.
Deducción de gastos sobre el importe total de remuneraciones
Las empresas públicas o privadas que emplean personas con discapacidad, obtienen deducción
de renta bruta sobre sus remuneraciones, en un porcentaje adicional que es fijado por el Ministerio
de Economía y Finanzas.
Artículo 317.
Créditos preferenciales o financiamiento a micro y pequeñas empresas
El Estado promueve el otorgamiento de créditos preferenciales o financiamiento a las micro y
pequeñas empresas integradas por personas con discapacidad, procedentes de organismos
financieros internacionales o nacionales.
CAPÍTULO IV Personal de dirección
Artículo 318.
Personal de dirección
Personal de dirección es aquel que ejerce la representación general del empleador frente a otros
trabajadores o a terceros, o que lo sustituye o que comparte con aquél las funciones de
administración y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad depende el resultado de la
actividad empresarial.
Su calificación corresponde al empleador, el cual la pone en conocimiento de la autoridad de
trabajo y del interesado; la falta de calificación formal no es impedimento para aplicarle las reglas
especiales que le corresponden, si de la naturaleza del cargo se desprende objetivamente su
condición. Si el trabajador discrepara de su calificación, puede recurrir contra ella a través del
procedimiento administrativo trilateral, dentro de los treinta (30) días naturales siguientes de haber
sido informado.
Artículo 319.
Artículo 320.
Régimen del personal de dirección
El régimen del personal de dirección está regulado por las normas especiales siguientes:
1)
En materia de jornada, no está sujeto a la jornada máxima legal.
2)
En caso de vacaciones no gozadas, no tiene derecho a la indemnización prevista en el
artículo 302°, salvo que conste que la falta de descanso se produjo por orden expresa del
empleador.
3)
El otorgamiento de cualesquiera beneficios de carácter individual o personal debe constar en
el contrato de trabajo.
4)
No puede integrar el sindicato de empresa, salvo que el estatuto del mismo expresamente lo
permita.
5)
No se le aplican las estipulaciones de los convenios colectivos, salvo que pertenezca a un
sindicato que admita su afiliación.
6)
En el caso del gerente general, las condiciones relativas a su cese, incluido el monto de las
indemnizaciones por despido, se fijan en el contrato individual de trabajo. La ley se le aplica
sólo supletoriamente, en defecto de estipulación expresa.
Designación del personal de dirección
En la designación o promoción del trabajador, la Ley no ampara el abuso del derecho o la
simulación.
55
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 321.
Condiciones de cese del personal de dirección
Las condiciones relativas al cese del personal de dirección, que como mínimo serán las que
determine la Ley, incluyendo el monto de la indemnización por despido, se fijan en el contrato
individual de trabajo, el mismo que debe constar por escrito con la firma del trabajador legalizada
notarialmente a fin de acreditar la fecha de suscripción. A falta de acuerdo de partes se aplica la
Ley.
CAPÍTULO V Seguridad, salud, bienestar y medio ambiente de trabajo
Artículo 322.
Promoción de la seguridad y salud en el trabajo
El empleador promueve la gestión de la seguridad y la salud en el trabajo en forma integrada a la
gestión de la empresa.
El trabajador tiene derecho a que en el centro de trabajo donde labora se promuevan condiciones
de trabajo dignas que le garanticen un estado de vida saludable, física y mentalmente. A tal
efecto, se debe propender a que:
El trabajador tenga un ambiente de trabajo seguro y saludable; y,
Las condiciones de trabajo sean compatibles con el bienestar y la dignidad de los trabajadores.
El costo de las medidas de seguridad y salud en el trabajo son asumidas por el empleador.
Artículo 323.
Deber general de prevención
El empleador, en aplicación del deber general de prevención, observa los siguientes principios
generales en materia de seguridad:
1) Planificar la prevención de los riesgos, evitar los riesgos laborales y tratar adecuadamente los
que no se puedan eludir;
2) Tener en cuenta la evolución de la técnica para incorporar las medidas de protección
adecuadas; y,
3) Proporcionar las debidas instrucciones a los trabajadores.
Artículo 324.
Información y capacitación preventiva
El empleador brinda, dentro de la jornada de trabajo, una adecuada información y capacitación
preventiva a los trabajadores de aquello que pudiera ser potencialmente riesgoso o genere daños
sobre la salud y vida de los trabajadores.
TÍTULO V PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD
Artículo 325.
