la proteccion social de la mujer trabajadora embarazada

PROTECCION DE LA MUJER TRABAJADORA Y PRESTACIONES CONEXAS.
1. La protección de la mujer trabajadora de la Seguridad Social.
Con carácter general, desde la normativa internacional ha sido
constante contemplar la protección de la familia basada en la
maternidad, desde la perspectiva de la protección de la mujer
trabajadora (artículo 25 de la Declaración Universal de los Derechos
Humanos de Nueva York, de 10 de diciembre de 1949; art.10 del
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales,
de 19 de diciembre de 1966, por poner algunos ejemplos). Son
especialmente relevantes los convenios de la Organización
Internacional del Trabajo (C. núm 3 OIT, sobre la protección de la
maternidad, 1919, ratificado por España el 4 de julio de 1923,
revisado por los convenios num. 103 y num. 183). En todos ellos, se
establece la obligación de los estado de diseñar mecanismos de
descanso de la mujer trabajadora en estado de gestación, durante el
post-parto y la lactancia.
En el ámbito interno, la legislación española ha ido incorporando
desde fechas muy tempranas (Ley de silla, de 1912, como ejemplo
más relevante), esos mecanismos protectores. Sin embargo, a medida
que el propio concepto de familia ha ido evolucionando, se ha ido
expandiendo ese esquema de protección. En varios sentidos; en el
primero: la protección de la maternidad de la mujer trabajadora ha
trascendido el ámbito de la maternidad puramente biológica,
alcanzado a la maternidad jurídica/ legal (por adopción, acogimiento
y formas análogas). De este modo, los bienes jurídicos protegidos
por estos esquemas se han desdoblado, y ya no solo se protege la
salud de la mujer trabajadora que haya dado a luz y/o esté lactando a
su hijo; sino también se contempla el bien jurídico “bienestar del
recién nacido”.
En un segundo sentido, la protección se ha hecho extensiva a los
trabajadores progenitores varones, a los que se les ha convertido en
eventuales beneficiarios de prestaciones de maternidad (se ha
posibilitado que la mujer trabajadora madre derive parte (en el caso
de la maternidad biológica) o todo (en el caso de la maternidad no
biológica) el derecho a prestación al padre), así como beneficiarios
exclusivos de una nueva prestación, la de paternidad, tras la Ley
Orgánica 3/2007, de 22 de marzo para la Igualdad Efectiva entre
Mujeres y Hombres (LOIEMH, en adelante). Extensión esta que
pretende potenciar la protección del bien jurídico “menor recién
nacido/adoptado/acogido”, así como promover la conciliación de la
vida laboral y familiar de mujeres y hombres, desde una perspectiva
de igualdad de género.
2. La prestación de maternidad
SITUACION PROTEGIDA
A) MATERNIDAD BIOLOGICA: Disfrute de los periodos suspensión del contrato como consecuencia
del disfrute de los periodos de descanso por parto (art. 48.4 Estatuto de los Trabajadores (ET en
adelante).
Periodos de descanso que se concretan en:
• regla general: dieciséis semanas.
• Excepciones: parto múltiple (dos semanas suplementarias por cada hijo a partir del segundo) o
nacimiento de hijo con discapacidad(dos semanas suplementarias)).
B) MATERNIDAD NO BIOLÓGICA: Disfrute de los periodos suspensión del contrato como
consecuencia del disfrute de los periodos de descanso (art. 48.4 Estatuto de los Trabajadores (ET en
adelante) por :
-adopción , incluyendo la internacional
-acogimiento (preadoptivo, permanente o simple) con una duración de al menos un año aunque sean
provisionales, conforme al Código Civil o las leyes civiles autonómicas en su caso de aplicación.
-de menores de seis años o mayores de seis años y menores de edad discapacitados, o que por sus
circunstancias y experiencias personales o por provenir del extranjero, tengas especiales dificultades de
inserción social y familiar acreditadas por los servicios sociales competentes.
Periodos de descanso que se concretan en:
• regla general: dieciséis semanas.
