1.2. Aproximación a un

Aproximación a un concepto de Buena Fe en el campo de las obligaciones .../ Beatriz
Rev AEU., vol 87, N° 7-12,
p. 195 205 (jul./dic. 2001)
Freiré Muniz
—
.
-
1.2.
Aproximación a un concepto de Buena Fe en el campo
de las obligaciones civiles del Derecho uruguayo
por la Esc. Beatriz Freiré Muniz
SUMARIO
Introducción. Etimología y breve reseña histórica. Función del
La Buena Fe en el campo de las
Obligaciones Civiles.
INTRODUCCIÓN
necesitan
Principio
en sus
de Buena Fe.
etapas formativas,
un
punto
partida para dar marco a la realidad social
y que ese punto se encuentra en los princi
pios del Derecho.
de
En la
terminología jurídica
cuentes las referencias
son
muy fre
institutos, cuyos con
ceptos, por muy manidos, se tornan finalmente
difusos. Así, no es extraño referirnos a están
dares y/o
principios
a
como
"la
diligencia
de
un
Con esto ya perfilamos la categorización
del instituto que damos por unánimemente
aceptado, ubicándolo entre los principios del
buen padre de familia", "la diligencia media",
"buenas costumbres", "equidad", etc., las que
Derecho.
conceptualizamos como unívocas en el léxico
jurídico, cuando no siempre es así.
etimología
y breve
Es por tanto necesario, antes de abocarnos
al estudio del concepto de "Buena Fe", efec
algunas precisiones que sirvan de lineamientos generales en el enfoque de este tema.
tuar
Siguiendo
entonces
de los
ca
Si bien
en
las ciencias sociales la
conceptos
se
al punto
mología,
como
en
como
estudio. Un análisis de la eti
de la historia del instituto, así
sus funciones
y de las re
el estudio de
ferencias que de él hace el Derecho
conducirán
sistema
precisarlo
jurídico.
a
Otra de las
y
a
la
el método propuesto, vayamos
etimología y evolución históri
conceptos
de
"principio"
positivo,
insertarlo
en
el
disquisiciones previas de este
con el
resurgimento del
Principio
El
concepto "Principio" sugiere
prime
"punto
partida". Los
presocráticos distinguían el principio del ser
y el principio de conocer. Entendían el prime
ra
instancia la idea de
ro como
segundo
instituto de "Buena Fe", al que parecen acu
dir nuevas ramas del Derecho. Así en el cam
fuente" de donde derivan el
normas
de consumo,
principios.
nuevas
hay
Se
un
que
como en
rigen
reenvío
a
se
reducen to
como
lo que "da
Aristóteles por su parte asignó un carácter
a todos los
principios, esto es el "ser
común
particulares
en
de
"el elemento al cual
dos los demás" y el
razón de".
tema dice relación
po del Derecho informático,
y de "bue
depura
torna harto difícil por el
particular enfoque subjetivo subyacente, po
demos servirnos de métodos que nos aproxi
men
a
histórica
fe".
na
ción de
reseña
ción
o
ser o
la genera
el conocimiento.
el de las
las relaciones
éste y
a
otros
presenta indubitable que las
áreas que debe abrazar el Derecho
Los escolásticos entendieron por principio
de donde algo procede" y por tanto
reducible, sin perjuicio de admitir que en
"aquello
no
una
determinada ciencia los
principios
pue-
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 87
196
den estar
res
supeditados
y éstos
a su vez
principios superio
primeros
a
derivar de lo
principios.
en
la
(7-12), 2001
subjetiva de su autor sino en la que es
a la
ley o hacia la teoría de los inte
inminente
reses,
que busca
perseguidos por
en
las
los intereses
normas
ella.
Los escolásticos encontraron el fundamen
to de los
principios
en
"la
ley divina",
(como el
eterna. El Derecho Natural
do de
fue
Dios)
desplazado
que
durante el
Siglo
XVIII por el surgimiento de corrientes racio
nalistas. Para estas corrientes, el Derecho Na
tural
asienta en las verdades primeras (eter
inmutables) que sólo pueden alcanzar
se
nas e
se a
tas
través de
un
corrientes,
taron el
proceso intelectual. Pero es
la escolástica fundamen
como
Derecho
en un
En la
es
emana
samiento
mitad del
de valor. Estos valores
clusivamente
con
la
líneas de pen
y materialistas en los
nuevas
positivistas
Siglo XIX, empañaron (como en
breves períodos lo hicieron los escepticistas,
sofistas y algunos pensadores del Renacimien
to) el carácter axiológico del sistema jurídico.
Se produce un cambio radical de enfoque; el
XX los
mo
concepto
informan, sino que
cuentran
en
no se
la realidad social. Pero
los valores
se ve
ahora
identifican
una
su
ex
ley, ni con los fines que la
preceden a la ley y se en
cia de la tesis del Derecho
Derecho "ideal".
Siglo
de los valores, la ciencia del Derecho no pue
de ser aprehendida sólo a través de un méto
do empírico, sino que está imbuido de juicios
en
Los embates de las
primera
vimientos iusfilosóficos retoman el
verdad eterna
mutabilidad
a
diferen
Natural, que veía
con
e
inmutable,
el devenir de
los cambios sociales.
albores del
Derecho
se
concibe
como un
sistema cerrado
de normas positivas. Para solucionar casos no
previstos en la ley se acudiría a los principios
generales del Derecho, pero éstos deben infe
rirse de ella. Estas tesis
se
asentaron
en una
corriente filosófica que atribuye al Derecho el
carácter de una ciencia que debe emplear los
que las ciencias
mismos métodos
empíricos
juristas prácticos
naturales. La tarea de los
función técnica, su
intelección de la norma, represen
como una mera
aparece
pone una
tando ésta la
siste
en
premisa
mayor y el hecho, la
menor; la tarea del técnico sólo
premisa
subsumir ésta
así concebido
en
aquélla.