Plazo de prescripción
La prescripción de la acción de cobro de las remuneraciones, beneficios sociales y otros créditos
laborales de los trabajadores tiene plazo de cuatro (4) años y se inicia al extinguirse la relación
laboral.
Artículo 326.
Suspensión del plazo de prescripción
La prescripción se suspende, además de las causales previstas en el Código Civil, por el
emplazamiento al obligado por vía notarial, siempre que la respectiva demanda sea interpuesta
dentro de los treinta (30) días siguientes.
Artículo 327.
Caducidad de derechos del trabajador
Caduca el derecho del trabajador:
1.- A los sesenta (60) días naturales, para impugnar el despido, cualquiera fuera su causa, así
como demandar las consecuencias que del mismo derivan;
2.- A los treinta (30) días naturales, para imputar la hostilidad, desde que se cometió el hecho
infractor;
3.- A los treinta (30) días naturales, para demandar por hostilidad, vencido el plazo de seis (06)
días naturales otorgado al empleador para que enmiende su conducta
Artículo 328.
Caducidad de derecho a imputar la falta
Caduca la facultad del empleador de sancionar una falta:
1. A los quince (15) días naturales desde que ésta fue cometida, cuando la misma es sancionable
con amonestación o suspensión;
2. A los sesenta (60) días naturales de conocida o investigada una falta grave.
56
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
SEGUNDA PARTE: DE LAS RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO
TITULO VI DERECHO DE SINDICACION
CAPITULO I: Contenido de la libertad sindical
Artículo 329.
Libertad sindical individual
El Estado reconoce y garantiza a los trabajadores, sin ninguna distinción y sin autorización previa,
el derecho a constituir las organizaciones que permite la ley, así como los de afiliarse a ellas
libremente y desarrollar actividad sindical, para la defensa y promoción de sus intereses
económicos y sociales, con la obligación de observar la Constitución, las leyes y los estatutos de la
organización sindical.
La afiliación y desafiliación son voluntarias.
Artículo 330.
Autonomía sindical
Las organizaciones sindicales tienen autonomía para organizarse y actuar libremente, en función
de lo cual pueden redactar sus estatutos y reglamentos, elegir a sus representantes, organizar su
administración y actividades y formular su programa de acción. Los empleadores y sus
organizaciones deben abstenerse de cualquier intervención o injerencia en la constitución y
actuación de las organizaciones sindicales.
El Estado debe abstenerse de cualquier injerencia en la constitución y actuación de las
organizaciones sindicales.
Artículo 331.
Principio democrático
Las organizaciones sindicales, en la relación institucional con sus afiliados, guían su accionar en
base a la aplicación de principios democráticos.
Son derechos de los afiliados a los sindicatos:
1) Elegir a sus representantes, ser elegidos y postular candidatos;
2) Participar en la vida interna del sindicato y en la adopción de las decisiones institucionales,
según los procedimientos previstos en el estatuto;
3) Solicitar y recibir información del órgano directivo sobre la gestión del sindicato;
4) No ser sancionado por causa no establecida en el estatuto y sin respetar el debido proceso;
5) Recibir, sin discriminación alguna, las prestaciones y servicios que el sindicato brinde a sus
afiliados, conforme al estatuto.
CAPÍTULO II:
Organizaciones sindicales
Artículo 332.
Los sindicatos son organizaciones sin fines de lucro que agrupan directamente trabajadores que
tengan intereses sociales y económicos comunes. En tal sentido, no pueden distribuir en forma
algunas rentas o bienes del patrimonio sindical.
Artículo 333.
Tipos de sindicatos
Los trabajadores y los empleadores, sin distinción alguna y sin autorización previa, tienen el
derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes.
Artículo 334.
Requisitos para ser miembro de un sindicato.
Para ser miembro de un sindicato se requiere:
1) Ser trabajador de la empresa, actividad, profesión u oficio que corresponda según el tipo de
sindicato.
2) No formar parte del personal de dirección o no desempeñar cargo de confianza del
empleador, salvo que el estatuto expresamente lo admita.
3) No estar afiliado a otro sindicato del mismo ámbito
Los trabajadores podrán afiliarse a un sindicato durante el período de prueba, sin menoscabo de
los derechos y obligaciones que durante dicho período les corresponde ejercer a las partes
respecto a la relación laboral.
Artículo 335.