• Excepciones: adopción o acogimiento múltiples (dos semanas suplementarias por cada hijo a
partir del segundo); o adopción/acogimiento de un menor con discapacidad (dos semanas
suplementarias)).
REQUISITOS
PARA
ACCEDER A
LA
PRESTACION
•
AFILIACION
•
ALTA O SITUACION ASIMILADA (Situación legal de desempleo total por la que se perciba prestación
contributiva, y aquellas otras del art. 5 RD 1251/2001, de 16 de noviembre)
•
PERIODO DE CARENCIA o periodo cotizado
El trabajador es < 21
años en la fecha del parto
o de la resolución judicial
de adopción/ resolución
administrativa o judicial
de acogimiento:
Ø Días cotizados.
HECHO
CAUSANTE
El trabajador es > 21 años < 26 años en la
fecha del parto o de la resolución judicial
de adopción/ resolución administrativa o
judicial de acogimiento:
El trabajador es > 26 años en la fecha
del parto o de la resolución judicial de
adopción/ resolución administrativa o
judicial de acogimiento:
90 días cotizados en los últimos 7
años
Ó
180 días cotizados a los largo de la
vida laboral
180 días cotizados en los últimos
7 años
Ó
360 días cotizados a los largo de
la vida laboral
INICIO DEL DESCANSO POR PARTO, ADOPCION O ACOGIMIENTO
ACREDITADO: BIEN POR EL PARTE MEDICO DE PARTO,
BIEN POR LA RESOLUCION ADMINISTRATIVA O JUDICIAL QUE RECONOZCA EL
ACOGIMIENTO O
BIEN POR LA RESOLUCION JUDICIAL QUE RECONOZCA LA ADOPCIÓN)
CUANTIA DE
LA
PRESTACIÓN
SUBSIDIO= 100 % BASE REGULADORA ( = BR que para la prestación de IT derivada de contingencias comunes)
A) MATERNIDAD BIOLOGICA:
*REGLA GENERAL:
El periodo de suspensión se distribuye con el otro progenitor a opción de la interesada, si bien la madre ha de disfrutar en
todo caso de un descanso obligatorio de 6 SEMANAS POSTERIORES AL PARTO. Asi, cabe que:
• a)La madre también disfrute las diez restantes
•
•
b)El otro progenitor disfrute las diez restantes simultanea o sucesivamente, a tiempo completo o a tiempo
parcial con posterioridad al parto
c)Los dos progenitores se repartan las diez semanas de descanso y las disfruten simultanea o
sucesivamente, a tiempo completo o a tiempo parcial, con posterioridad al parto.
DINÁMICA
**REGLAS ESPECIALES:
PRESTACIONAL:
• a) fallecimiento de la madre, al margen de que fuera o no trabajadora: el otro progenitor, si reúne los requisitos,
DURACION
puede disfrutar de la totalidad del descanso y recibir la prestaciones durante todo ese periodo.
• b)la madre no reúne los requisitos para generar derecho: el padre tendrá derecho a la prestación por el tiempo que
le hubiera correspondido a la madre
• c) fallecimiento del hijo: el periodo de descanso no se interrumpe, salvo que, después de las 6 semanas posteriores
al parto, la madre solicite su incorporación al trabajo.
• d)parto prematuro u hospitalización del neonato a continuación del parto:
-dejando a salvo las seis semanas inmediatamente posteriores al parto, cabe interrumpir el periodo de suspension hasta el
alta hospitalaria
-si esa hospitalización se prolonga durante un periodo superior a siete días, cabe ampliar el periodo de suspensión tantos
días como el menor se encuentre hospitalizado (hasta un máximo de 13 semanas adicionales).
B) MATERNIDAD NO BIOLOGICA:
*REGLA GENERAL:
Cualquiera de los progenitores, si ambos trabajan, podrá disfrutar del periodo de DIECISEIS SEMANAS ininterrumpidas
(ampliables si corresponde), que se distribuirán a opción de los interesados. Cabe el disfrute simultáneo o sucesivo, a
tiempo completo o parcial.
** REGLA ESPECIAL:
Cabe disfrutar CUATRO SEMANAS con carácter previo a la resolución definitiva de adopción internacional cuando sea
necesario un desplazamiento previo al país de origen del adoptado.
