Roj: SAN 3550/2014 Id Cendoj: 28079240012014100157 Órgano: Audiencia Nacional. Sala de lo Social Sede: Madrid Sección: 1 Nº de Recurso: 147/2014 Nº de Resolución: 155/2014 Procedimiento: SOCIAL Ponente: RICARDO BODAS MARTIN Tipo de Resolución: Sentencia SENTENCIA Madrid, a veinticuatro de septiembre de dos mil catorce. La Sala de lo Social de la Audiencia Nacional compuesta por los Sres. Magistrados citados al margen y EN NOMBRE DEL REY Ha dictado la siguiente SENTENCIA En el procedimiento nº 147/14 seguido por demanda de FEDERACIÓN ESTATAL DE ENSEÑANZA DE COMISIONES OBRERAS (letrado D. Ángel Martín Aguado), SINDICATO FETE-UGT (letrada Dña. Patricia Gómez Gil) contra AEDIS y FEACEM (letrada Dña. Laura Sánchez Cervera Valdés) sobre conflicto colectivo .Ha sido Ponente el Ilmo. Sr. D. RICARDO BODAS MARTIN ANTECEDENTES DE HECHO Primero.- Según consta en autos, el día 14-05-2014 se presentó demanda por FEDERACIÓN ESTATAL DE ENSEÑANZA DE COMISIONES OBRERAS, SINDICATO FETE-UGT contra AEDIS y FEACE sobre CONFLICTO COLECTIVO. Segundo.- La Sala acordó el registro de la demanda y designó ponente, con cuyo resultado se señaló el día 23-09-2014 para los actos de intento de conciliación y, en su caso, juicio, al tiempo que se accedía a lo solicitado en los otrosí es de prueba Tercero.- Llegado el día y la hora señalados tuvo lugar la celebración del acto del juicio, previo intento fallido de avenencia, y en el que se practicaron las pruebas con el resultado que aparece recogido en el acta levantada al efecto. Cuarto . - Dando cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 97.2 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre , por la que se aprobó la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social, debe destacarse, que las partes debatieron sobre los extremos siguientes: La FEDERACIÓN ESTATAL DE ENSEÑANZA DE COMISIONES OBRERAS (CCOO desde aquí) ratificó su demanda de conflicto colectivo, mediante la cual pretende dictemos sentencia, por la que se declare: "Que de acuerdo con la interpretación conforme a derecho de la norma convencional para el reconocimiento y abono del complemento personal por antigüedad se, deberán tener en cuenta todos los periodos cotizados a la TGSS por los trabajadores en los términos que establece el convenio. El derecho de los trabajadores a que les sean reconocidos y abonados todos los trienios devengados y consolidados hasta el 30 de junio de 2012. Que se condene a las codemandadas a estar y pasar por dichas declaraciones". Defendió, a estos efectos, que su pretensión se deducía, sin necesidad de interpretación alguna, de lo dispuesto en el art. 35 del convenio colectivo aplicable, sin que el acuerdo, alcanzado ante la Comisión Paritaria de Seguimiento e Interpretación de 12-11-2012 permita llegar a otra interpretación, por cuanto la pregunta formulada se limitó a aclarar si, para el cálculo de los trienios, se computan los días cotizados o la fecha del primer contrato. - Pese a ello, las empresas no reconocen más que el primer trienio, no reconociendo todos los trienios devengados hasta el 30-06-2012. FETE-UGT se adhirió a la demanda, destacando, en todo caso, que no suscribió el acuerdo de la Comisión Paritaria referido anteriormente. AEDIS y FEACEM se opusieron a la demanda de conflicto colectivo, por cuanto el acuerdo de la Comisión Paritaria de 12-11-2012 estableció claramente que 1 se computaría únicamente el trienio cumplido en los seis primeros meses de 2012, debiendo estarse, por consiguiente, a lo allí pactado, que refleja la intención de los negociadores del convenio. Destacaron, por otro lado, que la decisión de suprimir el complemento de antigüedad se enmarcó en la fuerte reducción de la demanda por parte de las AAPP, que son los principales clientes del sector, subrayando, en todo caso, que el complemento citado se subsumió en el complemento de desarrollo profesional, que retribuye tanto el tiempo de trabajo en la empresa, como las habilidades adquiridas en la misma. Subrayaron finalmente que se computa, para el cálculo del trienio, todos los períodos trabajados. Quinto . - De conformidad con lo dispuesto en el art. 85, 6 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre , se precisa que los hechos controvertidos y pacíficos fueron los siguientes: Hechos controvertidos - En el sector durante la negociación del convenio se redujo la demanda de las administraciones públicas. - Se sustituye el complemento de antigüedad por el de desarrollo profesional que es más amplio. Hechos pacíficos - CC.OO. es mayoritaria en el sector. - El acuerdo de 12.11.12 se suscribe por CC.OO. no por UGT. Resultando y así se declaran, los siguientes HECHOS PROBADOS PRIMERO . - CCOO y UGT ostentan la condición de sindicatos más