Secciones sindicales
Cuando el sindicato involucre a diversos centros de trabajo de una empresa o a diversas
empresas, podrá constituir en tales ámbitos secciones sindicales, para el cumplimiento de sus
fines en tales ámbitos.
La sección sindical representa al sindicato en el ámbito correspondiente y su relación con éste se
regula por el estatuto del sindicato. La sección sindical estará representada por dos delegados
elegidos por y entre los trabajadores afiliados en el ámbito de ésta.
Son aplicables a las secciones sindicales las normas de esta Ley en cuanto resulten pertinentes.
57
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 336.
Fines y funciones de los sindicatos
Son fines y funciones de las organizaciones sindicales:
1. Representar, ante el empleador o ante las autoridades administrativas, judiciales o políticas, a
los trabajadores afiliados, en las controversias de naturaleza colectiva.
En el caso de
controversias individuales con la anuencia del trabajador podrá representar a sus afiliados, salvo
que éste trabajador accione directamente, pudiendo actuar el sindicato en calidad de asesor;
2. Negociar colectivamente y celebrar convenios colectivos de trabajo, exigir su cumplimiento y
ejercer los derechos y acciones que de los convenios colectivos se originen;
3. Participar en la vida política no partidaria, económica y social de la nación.
4. Integrar aquellos organismos públicos o sociales en los que se encuentre prevista la
participación de los trabajadores;
5. Realizar actividades que contribuyan al fortalecimiento institucional y a la obtención de recursos
para ser destinados íntegramente a lograr sus fines sociales;
6. Promover la creación y fomentar el desarrollo de cooperativas, cajas, fondos y, en general,
organismos de auxilio y promoción social de sus miembros; y,
7. En general, todos los que no estén reñidos con sus fines esenciales ni con las leyes.
Artículo 337.
Mayor Representatividad
El sindicato que afilie a la mayoría absoluta podrá representar a la totalidad de los trabajadores de
su ámbito en la negociación colectiva y en las controversias derivadas de la aplicación o
interpretación de convenios colectivos de eficacia general.
Si se requiere más de una organización para llegar a la mayoría mencionada anteriormente, los
sindicatos coaligados ejercerán esa representación proporcionalmente al volumen de afiliación de
cada uno, salvo que opten por otro criterio. De no constituirse una representación mayoritaria
cada uno de los sindicatos representa sólo a sus afiliados.
Para determinar el sindicato que afilia a la mayoría absoluta de los trabajadores del respectivo
ámbito, se podrá recurrir a la Autoridad Administrativa de Trabajo, a solicitud de quien tuviera
legítimo interés.
Artículo 338.
Número mínimo de afiliados
Para constituirse y subsistir un sindicato de empresa se requiere afiliar por lo menos a veinte (20)
trabajadores; o a cincuenta (50) trabajadores tratándose de sindicatos de otra naturaleza.
Artículo 339.
Representantes de los trabajadores
En la empresa en que no se haya constituido sindicato los trabajadores tienen derecho a elegir dos
representantes ante su empleador y ante las Autoridades Administrativas de Trabajo.
La elección de los representantes debe ser comunicada al empleador y a la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
Artículo 340.
Constitución del sindicato
La constitución de un sindicato, la aprobación de su estatuto y la elección de su junta directiva se
harán por asamblea.
Artículo 341.
Libros de la organización sindical:
Las organizaciones sindicales deberán llevar los libros que establezca los estatutos y cuando
menos los siguientes:
1. Actas de Asamblea.
2. Padrón de afiliados; y
3. Libros contables.
Los libros de las organizaciones sindicales serán visados por la Autoridad Administrativa de
Trabajo.
Artículo 342.
Contenido del estatuto
El estatuto del sindicato contendrá al menos:
1.
La denominación de la organización, que no podrá coincidir o inducir a confusión con
otra legalmente registrada;
2.
El domicilio y ámbito funcional y territorial del sindicato;
3.
Los órganos de gobierno y su funcionamiento así como el régimen de provisión electiva
58
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
de cargos, que deberá ajustarse a principios democráticos;
Los requisitos y procedimientos para la adquisición y pérdida de la condición de afiliado;
El régimen de modificación del estatuto, de fusión y disolución de sindicatos; y,
6. El régimen económico de la organización, que establezca el carácter, procedencia y destino de
sus recursos, así como los medios que permitan a los afiliados conocer la situación económica.
