El dEspido dEl trabajador por motivo dE sus ausEncias al trabajo
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El despido del trabajador por motivo de sus ausencias al trabajo CONSEJO EDITORIAL Miguel Ángel Collado Yurrita María Teresa de Gispert Pastor Joan Egea Fernández José Ignacio García Ninet Francisco Ramos Méndez Sixto Sánchez Lorenzo Jesús-María Silva Sánchez Joan Manuel Trayter Jiménez Belén Noguera de la Muela Ricardo Robles Planas Juan José Trigás Rodríguez Director de Publicaciones El despido del trabajador por motivo de sus ausencias al trabajo Josep Moreno Gené Profesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universitat de Lleida Ana María Romero Burillo Profesora Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universitat de Lleida Colección: Atelier Laboral Directores: José Ignacio García Ninet Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Este trabajo se enmarca dentro del proyecto de investigación I+D+i DER 2010-21686-C02-02 concedido por el Ministerio de Economía y Competitividad, que lleva por título «La gestión del absentismo laboral: medición, impacto económico, causas sociales y psicológicas y régimen jurídico-laboral» Los autores son miembros del grupo de investigación consolidado reconocido por la Generalitat de Cataluña «Análisis social y organizativo» (2009 SGR 310). Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios. © 2013 Josep Moreno Gené y Ana María Romero Burillo © 2013 Atelier Via Laietana 12, 08003 Barcelona e-mail: [email protected] www.atelierlibros.es Tel.: 93 295 45 60 I.S.B.N.: 978-84-15690-28-3 Depósito legal: B-19445-2013 Diseño y composición: Addenda, Pau Claris 92, 08010 Barcelona www.addenda.es Impresión: Winihard Gràfics, Avda. del Prat 7, 08180 Moià Índice C apítulo I. Ausencias al trabajo que implican pérdida de empleo . . . 9 C apítulo II. El régimen jurídico del absentismo como causa de despido objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Josep Moreno Gené 1. El fundamento de la extinción del contrato por absentismo del trabajador . 2.La noción de falta de asistencia al trabajo a los efectos del art. 52. d) ET . . 2.1. Faltas de asistencia al trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.2. Faltas de asistencia, aún justificadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.3. Faltas de asistencia intermitentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.4. Faltas de asistencia justificadas computables y no computables . . . . 3. El nivel de absentismo relevante a los efectos del art. 52 d) ET . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.1.La necesaria relevancia del absentismo como causa justificativa de la extinción del contrato de trabajo: de la concurrencia de absentismo individual y de absentismo colectivo a la valoración exclusiva del absentismo individual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.2. El nivel de absentismo individual del trabajador . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.2.1. El porcentaje de absentismo individual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.2.2. Faltas de asistencia en jornadas hábiles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.2.3. El arco temporal del absentismo individual . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.3.La supresión de la exigencia de acreditar un determinado índice de absentismo colectivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.Tiempo y forma de la extinción del contrato por absentismo del trabajador . . 4.1.El momento válido para la decisión extintiva por absentismo del trabajador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.2.El procedimiento de la extinción del contrato por absentismo del trabajador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.2.1. Comunicación escrita al trabajador expresando la causa . . . . . . 4.2.2.Puesta a disposición del trabajador de la indemnización de veinte días de salario por año de servicio . . . . . . . . . . . . . . . 4.2.3. Concesión de un plazo de preaviso de quince días . . . . . . . . . . 7 15 20 20 22 25 29 43 43 45 45 48 51 57 67 67 70 72 77 82 Josep Moreno Gené / Ana María Romero Burillo 5.L a calificación y los efectos de la extinción del contrato por absentismo del trabajador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.1.La declaración de procedencia de la extinción del contrato por causas objetivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.2.La declaración de improcedencia de la extinción del contrato por causas objetivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.3.La declaración de nulidad de la extinción del contrato por causas objetivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86 88 90 96 C apítulo III. L as ausencias al trabajo como causa de despido disciplinario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 Ana María Romero Burillo 1. Presentación del tema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.Delimitación de la causa disciplinaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.1. Ausencias susceptibles de alegarse como causa de despido disciplinario . 2.2.La gravedad del incumplimiento del trabajador: la exigencia de la reiteración de las faltas de puntualidad y de asistencia al trabajo como elemento delimitador de la gravedad de la conducta del trabajador . . . 2.3.La culpabilidad en las ausencias al trabajo y las faltas de puntualidad como elemento delimitador de las conductas sancionables con despido disciplinario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.3.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.3.2.Análisis de los principales supuestos de inasistencia susceptibles de despido disciplinario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. El tratamiento del despido disciplinario en la negociación colectiva . . . . . 3.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.2.La configuración convencional de las faltas de puntualidad al trabajo como causa de despido disciplinario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.3. Las faltas de asistencia en el trabajo en la negociación colectiva . . . . . 3.4. El supuesto del abandono del puesto de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.El procedimiento para despedir disciplinariamente al trabajador por faltas repetidas e injustificadas de asistencia y puntualidad al trabajo . . . . 4.1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.2. Los requisitos de forma del despido disciplinario . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.3. Lugar, tiempo y medios de comunicación del despido disciplinario . . 4.4. La propuesta de liquidación de retribuciones pendientes . . . . . . . . . . . 4.5. El despido disciplinario defectuoso y su subsanación . . . . . . . . . . . . . . 5.La calificación y efectos del despido disciplinario por faltas de asistencia y puntualidad repetidas e injustificadas al trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.2. El despido procedente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.3. El despido improcedente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.4. El despido nulo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 104 104 C apítulo IV. Valoración final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183 Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 8 108 116 116 118 140 140 142 147 149 151 151 152 161 164 167 170 170 171 173 180