con
El Derecho
algo existente, una realidad,
quedando lugar para lo valorativo; el ju
rista docto deberá captarlo. Con la influencia
es
no
Kantiana los substractos éticos y el sentido de
justicia aparecen reservados a la órbita de la
moral
(y
por tanto de naturaleza
subjetivos)
e
impues
escindidos de lo jurídico, extrínseco
to por el Estado
"corrforme
deber"
El
a
la
(Kant diferencia el
ley" (legalidad) del actuar "por
(moralidad)).
evolucionó
positivismo
positivismo sociológico",
en un
hacia "un
cuentra
actuar
en
el Derecho la
búsqueda
sentido
que en
de un fin
social, que se abstrae intelictamente del con
junto social y en otro sentido hacia una "con:epción objetiva" del Derecho, que determi
na
la
significación
decisiva del Derecho,
no
En la
actualidad,
una
corriente de pensa
miento sostiene que para que los valores so
ciales tengan valor jurídico es necesario que
legislador los haya incorporado al ordena
(por inspiración en ellos o por remi
sión expresa). No obstante, otra fuerte corrien
te entiende que los valores jurídico-éticos de
la comunidad son de por sí los principios ju
rídicos o principios generales del Derecho.
Contra esta última posición se ha argumenta
el
miento
do que conlleva la eventualidad de la insegu
ridad jurídica. Ante esta crítica se esgrime la
siguiente reflexión: La búsqueda de los prin
cipios ético-jurídicos de la comunidad no su
pone mayor inseguridad que la derivada de
inducirlos de textos jurídicos. Esta tarea pue
de llevar
a
los más diversos resultados, de
pendiendo de la particular posición del intér
prete; a su vez se cuestiona, ¿qué margen res
ta en la inducción de los valores jurídicos a
partir de un texto positivo?
Por cierto que la evolución de la función
interpretativa lleva a recuperar campos más
amplios que abarcan los valores y los princi
pios ético-jurídicos aplicados a realidades de
hecho que no pueden ser desconocidas. La
estimativa, la búsqueda de principios gene
rales del Derecho, encuentra otra vez su lu
den
gar en la conducción de la interpretación
tro del marco de la justicia. Betti ha señalado
que la interpretación jurídica es una especie
de interpretación para el obrar. Con esto quie
re significar que la interpretación no se agota
en una
dirigida
experiencia intelectiva, sino que va
a la actividad
práctica, a una toma
197
DOCTRINA
de
posición en una situación dada.
vo es
ción
el obrar
justamente
Su
objeti
y por tanto su fun
normativa. En el mismo sentido Va
es
que la norma jurí
finalidad que es básica en
el Derecho, la búsqueda de un resultado jus
to. Este autor expresa: "Por mi parte, creo evi
llet de Goytisolo sostiene
persigue
dica
una
dente que para quienes no profesamos el po
sitivismo legalista, resulta indudable el carác
ter instrumental de las normas legales en la
función mediadora que tiene la interpretación
jurídica. Son instrumentos para hacer justicia
el
en
supuesto
negocialmente
La
legislación francesa consagra este prin
el art. 1134 del C. Napoleón, que lue
cipio
go de sentar el principio de la autonomía de
en
la voluntad consagra "las convenciones de
ser
cumplidas de buena fe". El proyecto
ber
Vélez
(art. 1197) toma el art. 1134 del C. Na
poleón, pero omite esta última referencia. Sin
embargo en el art. 1198 dispone: "Los contra
tos obligan no sólo a lo que está formalmente
expresado en ellos, sino a todas las consecuen
cias que puedan considerarse que hubieren
sido virtualmente comprendidas en ellos".
concreto de que
o
bien
en caso
se trate, sea
de conflicto ..."
y agrega que las normas no pueden "ser obje
to de conocimiento matemático, ni de aplica
ción técnica, sino de determinación pruden
cial como ocurre en todo el ámbito del agere,
del obrar humano"
En la actualidad muchos ordenamientos
positivos retoman las raíces del concepto. Así
por ejemplo, el B.G.B. en el art. 1242, sienta
"El deudor está obligado a efectuar la presta
ción como exigen la fidelidad y la buena fe,
atención
en
del C. Civil
Volveremos sobre el punto al efectuar el
análisis de la función de estos principios.
"Buena Fe"
tos deben
"Fe"
es
el Diccionario de la Real Academia
sinónimo de
confianza,
es
también
aseveración de que una cosa es
cierta. De acuerdo al Diccionario Jurídico
seguridad,
"Buena Fe"
es
el "Modo sincero y leal
los
lla
con
y convenciones
procede
negocios
que no pretende engañar a las
quienes los celebra; convicción
en
aquel
personas
en
que
que
se
con
ha
persona de que hace o posee alguna
con derecho. Lealtad,
respeto a la pala
una
cosa
bra
empeñada". Según
el Diccionario de Fi
losofía el término "Fe" procede del vocablo
alemán "Glaube" que se traduce como creen
cia, aunque
como una
fe
una
a veces
costumbre
esta acepción aparece
terminológica, siendo la
variante dentro del
plio de creencia, pero
tipos irreductibles de
concepto más
ambas
constituyen
am
dos
creer.
usos
del tráfico". El art. 1198
argentino dispone:
"Los contra
celebrarse, interpretarse y ejecutar
de buena fe y de acuerdo con lo que verosí
milmente las partes entendieron o pudieron
entender, obrando con cuidado y previsión"
se
y el
Según
los
a
Código
de 1984 del Perú expresa: "Los
negociarse, celebrarse y eje
contratos deben
cutarse
según
las
reglas
mún intención de las
de la buena fe y
co
partes"
Nuestro C. Civil, como veremos más ade
lante hace referencia en múltiples artículos al
principio de "Buena Fe", pero particularmen
el art. 1207 consagra en sede de Pres
cripción el concepto: "La buena fe consiste en
te
en
que aquel de quien se recibe la cosa es
dueño y puede enajenarla con arreglo a lo dis
puesto en el artículo 693".