7. Derechos y obligaciones de los afiliados.
4.
5.
Artículo 343.
Procedimiento de Registro
Los sindicatos, para fines de su registro, presentan ante la Autoridad Administrativa de Trabajo los
siguientes documentos:
1)
2)
3)
Copia legalizada del acta de la asamblea de constitución, debidamente suscrita por los
trabajadores asistentes y la nómina de la junta directiva elegida;
Copia de su estatuto aprobado en la referida asamblea de constitución, que deberán
desarrollar al menos el contenido formal establecido en esta Ley;
Nómina completa de sus afiliados, debidamente identificados con su firma. Si se trata de un
sindicato pluriempresarial, debe indicarse el nombre de los respectivos empleadores.
Los actos de modificación de sus estatutos y la designación y los cambios de los integrantes de la
junta directiva, se presentan siguiendo el mismo trámite.
El registro es un acto meramente formal. Se efectúa en forma automática a la sola presentación
de los documentos respectivos y siempre que la organización sindical cumpla con los requisitos
exigidos por la presente ley.
Artículo 344.
Personalidad Jurídica
El registro de un sindicato le confiere personalidad gremial para todo efecto legal. Los sindicatos,
cumplido el trámite de registro podrán por este sólo mérito inscribirse en el registro de
asociaciones para efectos civiles.
Artículo 345.
Responsabilidad de las organizaciones sindicales.
Las organizaciones sindicales responderán por los actos o acuerdos adoptados por sus órganos
estatutarios en la esfera de sus respectivas competencias.
Artículo 346.
Federaciones y Confederaciones
Los sindicatos tienen el derecho de constituir o integrar organizaciones de grado superior, así
como afiliarse a las organizaciones internacionales de trabajadores que elijan. Las federaciones y
confederaciones se rigen por las normas establecidas para los sindicatos, en lo que les sea
aplicable.
Artículo 347.
Requisitos de constitución de federaciones y confederaciones
Para constituir una federación se requiere la unión de no menos de dos (2) sindicatos registrados
de la misma actividad o ámbito y para una confederación al menos de dos (2) federaciones
igualmente registradas.
Artículo 348.
La asamblea general
La asamblea general es el órgano máximo del sindicato y tiene las atribuciones que señale el
estatuto. En los sindicatos de empresa está constituida directamente por sus miembros. En los
demás, así como en aquellos cuyos miembros laboran en localidades distintas, se estará a lo que
dispongan las respectivas normas estatutarias.
Artículo 349.
La junta directiva
Para ser miembro de la junta directiva de un sindicato de empresa se requiere tener vínculo laboral
vigente, a excepción del caso previsto en el numeral 5 del artículo 362º de la presente Ley, en
tanto dure el procedimiento de liquidación.
CAPÍTULO III : Órganos y patrimonio sindical
La junta directiva tiene la representación legal del sindicato, que se ejercerá en la forma
establecida en los estatutos. La representación procesal del sindicato corresponde al secretario
general, salvo disposición distinta del estatuto.
Artículo 350.
Patrimonio sindical
El patrimonio del sindicato está constituido:
Por las cuotas sindicales ordinarias y extraordinarias que se acuerden en asamblea general;
Por las contribuciones voluntarias de sus miembros o de terceros;
Por el producto de las actividades dirigidas a obtener recursos para ser destinados a lograr sus
fines sociales; y,
Por los demás bienes que adquiera a título gratuito u oneroso.
59
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 351.
Descuentos de cuotas sindicales por planillas
El acto de afiliación conlleva la autorización al empleador para el descuento de las cuotas
sindicales ordinarias. El empleador queda obligado a descontar por planillas tales cuotas, una vez
que la organización sindical le comunique la afiliación del trabajador.
Se requerirá de autorización escrita del trabajador para el descuento de cuotas extraordinarias.
Los montos resultantes de dichas deducciones serán depositados en la cuenta bancaria de cada
organización sindical que haya sido puesta en conocimiento del empleador, o en su defecto se
entregarán al dirigente o dirigentes que por autorización de la organización sindical serán
responsables de los mismos
Artículo 352.
Artículo 353.
Cese del descuento de cuota sindical
El descuento de las cuotas sindicales de un trabajador cesará a partir del momento en que éste o
el sindicato comuniquen por escrito al empleador la desafiliación.