Causas de denegación, anulación o suspensión:
DINAMICA
PRESTACIONAL: -Actuación fraudulenta para adquirir o conservar el derecho
-Realizar una actividad por cuenta ajena o propia durante el descanso.
VICISITUDES.
Causas de extinción. Tránsitos prestacionales:
Prestación de
maternidad
Alteración de la
salud.
Extinción del contrato
Tránsito automático
INCAPACIDAD
TEMPORAL
PRESTACION POR
DESEMPLEO, una vez agotada
la prestación por maternidad.
3. La prestación de paternidad.
SITUACION PROTEGIDA
Disfrute por el padre (o por la progenitora que no haya dado a luz) de los periodos de suspensión del
contrato (art. 48 bis Estatuto de los Trabajadores (ET en adelante) por:
-nacimiento de hijo,
-adopción o acogimiento preadoptivo, permanente o simple (en este caso con una duración mínima de un
año) de un menor de seis año, o mayor de esas edad y menor de edad afecto de una discapacidad.
El periodo de suspensión tiene una duración de 13 días, ampliable en dos días por cada hijo a partir del
segundo. Periodo de suspensión que se acumula al del permiso por nacimiento de hijo (art. 37.3 ET)
Es un periodo de suspensión INDEPENDIENTE de los supuestos de suspensión por maternidad ya
indicados más arriba
REQUISITOS
ACCEDER
PRESTACION
A
PARA
LA
•
•
•
AFILIACION
ALTA O SITUACION ASIMILADA
PERIODO DE CARENCIA:
180 días cotizados en los últimos 7 años
Ó
360 días cotizados a los largo de la vida laboral
HECHO CAUSANTE
CUANTIA
PRESTACION
DE
INICIO DEL PERIODO DE SUSPENSION.
LA SUBSIDIO = 100 % BASE REGULADORA ( = BR que para la prestación de IT derivada de
contingencias comunes).
*DURACION:
13 DIAS (AMPLIADOS EN CASO DE PARTO MULTIPLE), DISFRUTADOS:
•
•
Con anterioridad al disfrute del permiso de maternidad derivado de la progenitora u otro progenitor
(en los casos de adopción o acogimiento)
Con posterioridad al disfrute del permiso de maternidad derivado de la progenitora.
DINÁMICA PRESTACIONAL
*VICISITUDES:
Causas de denegación, anulación o suspensión:
-Actuación fraudulenta para adquirir o conservar el derecho
-Realizar una actividad por cuenta ajena o propia durante el descanso.
4. Las conexiones entre la perspectiva reparadora de Seguridad Social y la perspectiva de Prevención de Riesgos laborales: las
prestaciones preventivas.
En el ámbito genérico de la protección de la maternidad se insertan
las denominadas prestaciones preventivas de Seguridad Social. A
diferencia del resto de prestaciones que componen la acción
protectora del sistema, en estas, la situación de necesidad protegida
adopta la forma de riesgo, sin que haya actualización alguna de
siniestro alguno que haya generado un daño. O dicho de otro modo,
en estas prestaciones no hay una finalidad de reparación del daño,
porque no ha acontecido aún.
Su finalidad de ofrecer cobertura a situaciones en las que, puesto que
es previsible que haya un daño o alteración de la salud como
consecuencia del desempeño de una actividad productiva por la
madre gestante o lactante, se han articulado mecanismos de
evitación del daño. Así, desde el ámbito laboral, se ha empleado la
institución de la suspensión del contrato (art. 48.5 ET), y esta
medida se acompaña, desde el ámbito de la Seguridad Social, con
una prestación que sustituye el salario dejado de percibir como
consecuencia de la suspensión contractual.
Este diseño de protección viene inspirado por la normativa de
prevención de riesgos laborales (implementadoras de las directivas
derivadas de la directiva marco 89/391 y referidas a los distintos
riesgos químicos, físicos y biológicos), en la que se contienen
especificaciones para la trabajadora embarazada y en periodo de
lactancia; sin olvidar la Directiva 92/85/CEE, de 19 de octubre,
relativa a la aplicación de medidas para promover la mejora de la
seguridad de la trabajadora embarazada, que haya dado a luz o en
periodo de lactancia.)