creer
Doctrinariamente
son
muchas las defini
ciones, pero todas hacen referencia
cepto valorativo.
a un con
algunas de ellas
así por ejemplo, para Alas, de
Tomamos
por ilustrativas:
Buen y Ramos, la "Buena Fe Jurídica" es la con
vicción de no haber obrado en contra de las
Históricamente en el Derecho romano se
concebía la "Buena Fe" como la convicción de
no haber realizado una
injusticia. En las Par
normas
tidas, aparece el concepto en la Ley IX, Título
XXIX, Partida IV, donde se establece E aum
demás de esto crea que aquel de quien la ovo algu
na destas razones,
que era suya, e que avia poder
de enajenar
También del Derecho Canónico
surge el concepto, con la particularidad de
exigir su continuidad para amparar al posee
la contratación, buena fe del poseedor, buena
fe del usucapiente, etc.). Habrá que apreciar
las
particulares
Jorge
...
dor
jurídicas.
Para estos autores la "Buena
Fe" reviste diversas características, de acuer
do a la institución de que se trate (buena fe en
na
za
fe
es
Mosset Iturraspe manifiesta "la bue
sinónimo de
y muy
sur
plus,
relaciones de cada instituto.
en
un
sinceridad, de franque
especial
que'
'más
de lealtad.
actuar sin
Supone
culpa".
un
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 87
198
Emilio Betti expone que la Buena Fe "es un
criterio valorativo que no está forjado por el
Derecho, sino que el Derecho lo asume y reci
be de la conciencia social, de la conciencia éti
ca de la sociedad
para la que está llamado a
valer". Para este autor, cuando se hace refe
rencia
conciencia social debe presupo
en cada miembro de la co
a una
que existe
nerse
munidad dada, una capacidad de compren
sión del lenguaje, pensamiento, concepciones
éticas, filosóficas y religiosas de los demás
miembros y que en estos aspectos existe una
concordancia entre ellos. De esa concordan
cia social surgen exigencias ético-formales
necesarias para la convivencia. Esas exigen
cias
dere
pueden ser: a) negativas {alterum non lae(no dañar al otro) o b) positivas: colabo
los demás, encaminada
ración
con
ver su
interés.
a
promo
DEL PRINCIPIO DE BUENA FE
categorizado a la "Buena Fe"
principio del Derecho. El estudio de
función de este principio nos conduce ne
Hemos ya
como un
cesariamente
Jurídico y
cia Jurídica.
integradora frente al vacío legal. Como expre
sa
nuestro C.
Civil
en su
art. 16
"Cuando
ocu
pueda resolverse
el
de la
ni
las
espíritu
por
palabras,
por
ley de
negocio civil, que
rra un
a los fundamentos de
y si todavía subsistiere la
ocurrirá a los principios generales
la materia,
las
no
se
acudirá
leyes análogas
duda,
se
del derecho y a las doctrinas más recibidas,
consideradas las circunstancias del caso".
Es por demás evidente que cualquier va
loración cede ante la expresión clara de la ley.
Esto no supone sin embargo, de acuerdo a
lo expuesto, que los principios agoten su fun
ción en la integración de "lagunas". Si los
principios muñen de unidad al sistema, esta
presentes también en la creación de la
(lo que es por demás evidente), en la
rán
norma
FUNCIÓN
la
(7-12), 2001
a su
inserción dentro del Orden
interpretación de la norma y como consecuen
cia en la tarea creativa del jurista (sea ésta la
propia del Juez como en la de quien elabora
el negocio jurídico). Para expresarlo gráfica
mente, los principios sobrevuelan toda la ta
rea
jurídica y le dan su impronta desde la ela
boración del Derecho positivo, hasta su con
creción en el acto jurídico particular.
concep tualización de la Cien
Entendemos la Ciencia Jurídica
a una
como un
sistema,
esto
Kantiana "una unidad
rales
bajo
una
idea"
miento ordenado
o
con
según la concepción
de conocimientos plu
es
"un todo del conoci
arreglo
a
principios".
Como expresa Canaris, las notas que apare
cen en la definición son dos: "orden" (cohe
Es
en su
en
este último
aspecto que el notario,
creadora, deberá poner especial
tarea
atención
en
el momento de la formación, per
ejecución del negocio jurí
feccionamiento y
dico.
principios se presentan al jurista como
elípticas, que se llenan de contenidos
diversos según el Orden Jurídico de que se
Los
rencia) y "unidad" La coherencia y unidad
del sistema que caracterizan al ordenamiento
formas
jurídico tienen naturaleza axiológica, o expre
sado de otra forma, el sistema jurídico es va
lorativo. No es posible, como ya fue expresa
do, en la conformación y comprensión del sis
tema jurídico, la aplicación pura de la lógica
trate y conforme al momento histórico
instituto al cual
Esto
y al
formal, pero
supone
aplicado.
tópico, aporético o problemático
del principio, sino siguiendo los cánones teleológicos que atribuimos al sistema, su enfo
que preciso dentro del instituto determinado,
trariedad
enmarcado
un
sea
no
análisis
esto tampoco supone una arbi
la valoración, sino que ésta de
berá mantener la coherencia que es aprehen-
particular
sible de forma racional. Para determinar los
racterísticas
elementos que dotan de unidad al sistema
habrá que recurrir a los "principios" que la
1) los princi
rigen sin excepción y pueden entrar
entre sí en contraposición o contradicción
(piénsese por ej.: en las distintas limitaciones
al principio de autonomía de la voluntad);
en
informan. Avizoramos entonces que la fun
dón del principio será determinante en el sen
tido de buscar la ratio juris, más allá de la
tio
legis.