CAPÍTULO IV Protección de la libertad sindical
Protección genérica de la libertad sindical
Son nulos y carentes de todo efecto los preceptos normativos, los actos administrativos, las
cláusulas de convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales de los
empleadores, y en general todo acto, que contengan o supongan cualquier tipo de discriminación
en el empleo o en las condiciones de trabajo, sean favorables o perjudiciales, por razón de la
adhesión o no a un sindicato, a sus acuerdos o al ejercicio de actividades sindicales.
Cualquier trabajador u organización sindical que considere lesionados o inminentemente
amenazados sus derechos de libertad sindical, podrá accionar a través del proceso sumario, sin
perjuicio de las sanciones administrativas que correspondan.
Artículo 354.
Protección específica de la libertad sindical: titulares
Gozan de tutela específica:
1)
La totalidad de los miembros de los sindicatos en formación, desde treinta días (30) antes de
la presentación de la solicitud de registro y hasta cuatro (4) meses después:
2)
Los miembros de la Junta directiva de los sindicatos, federaciones confederaciones, así como
los delegados de las secciones sindicales y los representantes de los trabajadores a que se
refiere el artículo 339° de la presente Ley, hasta cuatro (4) meses después de la fecha en que
cesen en sus cargos;
3)
Los candidatos a cargos sindicales y de representantes, treinta días antes y cuatro (4) meses
después de la elección.
En todos los supuestos señalados anteriormente, rige lo dispuesto en el último párrafo del artículo
335º.
Artículo 355.
Alcance de la tutela específica
La tutela específica a que se refiere el numeral 2 del artículo precedente, salvo regulación más
favorable del convenio colectivo, comprende:
1. En las organizaciones sindicales de primer grado, hasta tres (3) dirigentes sindicales si el
número de trabajadores a quienes representa no alcanza a cincuenta (50), adicionándose dos (2)
por cada cincuenta (50) trabajadores que sobrepasen dicho límite, sin exceder en ningún caso de
doce (12).
2. En el caso de los representantes de los trabajadores hasta un máximo de dos (2);
3. En la federación, hasta dos (2) dirigentes sindicales por cada sindicato que agrupe y hasta un
máximo de quince (15);
4. En la confederación, hasta dos (2) dirigentes sindicales por cada federación que agrupe y hasta
un máximo de veinte (20);
5. A los dirigentes sindicales que representen a los trabajadores en la negociación colectiva hasta
tres (3) meses después de culminada la misma.
Artículo 356.
Protección específica de la libertad sindical: contenido
En el caso de despido o traslado de cualquiera de los trabajadores mencionados en el artículo
anterior, en el proceso que corresponda, el juez puede disponer la suspensión de los efectos del
acto impugnado, siempre que el trabajador lo solicite en el escrito de demanda o posteriormente.
En este caso, el juez corre traslado del pedido del empleador dentro de los dos días siguientes,
otorgándole un plazo de tres días para que pruebe que los motivos del acto impugnado no eran
antisindicales. Con su contestación o sin ella, el Juez resuelve dentro de los dos días siguientes,
concediendo o denegando la suspensión solicitada. Esta resolución es apelable sin efecto
60
PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
suspensivo.
La sentencia que declare fundada la demanda ordena el cese inmediato del acto o conducta lesiva
y la reposición de la situación al estado anterior a la violación o amenaza de la libertad sindical, sin
perjuicio de disponer la reparación de los daños y perjuicios que hubiere ocasionado.
Artículo 357.
Prelación en caso de cese
Los dirigentes sindicales tienen prelación para continuar su relación laboral en los casos de
despido colectivo. Para su inclusión en la nómina se requiere justificación específica.
Artículo 358.
Facilidades para la actividad sindical
Los dirigentes sindicales de todo nivel y de las organizaciones de grado superior gozan de las
siguientes facilidades para el mejor desenvolvimiento de su actividad sindical:
1. Participar en actividades sindicales fuera de las horas de trabajo o, en horas de trabajo con
consentimiento del empleador o de su representante.
2. Entrevistarse directamente con los representantes del empleador, cuando resulte necesario,
para tratar los problemas que se presenten en el nivel correspondiente;
3. Gozar de permisos y licencias sindicales remunerados para la realización fuera del centro de
trabajo de actos inherentes a su cargo, en la forma que establece esta Ley.
Las facilidades otorgadas en el presente articulo pueden ser mejoradas, o pueden establecerse
otras adicionales a través de la negociación colectiva.