En la normativa comunitaria, y transpuesto en el artículo 26 LPRL
se ha establecido un diseño de protección de la mujer trabajadora
como categoría de trabajadores especialmente sensibles. Este diseño
se ha hecho mediante los mecanismos de intervención subsidiaria:
1º. evaluación específica de lo riesgos laborales que puedan afectar
a las trabajadoras en estado de gestación y lactancia; 2º adaptación
del puesto a la situación biológica de la trabajadora embarazada o en
situación de lactancia; 3º cambio de puesto, 4º dispensa de trabajar.
Como cláusula de cierre se ha contemplado, en todo caso, la
prohibición de determinados trabajos.
Adaptación del puesto a las condiciones de la
mujer gestante o en periodo de lactancia para
eliminar los riesgos específicos que atente a su
estado.
ARTICULO 26 LPRL.
Cambio de puesto de trabajo, a uno compatible con el estado de
gestación o de lactancia de la mujer trabajadora, en el que no haya
riesgos ni para su estado de salud ni para el del feto o lactante.
Por
peldaños,
subsidiariamente,
EN DEFECTO
DE
Suspensión del contrato de trabajo, con interrupción
de las obligaciones de trabajar y de remunerar
mientras se mantenga la situación de riesgo.
PREVIO CUMPLIMIENTO DE CIERTOS REQUISITOS, NACE
UN DERECHO A PRESTACION DE SEGURIDAD SOCIAL,
MIENTRAS SE MANTENGA LA INCOMPATIBILIDAD
ENTRE:
TRABAJO Y GESTACION
TRABAJO Y /LACTANCIA
ACREDITACION
POR
FACULTATIVO
MÉDICO DE LA
INCOMPATIBILI
DAD.
PRESTACION DE RIESGO DURANTE
EL EMBARAZO
PRESTACION DE RIESGO DURANTE
LA LACTANCIA
4.1. Prestación de riesgo durante el embarazo.
Suspensión del contrato de trabajo de la MUJER TRABAJADORA EN ESTADO DE GESTACIÓN en los
supuestos en que NO SEA POSIBLE el cambio de puesto por otro compatible con su estado, de forma que
se elimine el riesgo contra su salud o para la del feto (art. 48.5º ET)
SITUACION PROTEGIDA
NO HAY POSIBILIDAD TÉCNICA U OBJETIVA
NO PUEDE EXIGIRSE POR MOTIVOS JUSTIFICADOS
REQUISITOS
ACCEDER
PRESTACION
A
PARA
LA
•
•
•
•
•
CUANTIA
PRESTACION
DE
DINAMICA
PRESTACIONAL:
DURACION
AFILIACION
ALTA REAL (O ALTA PRESUNTA O DE PLENO DERECHO)
QUE
EXISTA
SUSPENSION
DEL
CONTRATO
DE
TRABAJO
INCOMPATIBILIDAD ENTRE TRABAJO Y EMBARAZO.
(NO SE EXIGE PÈRIORO DE CARENCIA PREVIO: Ø días cotizados)
SUSPENSION DEL CONTRATO.
POR
LA SUBSIDIO = 100 % BASE REGULADORA ( = BR que para la prestación de IT derivada de
contingencias profesionales).
DESDE EL DÍA EN QUE SE INICIA LA SUSPENSIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO,
HASTA:
• A) EL DIA ANTERIOR A QUE SE INICIE LA SUSPENSION POR MATERNIDAD.
• B) EL MOMENTO EN QUE LA MUJER TRABAJADORA SE REINCORPORE A SU
•
•
DINAMICA
PRESTACIONAL:
VICISITUDES
PUESTO DE TRABAJO (PORQUE SE HAN MODIFICADO LAS CONDICIONES)
C) EL MOMENTO EN QUE SE REINCOPORE A UN PUESTO COMPATIBLE CON SU
ESTADO (PORQUE HA SIDO POSIBLE UN CAMBIO DE PUESTO).