Ahora bien, tradicionalmente
do
ra
a
los
principios
del derecho
se
ha atribui
una
función
en su
contexto histórico.
deberá tenerse
propias
presente
de los
Sobre este
ciertas
principios,
ca
que
acertadamente señala Canaris:
pios
no
2) no comportan pretensión de excusividad
(así por ej.: la responsabilidad y la reparación
subsecuente del daño puede derivar de la
aplicación de diversos principios: culpa, ríes-
199
DOCTRINA
su conteni
go, confianza, etc.; 3) despliegan
de
intercambio
un
en
do
recíproca complementación y limitación (a veces vemos la com-
plementación
del
principio
ción la concreción mediante principios subor
dinados y valoraciones singulares con conte
propio (por ej.:
el
principio
de
los actos propios se puede concretar en el prin
cipio de culpabilidad o en el de riesgo).
Enfrentado
taxativos y
constituyen
excepciones reglas principios generales (en
este sentido: Francisco del Campo).
son
a
o
de la autonomía
de la voluntad con el de la responsabilidad
actos y el de la seguridad del
por los propios
tráfico jurídico y; 4) necesitan para su realiza
nido material
do la "Buena Fe"
entonces al análisis del
caso
Su inclusión otras
veces se
ha efectuado
a
partir de otros conceptos. Gamarra, por ejem
plo, entiende que la "Buena Fe" se presenta
en las tratativas como una
especie dentro del
"deber
de
actuar
sin
género
culpa" y por tan
to fundamentadora de la
responsabilidad ci
vil. Entendiendo la responsabilidad "contrac
tual" como la que surge del incumplimiento
de una obligación que tenemos con relación a
determinado sujeto (y no un mero abstenerse
concreto, el jurista deberá determinar, si fue
ra de los casos en que la norma positiva ade
de provocar un daño {neminem laedere), fun
damento de la responsabilidad extracontiac
lanta la solución,
no
subyacen en el sistema
vigentes
que no se encuentran
principios
formulados en forma explícita. La estimativa
ha de proporcionar los implementos inducti
vos de preceptos generales, la interpretación
axiológica y el conocimiento del arraigo en la
convicción social (naturaleza de las cosas) que
permitan, siguiendo la coherencia de la uni
tual) y que ésta, la responsabilidad contractual,
funda en la culpa, la "Buena Fe" se presenta
en las tratativas como la
especie dentro del
género (actuar sin culpa), imponiendo debe
res concretos con el
sujeto específico (siendo la
eventual
responsabilidad
originaria de las tia-
dad sistemática, arribar
tuación planteada.
autor otro
ya
Los derroteros del
proporcionarán
ciones de las
pañan el
Esto
a
la solución de la si
se
tativas de naturaleza
contractual, de acuerdo
al criterio de clasificación
fundamento
empleado). Para este
en
las tratativas
(esto
culpa), quebraría la unidad del
instituto, no pudiendo admitirse un principio
es
enfoque sistemático,
las más de las veces, las solu
interrogantes que acom
de las situaciones sociales.
actuar sin
fundamentador
distinto
en
la
la etapa contractual y otro
etapa contractual.
en
nuevas
acaecer
significa que el Derecho como cono
cimiento científico o en su acepción orgánica
no
La función del principio y la tradicional
clasificación doctrinaria, esto es: "Buena Fe
subjetiva" y "Buena Fe objetiva", permiten sin
muy por el contrario su evolución constante
y la interacción de sus preceptos exigirá una
permanente revisión para el jurista.
embargo a nuestro juicio, clarificar el concep
to y efectuar su particular inserción en los di
versos institutos,
especialmente en el campo
de las obligaciones.
LA BUENA FE EN EL CAMPO
DE LAS OBLIGACIONES CIVILES
cunstancia la
(contenido)
se
presente
en
Nuestro C. Civil refiere
al
concepto de
cias
no
"Buena
aparecen
en
posición estática,
en
varios artículos
esas
referen
orgánica.
Su defi
Fe", pero
forma
Advirtamos desde ya, que
nición, como ya dijimos antes, aparece referi
da en el art. 1207, en sede de
"Prescripción",
pero no encontramos un concepto genérico.
cualquier cir
representación psicológica no es
de por sí relevante, sino sólo en la medida
que es recibida por el Derecho.
un
principio general
actuar de Buena
que establezca que
se
debe
Fe, ni sanción general para
los casos en que se actúe en forma contraria a
la "Buena Fe". Del mismo modo se sostiene
que los
casos en aue
el leeislador ha
protegi
en
Se ha entendido por "Buena Fe Subjetiva"
estado psicológico del sujeto, caracteriza
do por el error o la ignorancia, la convicción
de no dañar a otro, de no cometer daño, de
actuar de forma justa y
Esto ha inducido a algunos autores a en
tender que no existe en nuestro Derecho el
en
cia,
error o
ignorancia
que se basa en la creen
de una situación, que
recibida por el Derecho configura un requisi
to o posición habilitante de determinada si
tuación
jurídica.
La "Buena Fe
una
Objetiva"
normativa de la
se
presenta como
relación, impone al suje-
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 87
200
to
un
actuar leal. De allí
se
derivan la honesti
dad, escrupulosidad, seriedad, claridad, de
ber de información, etc.; es decir no estamos
frente
a un mero
"Creer
que", sino frente a un
"deber de".