Artículo 359.
Permisos y licencias remunerados
Los permisos o licencias sindicales deben ser remunerados abonándose al trabajador su
remuneración ordinaria, asignaciones, bonificaciones y beneficios complementarios que le
correspondería percibir como si estuviera laborando efectivamente durante toda la jornada
ordinaria de trabajo.
Los permisos o licencias se conceden para actos vinculados a sus funciones sindicales.
Los permisos o licencias se entenderán trabajadas para todos los efectos legales y contractuales
hasta un máximo anual en horas equivalente a treinta (30) jornadas ordinarias por dirigente, salvo
que la convención colectiva establezca un beneficio mayor. Tales licencias serán de libre
disposición del sindicato y los disfrutarán los mismos dirigentes que se encuentra bajo el alcance
de la tutela específica de la libertad sindical establecida en el artículo 355º de la presente ley.
También gozarán de permiso remunerado aquellos trabajadores en un número no mayor a dos (2)
que sin tener la calidad de dirigentes del sindicato, integren la comisión negociadora en el
procedimiento de negociación colectiva.
En las empresas que cuenten con menos de 50 trabajadores el otorgamiento de la licencia sindical
no podrá comprender a más de dos dirigentes de manera simultánea; si el empleador contara con
más de 50 trabajadores, la licencia sindical podrá ser otorgada simultáneamente hasta a cuatro
dirigentes.
Se exceptúa de la limitación establecida en el párrafo anterior aquellos supuestos que por
mandato legal, judicial o de la autoridad administrativa de trabajo se exigiera la presencia
simultánea de un número mayor de dirigentes.
Artículo 360.
Información periódica
Los empleadores proveerán al sindicato de información sobre la situación de la empresa, en la
forma y oportunidad que establezca el convenio colectivo, particularmente aquella vinculada a las
relaciones laborales en el centro de trabajo.
Si no hay acuerdo de partes se proporcionará al sindicato, una vez al año, la siguiente información:
1.
Número total de trabajadores que laboran en el centro de trabajo bajo cualquier
modalidad, directamente o a través de terceros.
2.
Relación de trabajadores afiliados que fueron cesados durante el periodo.
3.
Los cambios de empleador derivados de la fusión, escisión y otras formas de
reorganización societaria;
4.
El estado de las cotizaciones a los sistemas previsionales de salud de los trabajadores
que representa;
5.
Copia de la parte pertinente de la hoja resumen de planillas de remuneraciones
presentadas por el empleador a la autoridad administrativa de trabajo en el mes de junio, de los
trabajadores que representa.
El uso de la información deberá ser reservado y utilizado con buena fe.
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
Artículo 361.
Artículo 362.
CAPÍTULO V : De la disolución y liquidación de organizaciones sindicales
Causales de disolución
La disolución de un sindicato se produce:
1.
Por acuerdo de la mayoría absoluta de sus miembros;
2.
Por cumplirse cualquiera de los eventos previstos en el estatuto para este efecto;
3.
Por pérdida del número mínimo de afiliación, declarada judicialmente;
4.
Por resolución judicial, a pedido del Ministerio Público, cuando sus fines sean contrarios
al orden público; y,
5.
Por liquidación de la empresa en el caso de sindicatos de ese ámbito.
En los casos previstos en los numerales 3 y 4 de este artículo, el pedido se tramitará ante el
Juzgado de Trabajo. En el caso del numeral 3 se sujetará a las normas del proceso abreviado, y
en el caso del numeral 4 a las del proceso de conocimiento, según lo establecido por el Código
Procesal Civil o norma que lo sustituya. La sentencia no apelada se eleva en consulta a la Corte
Superior.
La disolución de un sindicato trae como consecuencia la cancelación de su registro sindical.
Artículo 363.
Liquidación del patrimonio sindical
La liquidación del patrimonio sindical será efectuada por una comisión liquidadora conformada por
no más de tres miembros designados por la asamblea general. El patrimonio sindical que quedare
una vez realizados los activos y pagados los pasivos, será adjudicado por la comisión liquidadora
a la organización sindical que el estatuto o, en defecto de éste, la asamblea general designe para
tal efecto. A falta de designación se adjudicará a la federación o confederación a que estuviere
integrado el sindicato y de no estarlo a ninguna, a una institución u organización de utilidad social,
de naturaleza no gubernamental, que se encuentre oficialmente reconocida.