D) QUE HAYA UNA ALTERACION DE LA SALUD (aborto, amenaza de aborto o situación
patológica de análoga naturaleza.)
Causas de Extinción. Tránsitos.
• Suspensión del contrato por maternidad → prestación de maternidad.
• Alteración de la salud (de la madre o del feto)→ prestación de incapacidad temporal.
• Reincorporación al trabajo: reanudación de la relación laboral
• Fallecimiento de la trabajadora → eventualmente prestaciones de muerte y supervivencia a
su causahabientes, si los hubiera.
• Extinción del contrato de trabajo→ eventualmente prestación por desempleo.
4.2. Prestación de riesgo durante la lactancia.
Suspensión del contrato de trabajo de la MUJER TRABAJADORA DURANTE LA LACTANCIA
NATURAL DE SU HIJO MENOR DE 9 MESES en los supuestos en que NO SEA POSIBLE el cambio
de puesto por otro compatible con su estado, de forma que se elimine el riesgo contra su salud o para la del
feto. (art. 48.5º ET)
SITUACION PROTEGIDA
NO HAY POSIBILIDAD TÉCNICA U OBJETIVA
NO PUEDE EXIGIRSE POR MOTIVOS JUSTIFICADOS
REQUISITOS
ACCEDER
PRESTACION
A
PARA
LA
•
•
•
•
•
CUANTIA
PRESTACION
DE
DINAMICA
PRESTACIONAL:
DURACION
AFILIACION
ALTA REAL (O ALTA PRESUNTA O DE PLENO DERECHO)
QUE
EXISTA
SUSPENSION
DEL
CONTRATO
DE
TRABAJO
INCOMPATIBILIDAD ENTRE TRABAJO Y EMBARAZO.
(NO SE EXIGE PÈRIORO DE CARENCIA PREVIO: Ø días cotizados)
SUSPENSION DEL CONTRATO.
POR
LA SUBSIDIO = 100 % BASE REGULADORA ( = BR que para la prestación de IT derivada de
contingencias profesionales).
DESDE EL DÍA EN QUE SE INICIA LA SUSPENSION DEL CONTRATO DE TRABAJO,
HASTA:
• A) EL CESE DE LA LACTANCIA NATURAL.
• B) QUE EL LACTANTE ALCANCE LOS 9 MESES DE EDAD.
•
•
DINAMICA
PRESTACIONAL:
VICISITUDES
C) EL MOMENTO EN QUE LA MUJER TRABAJADORA SE REINCORPORE A SU
PUESTO DE TRABAJO (PORQUE SE HAN MODIFICADO LAS CONDICIONES)
D) EL MOMENTO EN QUE SE REINCOPORE A UN PUESTO COMPATIBLE CON SU
ESTADO (PORQUE HA SIDO POSIBLE UN CAMBIO DE PUESTO)
Causas de Extinción. Tránsitos.
• Reincorporación al trabajo: reanudación de la relación laboral
• Alteración de la salud de la madre → prestación de incapacidad temporal.
• Fallecimiento de la trabajadora → eventualmente prestaciones de muerte y supervivencia a
su causahabientes, si los hubiera.
• Extinción del contrato de trabajo → eventualmente prestación por desempleo.
5. La gestión de las prestaciones.
PATERNIDAD:
SIEMPRE EL
INSS
EMPRESA
COBERTURA DE LAS CONTINGENCIAS
PROFESIONALES
(ALTERNATIVAMENTE)
MUTUA DE ACCIDENTES
DE TRABAJO Y
ENFERMEDADES
PROFESIONALES
MATERNIDAD:
SIEMPRE EL
INSS
ENTIDAD GESTORA: INSS
CERTIFICADO de los facultativos médicos de los
SERVICIOS PUBLICOS DE SALUD DE LA
SITUACIÓN DE RIESGO
CERTIFICADO MEDICO por los
servicios médicos de la MATEP
DE LA SITUACIÓN DE RIESGO
RIESGO DURANTE EL
EMABRAZO
RIESGO DURANTE LA
LACTANCIA