De
igual
manera en
(7-12), 2001
el Libro Tercero
(De
Adquirir el Dominio) en el Tí
tulo II (Accesión) se protege la percepción de
frutos del poseedor de buena fe (art. 733) y se
distingue entre quien edifica en suelo ajeno
los Modos de
o mala fe (arts. 750
y 751). En el Tí
(Sucesión Testamentaria) en el Capí
de buena
Las referencias del C. Civil
múltiples
en lo relativo a la "Buena Fe", en
particular
en lo
que dice relación con la concepción del
son
sujeto respecto de su propia situación o de la
situación ajena de la que deriva su derecho.
En estos casos, el sujeto y el haz de consecuen
cias derivadas de la situación, generalmente
son
tutelados por el Derecho.
agotar los ejemplos, veamos
(De las
el Título IV (De los Ausentes)
tulo IV
tulo II, el art. 852 tutela al tercero de buena fe
contra quien no pasa la acción de
indignidad.
En el Título VI
(De las disposiciones comu
o
intestada), en el
Capítulo IV, el art. 1089 priva del beneficio de
inventario al heredero que actúa de mala fe
en la facción de éste.
Sin pretender
algunos
de ellos: En el Libro Primero
Personas)
en
Capítulo III,
Sección
II, el
art. 11
dispone:
"Mientras que el ausente no se presente, o no
se deduzcan acciones a su nombre, los
posee
la Sucesión testada
nes a
Las referencias más abundantes del Libro
Tercero,
se
encuentran
Prescripción),
"Buena Fe",
donde
donde
como
regula
el Titulo VII (De la
brinda el concepto de
en
se
ya vimos
en
el art. 1207
y
exigibilidad
variable en
los arts. 1188, 1204, 1206, 1211 1212 y 1214.
dores de la herencia harán suyos los frutos
de buena fe".
percibidos
se
su
Entrando ahora al campo de las
Obligacio
que también aquí el C. Civil abun
nes, vemos
En el mismo Libro
el Título V
en
(Del
Ma
V y VI, se protegen los
derechos de terceros de buena fe (posterior a
da
en
referencias al concepto de "Buena Fe".
La
conceptualización de la "Buena Fe"
regla de conducta resulta del art. 1291,
trimonio) Capítulos
la
separación
de
cuerpos) (art. 180)
y
se
de
terminan efectos
civiles, de filiación y distri
ganancias, donaciones y ventajas
posteriores a la declaración de nulidad del
matrimonio (arts. 208, 209, 210 y 211).
como
pero
a
éste
nos
referiremos más adelante.
bución de
En el mismo
(De los
sentido,
en
el Libro
Bienes y Del Dominio
el ordenamiento
tuación del
se
o
Segundo
Propiedad),
presenta tutelando la si
En el Libro Cuarto
(De las ObUgaciones),
(De los Cuasi-contratos)
se
regula la Buena Fe en el pago indebido (art.
1312), se establecen deberes de restitución en
el cobro indebido de buena y mala fe (art.
1316), así como deberes de restitución respec
Título L
Capítulo
II
de buena fe y aumenta la
severidad respecto del sujeto de mala fe. El
art. 693 (Título V, De la Posesión) define los
cosa que se le dio como
debida (art. 1317) y se protege al tercero po
seedor de buena fe de la cosa a título oneroso
conceptos de poseedor de buena y mala fe.
"Se llama poseedor de buena fe, el
que lo es
en virtud de un título traslativo de
dominio,
(art. 1318). En el Título II (De las Diversas Es
pecies de Obligaciones), en el Capítulo I, Sec
ción I (Obligaciones de Dar), el art. 1337 pre
fiere al que de buena fe recibe primero la cosa.
En la Sección III se posterga el principio, dis
sujeto
cuyos vicios
aquel
a
ignora. Es poseedor
quien consta que le falta
poseer o que el que tiene
ciente". A partir de este
es
de mala fe
título para
vicioso o insufi
concepto, las
cuencias serán más
el
o menos
conse
gravosas para
sujeto. Por ejemplo, en lo relativo a la per
cepción de frutos (art. 649, numeral 4°) (art
694) (art. 695); en la obligación de indemniza
ción y reembolso de gastos (arts. 668
y 690);
en el reembolso de
expensas (necesarias, úti
les o voluptuarias) (arts. 698, 699, 700, 701
y
704).
to del vendedor de la
los arts. 1342 y 1348 la reparación
de daños y perjuicios a pesar de la buena fe y
el Capítulo III, Sección I, en el art. 1430 prote
poniendo
ge al tercero
Así
se
poseedor
de buena fe.
Modos de
en
en
las Obligaciones), se
los arts. 1449, 1455, 1495
Extinguirse
acude al principio
y 1566.
que sola
el Título III (De los
multiplican los ejemplos,
mente mencionaremos:
DOCTRINA
201
Otra vez aparece la consideración de la
Buena Fe en la Parte Segunda del C. Civil (De
las
Obligaciones que nacen de los Contratos),
enlos arts. 1672 (De las Donaciones),
1709 y 1734 (De la Compraventa),
art.
1672,
art. 1762
Cesiones de Derechos creditorios y
(De las
hereditarios), arts. 1882, 1916, 1933 y 1935 (De
las Compañías o Sociedades), art. 1949 (So
ciedad Conyugal), arts. 2060, 2078 y 2101 (Del
Mandato), art. 2106 (De la Fianza), art. 2163
(De la Transacción), art. 2172 (Contratos Alea
torios), art. 2213 (Del Préstamo de Consumo)
art. 2260 (Depósito) y art. 2320 (Prenda).
En conclusión: podemos considerar que en
todo el desarrollo normativo el principio se
encuentra presente y que la valoración legis
lativa conduce
a
la tutela de la Buena Fe.