TITULO VII
DERECHO DE NEGOCIACION COLECTIVA
CAPITULO I Bases de la negociación colectiva
Artículo 364.
Definición de negociación colectiva
La negociación colectiva es el procedimiento que tienen lugar entre un empleador, un grupo de
empleadores o una organización o varias organizaciones de empleadores, por una parte, y una
organización o varias organizaciones de trabajadores, o en su defecto, representantes elegidos
por los trabajadores, encaminadas a celebrar un pacto o convenio colectivo.
Artículo 365.
Niveles o ámbitos negociales
La negociación colectiva se lleva a cabo en el nivel que acuerden las partes.
De no lograrse acuerdo, la negociación se lleva a nivel de empresa.
De existir negociación previa en algún nivel, para que sea sustituido o complementada por otra en
un nivel distinto se requiere el acuerdo de partes.
En el caso de concurrencia de convenios colectivos de distinto nivel, el convenio colectivo de
ámbito mayor puede determinar las reglas de articulación y solución de conflictos entre los
convenios colectivos. De no existir tales reglas, se aplica en su integridad el convenio colectivo
más favorable, definido como tal por la mayoría absoluta de los trabajadores a los que comprenda
el de nivel inferior.
Artículo 366.
Deber de negociar de buena fe
Las partes están obligadas a negociar de buena fe como interlocutores válidos para la celebración
de un Convenio Colectivo. Este deber comporta para las partes por lo menos lo siguiente:
1)
La recepción del pliego de peticiones.
2)
La entrega oportuna de la información económica, financiera, social y demás pertinente de
la unidad de negociación que se encuentre establecida por convenio colectivo, o por la ley.
3)
La concurrencia a las reuniones en los lugares y con la frecuencia y periodicidad
acordados;
4)
La realización de todos los esfuerzos necesarios para la consecución de los acuerdos
colectivos que pongan fin a la negociación; y,
5)
La abstención de toda acción que pueda resultar lesiva a la contraparte, sin menoscabo del
derecho de huelga.
Artículo 367.
Derecho de información
A petición de los trabajadores o de la organización sindical, la parte empresarial deberá
proporcionar la información necesaria relacionada con el ámbito negocial.
Los trabajadores podrán solicitar dicha información con ciento veinte (120) días naturales de
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
anticipación, y el empleador deberá entregarla dentro de los treinta (30) días naturales de
solicitada.
En caso de incumplimiento por parte del empleador, los trabajadores o la organización sindical la
solicitarán a través de la Autoridad Administrativa de Trabajo; de persistir el incumplimiento, se
aplicará la multa respectiva.
Por convenio colectivo se podrá establecer reglas sobre la oportunidad y el contenido de la
información. Los representantes de los trabajadores, la organización sindical y asesores sólo
pueden utilizar dicha información al interior de la negociación, estando obligados a guardar reserva
absoluta sobre su contenido.
En el caso de la negociación colectiva a nivel de empresa, esta información, que deberá referirse
por lo menos a los dos últimos ejercicios económicos, de ser el caso, deberá incluir como mínimo:
1) Balance General y Estado de Ganancias y Pérdidas.
2) Las planillas de remuneraciones de los trabajadores del ámbito negocial, del semestre
anterior a la solicitud de información;
3) La última memoria anual, de ser el caso
Artículo 368.
Artículo 369.
Fomento de la negociación colectiva
El Estado podrá conceder tratamiento tributario más ventajoso o reconocer incentivos específicos
a los beneficios económicos otorgados mediante convenio colectivo.
CAPÍTULO II Aspectos generales del procedimiento de negociación colectiva
Representación de las partes y comisión negociadora
Representan a los trabajadores en las negociaciones de empresa, la organización sindical o
conjunto de ellas y, en su defecto, los representantes elegidos por la mayoría absoluta de
empleados u obreros, o de ambos; en los demás ámbitos, la organización sindical o conjunto de
ellas. En ambos casos la representación de las organizaciones sindicales se da a través de sus
dirigentes.
La Comisión Negociadora puede estar conformada por otros trabajadores afiliados al sindicato,
distintos de quienes forman la Junta Directiva, en número no mayor a dos (2), siempre que así lo
previera el Estatuto.
El número de integrantes de la comisión negociadora por parte de los trabajadores no podrá ser
menor a tres (3) ni mayor de doce (12), determinándose en función del total de trabajadores
representados, conforme a la escala prevista en el artículo 355º de esta Ley (alcance de la tutela
específica). En el caso de negociaciones colectivas a través de representantes, la comisión está
conformada por los previstos por el artículo 339º de esta Ley.
La representación del o de los empleadores está a cargo de las personas que designen mediante
comunicación escrita cursada a la otra parte, y no puede ser superior en número a la que
corresponde a los trabajadores.
En todos los casos el sólo nombramiento conlleva las facultades de participar en la negociación,
practicar todos los actos procedimentales propios de ésta, suscribir cualquier acuerdo y, llegado el
caso, el convenio colectivo de trabajo, así como participar en el arbitraje.
Artículo 370.
Derecho de asesoramiento
Las partes podrán ser asesoradas durante todo el procedimiento por profesionales colegiados, así
como por dirigentes de organizaciones de nivel superior a los que se encuentran afiliadas, a
quienes se brindará las facilidades correspondientes.
Los asesores deben limitar su intervención a la esfera de su actividad profesional y en ningún caso
sustituir a las partes en la negociación ni en la toma de decisiones
Artículo 371.
Contenido del pliego de peticiones
La negociación colectiva se inicia con la presentación al empleador de un pliego que, aprobado por
la asamblea general respectiva, debe contener:
1. Denominación y número de registro del o de los sindicatos que lo suscriben, y domicilio único
que señalen para efectos de las notificaciones. De no existir sindicato, las indicaciones que
permitan identificar los representantes de trabajadores;
2. La nómina de los integrantes de la comisión negociadora;
3. Nombre o denominación social y domicilio de la empresa, o empresas y de la o las
organizaciones de empleadores comprendidas;
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PROYECTO DE LEY GENERAL DEL TRABAJO – TEXTO CONSOLIDADO (FEBRERO 2007)
4. Las peticiones de los trabajadores, que deben presentarse como proyecto de convenio
colectivo; y,
5. Firma de los dirigentes sindicales designados para tal fin por la asamblea, o de los
representantes a que se refiere el artículo 10º de la presente Ley.
Artículo 372.
Oportunidad de presentación del pliego de peticiones
La presentación del pliego de peticiones puede hacerse dentro de los sesenta (60) días naturales
anteriores al vencimiento de vigencia del convenio colectivo.
La entrega del pliego de peticiones se hace directamente al empleador, empleadores, organización
u organizaciones de los mismos. De forma simultánea debe remitirse copia del mismo a la
Autoridad Administrativa de Trabajo para el conocimiento del inicio de la negociación, sin que deba
emitir calificación alguna.
Si hubiera negativa a recibirlo, la entrega se hará a través de la autoridad administrativa de trabajo,
la que se limitará a notificarlo sin calificación alguna.
CAPÍTULO III Negociación directa
Artículo 373.
Negociación directa
Recibido el pliego de peticiones por la parte empleadora, ésta convoca a reuniones de negociación
directa a la parte laboral en el término de diez (10) días hábiles. De no hacerlo, sin mediar una
causa justificada, los representantes de los trabajadores pueden requerir su instalación o dar por
finalizada esta etapa y continuar el procedimiento.
Artículo 374.
Duración y formalidades de la negociación directa
La negociación directa tendrá la duración que las partes decidan y puede terminar por acuerdo de
éstas o de una de ellas. Es potestativo de las partes levantar actas de cada reunión, salvo lo
previsto en el artículo 380º de esta Ley (acuerdos parciales).
Artículo 375.
Estudio económico-laboral
En el curso del procedimiento, a petición de una de las partes o de oficio, el Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo, a través de una oficina especializada, practicará la valorización de las
peticiones de los trabajadores y examinará la situación económico-financiera de las empresas y su
capacidad para atender dichas peticiones, teniendo en cuenta los niveles existentes en empresas
similares, en la misma actividad económica o en la misma región.
Asimismo estudiará, en general, los hechos y circunstancias implícitos en la negociación.
La Oficina especializada podrá contar con el asesoramiento del Ministerio de Economía y
Finanzas, la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) y de otras
instituciones cuando la naturaleza o importancia del caso lo requiera.
El dictamen correspondiente, debidamente fundamentado y emitido sobre la base de la
documentación que obligatoriamente presentarán las empresas y de las investigaciones que se
practiquen será puesto en conocimiento de las partes