Ahora bien, volviendo al concepto en el
campo de las obligaciones, inferimos que el
Derecho reclama aquí un comportamiento fiel,
honesto
en
el
tamiento que
negocio jurídico. Este compor
traduce en obligaciones con
se
cretas: deber de información que elimina la
reticencia, propósito de cooperación
en la
del fin deseado por las partes, eli
minación de dilatorias, advertencia a la otra
parte de vicios o defectos que podrían gene
búsqueda
rar
el desistimiento de la otra
totalidad del
Principio
de Buena Fe
deben
en
las tratativas
Vayamos ahora a la norma que a nuestro
juicio es el pilar de la consagración del prin
cipio en el campo de las obligaciones. El art.
1291 dispone: "Los contratos legalmente ce
lebrados forman una regla a la cual deben
someterse las partes como a la ley misma.
Todos deben ejecutarse de buena fe y por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos
expresa, sino a todas las consecuencias que
según su naturaleza sean conformes a la equi
se
dad, al
uso o a
la
negocio
La
guardar las
Por lo
Cuarto
se
(De
de esta norma, que ad
en el Libro
las
Primera Parte
Obligaciones)
en General) Título I (De
las Causas Eficientes de las Obligaciones),
Capítulo I (De los Contratos en General), Sec
ción III (De los Efectos Jurídicos de los Con
tratos), es que el legislador deja el enfoque que
podríamos considerar pasivo (creencia, igno
rancia, error), para consagrar un hacer del
sujeto ("todos deben ejecutarse"). Vemos por
tanto que el sujeto de derecho está llamado a
(De las Obligaciones
asumir
una
conducta que
un
reciprocidad que
jurídicas, en de
últimos de igualdad y
relaciones
expuesto y
atento
se
encamine
en
la
sente desde las
etapas preparatorias,
lución
o
algunos
autores, que la conducta que se re
clama al sujeto, se circunscribe a la ejecución
no se
esto es
rescisión.
permito preguntar: si en la etapa preli
fuera exigible por el Sistema Jurídi
un
comportamiento acorde con la Buena
co,
Fe,
no
este actuar, ¿no estaría incidiendo desde
la etapa de
ya
ducta no se ajusta
en
bilidad cierta
cumplirse?
hay
pues si la con
la Buena Fe, ¿qué proba
de que el contrato pueda
ejecución?,
a
Si fuera
prescindible
puede
fuera de dicha órbita.
extender
su
la Buena Fe
las tratativas,
¿cómo podría exigirse un
comportamiento leal a posteriori, cuando el
en
contrato
se
perfeccionó?
Creo que no era necesario que el legisla
dor lo consagrara en las etapas preliminares,
sin perjuicio de que su consagración aventa
dudas, pues la consecución lógica:
tativas-contrato-ejecución,
exigencia
la función del
las tratativas, hasta la total ejecución del ne
gocio jurídico y aún más, en la eventual reso
ría las
propósito.
Podríamos pensar y así lo han entendido
del contrato y
que
a
principio, la que ya nos hemos referido, es
que consideramos que el ajustar la conducta
negocial al principio de Buena Fe, se hace pre
Me
encuentra inserta
prosecución de
única forma de
a
ley".
particularidad
como
justicia, de los cuales la Buena Fe es vehículo,
permitirá adecuar, integrando y corrigiendo
el contenido negocial.
minar
virtamos
no
dotarlo de coherencia. La
fensa de los valores
Una visión del
parte, etc.,
puede, so pena de poner en peligro la unidad
del instituto, ser exigible en actos singulares,
sino que por el contrario es comprensiva de
la relación jurídica en su conjunto, abarca la
desarrollo del contrato
reclama
un
en
tra-
todo el
comportamiento
coherente.
Dejo formulada la siguiente reflexión: el
desconocimiento de la Buena Fe en las trata-
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 87
202
(7-12), 20C
ley está contenida en el marco de la k
gulación de las cláusulas abusivas del contré
tivas muy probablemente ponga en riesgo la
existencia y validez de los elementos necesa
de la
rios del contrato. Así por
ejemplo, la causa del
(en
concepción funcional) comien
za a
desplegarse aun antes de perfeccionarse
el contrato (al igual que los demás elemen
to de
contrato
ley proporciona
que la apreciación
ferirá al producto o servicio, ni al precio
contraprestación del contrato, siempre qu
su
existe ya
tos), pues
sentación de la
en
figura
las tratativas la repre
jurídica deseable.
Los que, como Escribanos, cooperamos en
la formación del negocio jurídico estamos lla
advertirnos y a advertir a las partes
de la ponderación de éste y otros principios,
mados
a
desde que
ción.
Tal
vez
somos
requeridos para
hasta ahora
no se
su
elabora
han estimado
verdadera dimensión las nocivas
su
cuencias que pueden
comienza a gestarse,
en
conse
seguir a un negocio
que
ignorando la Buena Fe
todo el comportamiento
que debe abrazar
negocial. Si como creadores del Derecho
ubicamos
en
podemos
no
la
profilaxis
del tráfico
nos
jurídico,
desconocer el orden y la unidad
Diligencia y celeridad sí,
este último
que 1
el art. 28. El art. 30
agree
del carácter abusivo no re
adhesión, concepto
en
i
dichas cláusulas
se
redacten de
art.
31, que señala
en
forma
no
cláusulas que deberán considerarse comí
su inclu
sión. Dicha inclusión en los contratos de ad
hesión da derecho al consumidor a exigir 1;
abusivas, indica la consecuencia de
nulidad de las mismas, quedando facultadc
el Juez para integrar el contrato; si integrade
el contrato, el Juez apreciare que carece de
causa, podrá declarar la nulidad del mismo
La violación del deber de actuar de buena fe
en
el contrato de adhesión y dentro de los lí
señalados, faculta por tanto al consu
mites
midor
a
exigir la nulidad de las cláusulas abu
pero sólo si y en cuanto vayan acompañados
de ponderación y proyección del negocio ju
calificar
partes
en
la
persecución
La Buena Fe
mo
de acuerdo
en
a
la
las
del fin deseado.
las relaciones de
su
parte e
taxativa, algu
ñas
sivas, nulidad que la Doctrina
a
clan
el carácter abusivo de éstos. Por
del Sistema Jurídico.
rídico, que den verdadera satisfacción
manera
y comprensible, lo que habilita a interpreta
que eventualmente también podrá estimarsi
es
conteste
er
absoluta. Como corolario abre
como
al Juez la posibilidad de actuar con función
integradora en el contrato y más aún, a de
clarar la nulidad del mismo, si integrado el
contrato, apreciare que carece de causa.
consu
Ley 17.250
Pero la
ley
no
limita la
estipulación
del
principio las cláusulas abusivas contenidas
en el contrato de adhesión,
por el contrario ei
a
Al comienzo del trabajo, expusimos que los
principios jurídicos se ven revalorados por las
nuevas áreas del Derecho. Los
principios del
Derecho acuden en la regulación de nuevas
situaciones
sociales,
torias de la
norma
como
directrices
marca-
positiva
pretender hacer un estudio profundo
principio de Buena Fe en la normativa de
Sin
del
las relaciones de consumo, limitémonos a ha
cer
algunas referencias incorporadas a nues
tro Derecho Positivo.
Ley 17.250 ha consagrado en forma
principio de Buena Fe.
La
ra
el
En el
XI
(Cláusulas Abusivas en
Adhesión), el art. 30 califica
Capítulo
los Contratos de
cla
"abusiva" toda cláusula que por su con
o
por su forma "... viole la obligación
de actuar de buena fe". Esta primera mención
como
tenido
principio es
recibido
en
la relación de
consumo.
alinea
la
junto
taria y
rada.
a
a
gran
toda la
regulación de
Con esto, la
posición
norma se
doctrinaria
mayori
parte de la legislación compa
Capítulo XII (Incumplimiento), el art.
dispone: "La violación por parte del pro
veedor de la obligación de actuar de buena fe
la
o la
transgresión del deber de informar en
de
perfeccionamiento o
etapa precontractual,
del
contrato, da derecho al con
(3^ ejecución
sumidor a optar por la reparación, la resolu
ción o el cumplimiento del contrato, en todos
los casos más los daños y perjuicios que co
rrespondan" El legislador específicamente
sienta la obligación del proveedor de ajustai
obli
su conducta al principio de Buena Fe. La
como seña
a una ley,
que
gación incorporada
En el
32
la el art. 1°
es
de Orden Público,
se
presenta
203
DOCTRINA
inequívocamente
en
todo el desarrollo del
No
queda ya margen de duda, como
en lo referido a la
obligaciones
en
general, que desde la etapa preconciviles
liáctual hasta la ejecución del contrato, la par
te debe ceñir el comportamiento a los cáno
contrato.
yiinos antes
nes
da
la Buena Fe. Tal vez la referenque señala
a
la
"transgresión del
deber de informar"
sea innecesaria, ya que el deber de informar
es una
de las diversas
obligaciones
resultan
del deber genérico de actuar de buena fe y
hubiera sido suficiente con indicar éste. Ad
virtamos también que en la redacción del ar
tes
tículo
car
la
de lo
ha omitido la coma después de indi
"transgresión del deber de informar",
que podría inducirse que sólo con res
se
pecto al deber de informar ha de observarse
la conducta desde la etapa precontractual has
la ejecución. Sin embargo el artículo dispo
al comienzo en forma genérica "La viola
ción por parte del proveedor de la obligación
ta
ne
de actuar de buena fe",
restringiendo
preciso de la rela
ción de consumo, de donde es justo inferir que
apreciación
a un
no
su
momento
el referido deber abarca todo su desarrollo,
desde la etapa precontractual hasta la ejecu
ción. En apoyo de esta interpretación acuden
variadas disposiciones contenidas en la ley,
los derechos de consumidor, a la
la oferta, incluso de la garantía
de
regulación
y de la pubUcidad, donde la ley recoge, exi
giendo o prohibiendo conductas vinculadas
referidas
a
consecuencia del
incumplimiento se pre
particularmente gravosa, pues da dere
cho a exigir tal indemnización conjuntamen
te con el cumplimiento de la obligación.
zar,
senta
Expresábamos que del análisis sistemáti
de la ley surge la revaloración del princi
pio. Las diversas disposiciones contenidas en
la norma confirman lo expresado. La relación
de consumo se ve pautada por indicaciones
precisas en la conducta exigida. Al estipular
co
los Derechos Básicos del Consumidor
se
trasuntan los valores que el
tende proteger y de los cuales derivarán los
principios y en última instancia los precep
tos. Se prioriza la protección de la vida, la sa
lud y la segurididad, derechos éstos que en
cuentran una consagración supra constitucio
nal por su carácter inherente a la personali
dad humana. El propósito del legislador no
es
ya el reconocimiento de dichos derechos,
protección de los mismos. A partir de
sino la
aquí surge la enumeración de los derechos
básicos contenidos en el art. 6°. Avía de ejem
plo indiquemos el derecho a la libertad de ele
gir y el tratamiento igualitario. Estos derechos
se complementan con el derecho a la educa
ción y divulgación sobre el consumo adecua
do de productos y servicios, el derecho a ser
en forma suficiente, clara y veraz
y la protección contra: la publicidad engaño
sa, los métodos coercitivos o desleales en el
informado
productos y servicios y las cláu
sulas abusivas en los contratos de adhesión.
Va de suyo que la libertad de elección y el tra
tamiento igualitario de los consumidores sólo
al
suministro de
El legislador ha previsto las consecuencias
de la violación del principio. Quien se aparta
del comportamiento preceptuado incurre,
es
principio rector y que emanan del análisis
sistemático de todo el microsistema.
como
incumplidor
en
responsabilidad,
ha
dando nacer para la contraparte el derecho
"a optar por la
reparación, la resolución o el
cumplimiento del contrato, en todos los ca
sos más los daños
y perjuicios que correspon
dan" La responsabilidad preceptuada por la
ley
objetiva, el proveedor
incumplidor sólo puede exonerarse cuando
mediare causa extraña no imputable (art. 33)
Pero la ley no se limitó a la enunciación gené
rica del incumplimiento de las obligaciones,
por el contrario en el art. 32 hace una especial
tnención a la violación de la obligación de
íctuar de buena fe, con lo que parecería reifirmar el principio que rige todo el desarrolo de la relación. La obligación de indemni
es
de naturaleza
(art. 6°)
legislador pre
viable cuando el consumidor acceda a una
información adecuada, recibiendo una edu
cación sobre el consumo. La protección del
consumidor comprende asimismo el derecho
la asociación y como consecuencia evidente
de la violación de obligaciones resultantes de
la relación de consumo, el derecho al resarci
a
miento de los daños derivados del
miento, así
judiciales
como
el
acceso a
y administrativos
los
incumpli
organismos
competentes.
La tutela de los derechos indicados llevan
obligaciones de la con
perjuicio de lo cual, algunas de
traparte,
las cuales han sido tratadas particularmente.
ínsitas las correlativas
sin
Más allá de señalar la
de actuar
en
obligación genérica
princi-
forma leal y honesta, los
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 87
204
pios
preceptúan
se
en
forma más determina
el deber de informar, al que
tomaremos como ejemplo. La ley dedica va
da; así ocurre
con
capítulos a la Oferta, la Garantía y la Pu
blicidad. Así, se debe advertir cuando los pro
ductos o servicios pueden ser peligrosos o no
adecuada,
impuestos, el precio financiado, monto del cré
dito, la reglamentación del pago del precio con
inclusión de tasas de interés, etc.; en el caso de
productos se deberá indicar características,
naturaleza, cantidad, calidad, composición,
garantía, origen
del
producto, plazo
de vali
dez, forma de conservación, etc.; similares in
dicaciones deben figurar en la oferta de servi
cios. El
to
proveedor también debe informar, tan
las ventas que realice en el local empre
en
sarial,
como en
las que
se
En conclusión: La normativa actual
que
regula las relaciones de consumo ha recogido
y revalorado el principio de Buena Fe. El le
gislador no se ha limitado a su enunciación
genérica, sino que ha exigido o prohibido con
ductas precisas en todo el desarrollo de la re
lación. Asimismo
por el
propio,
casillero
consagró
inclumplimiento
postal
de la
al oferente que ordenó su difusión; sólo la re
tempestiva de la propuesta efectua
la cláusula abusiva contenida
el contrato
Bibliografía
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en ADCU, vol. 28, dic. 1998.
de la causa"
Fernando Hinestrosa, "De los principios
del derecho a los principios gene
da por medios similares a los empleados para
hacerla conocer, desvincula al oferente. Tam
rales del contrato"
la
en
de adhesión, incorporando una nueva función
integradora al Juez llamado a intervenir.
generales
a
san
conjuntamente con el cumplimiento
obligación. Se regula en forma especial
vocación
lo referente
obligación,
del daño
similar. La in
o
formación,
parte, efectuada por cual
de
medio
comunicación,
obliga desde ya
quier
en
responsabilidad
efectúan por medio
por otra
bién
la
de la
cionando severamente al incumplidor y ha
ciéndolo pasible del pago de la indemnización
postaL telefónico, televisivo, informático o si
milar, el domicilio de su establecimiento, el
suyo
excluye cualquier reticen
pueda conducir a error.
sin que
cia relevante que
rios
civos para la salud y la seguridad De igual
forma en la oferta se deben indicar: precio,
(7-12), 2001
garantía la informa
precisas. Esto,
vado,
n°
en
Revista de Derecho Pri
5, enero-junio 2000, Universidad Ex
ternado de Colombia.
ción debe contener referencias
agregado al deber de brindarse por escrito, en
comprensible, legible y estandarizada
cuando se trate de productos idénticos. Como
forma
corolario del deber de informar
mención
lo que el
se
debe hacer
entiende
legislador
publicidad engañosa. El art. 24 preceptúa: "...
Queda prohibida cualquier publicidad enga
ñosa" y agrega" Se entenderá por publicidad
engañosa cualquier modalidad de informa
ción o comunicación contenida en mensajes
publicitarios que sea entera o parcialmente
falsa, o de cualquier otro modo, incluso por
a
omisión de datos
ducir
a error
como
esenciales,
capaz de in
al consumidor respecto a la na
sea
José Ferrater Mora, Diccionario de Filosojía,
Ed. Alianza, 1981, Madrid,
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Jurídico, 3=" ed.,
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na
José Luis de los Mozos, El Principio de Bue
Fe, Ed. Bosch, 1965, Barcelona, España.
Dr. Claus-Wilhelm
la Jurisprudencia
García
productos y servicios". Suponemos que se
ha omitido el vocablo "que" antes de la ex
presión "o de cualquier otro modo", de todas
formas señalamos especialmente que se ha
hecho hincapié en "la omisión de datos esen
ciales", porque queda de manifiesto que la
reticencia está particularmente prohibida con
referencia
forme
tud de
a
a
datos relevantes. El actuar
la Buena Fe
no
sólo supone
una
Canaris, El Sistema en
(traducido por Juan Antonio
Amado), Fundación Cultural del No
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Eses. Beatriz Marlene Rodríguez Acosta,
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Demófilo
de Buen, Enrique R. Ramos
y Leo
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poldo