representativos a nivel estatal. CCOO es el sindicato mayoritario en el sector de Centro y Servicios de Atención a Personas con Discapacidad. SEGUNDO . - El 9-10-2012 se publicó en el BOE el XIV Convenio General de Centros y Servicios de Atención a Personas con Discapacidad, cuya vigencia corre desde el 1-01-2012 al 31-12-2016. TERCERO. El 12-11-2012 se reunió la Comisión Paritaria del Convenio, en la que participaron cuatro representantes de AEDIS, dos de FEACEM, tres de CCOO y tres de UGT. En la citada reunión se efectuó la consulta siguiente: " Antigüedad (art. 35.5). - Modo de contabilizar los trienios ¿computan los días cotizados o la fecha del primer contrato? ". La respuesta, aprobada por mayoría sin apoyo de UGT, fue la siguiente: " Según el artículo 35.5, esta Comisión Paritaria interpreta que los trabajadores, quienes computando períodos de contratos anteriores con antigüedad no reconocida, cumpliesen su primer trienio en una fecha comprendida entre el 1 de enero y el 30 de junio de 2012, se les reconocerá su primer trienio desde dicha fecha en que lo cumpliesen, cobrándose desde la misma hasta el 30 de junio y congelándose a partir del 1 de julio de 2012 como complemento personal por antigüedad" . CUARTO . - Las empresas del sector solo abonan complemento de antigüedad a los trabajadores que cumplieron su primer trienio desde el 1-01 al 30-06-2012, cuyo importe se congeló en la última fecha, calculándose el trienio conforme a lo acordado mayoritariamente por la comisión paritaria el 12-11-2012. - Los restantes trienios, devengados y abonados con anterioridad al período indicado no se retribuyen. QUINTO . - El 12-05-2014 se intentó sin acuerdo la mediación ante el SIMA. Se han cumplido las previsiones legales. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO .- De conformidad con lo dispuesto en los artículos 9, 5 y 67 de la Ley Orgánica 6/85, de 1 de julio, del Poder Judicial , en relación con lo establecido en los artículos 8.1 y 2, g de la Ley 36/2011, de 10 de octubre , compete el conocimiento del proceso a la Sala de lo Social de la Audiencia Nacional. SEGUNDO. - De conformidad con lo prevenido en el artículo 97, 2 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre los hechos, declarados probados, se han deducido de las pruebas siguientes: Los hechos, declarados probados, son pacíficos. TERCERO . - La resolución del presente conflicto exige reproducir el art. 35 del convenio aplicable, que regula el complemento de antigüedad y de mejora de la calidad y dice textualmente lo siguiente: 1. Quedan suprimidos los complementos salariales de antigüedad y de mejora de la calidad que venían regulados en el XIII Convenio colectivo general de centros y servicios de atención a personas con discapacidad , de modo que a partir del 1 de julio de 2012 ya no se devengarán dichos complementos.2. No obstante lo anterior, con carácter transitorio, hasta el 30 de junio de 2012, todo el personal tendrá derecho a percibir el citado complemento de antigüedad por cada periodo de tres años de servicios efectivos prestados a la empresa. El importe de cada trienio se hará efectivo en la nómina del mes de su vencimiento.3. En lo que se refiere a los trabajadores y trabajadoras con discapacidad que presten servicios en régimen de relación laboral de carácter especial del Real Decreto 1368/85, en un centro especial de empleo, les será de aplicación hasta el 30 de junio de 2012, el citado complemento salarial de mejora de calidad, en el que queda incluido, en todo caso, el complemento de antigüedad.4. Los trabajadores y trabajadoras mencionados en el párrafo anterior que con anterioridad a la entrada en vigor del presente convenio viniesen percibiendo el complemento de 2 antigüedad, se les continuará abonando hasta el 30 de junio de 2012, en los valores figurados en las tablas salariales del presente convenio, y no percibirán el citado complemento de mejora de la calidad.5. Para calcular la antigüedad de un trabajador o trabajadora en una empresa, a los solos efectos de fijar el momento en el que tiene derecho a cobrar el complemento por antigüedad o mejora de la calidad referido en los párrafos anteriores, se tomarán en cuenta todos los días que la empresa haya cotizado por dicho trabajador a la tesorería de la Seguridad Social, según conste en su certificado de vida laboral, independiente del tipo y número de contratos por los que haya prestado servicios en dicha empresa y sea cual fuere el tiempo de interrupción entre contratos.6. El complemento salarial de mejora de la calidad se cuantifica en la cantidad mensual establecida en las correspondientes tablas salariales multiplicada por cada periodo de tres años, a computar desde el 1 de enero de 2002 hasta el 30 de junio de 2012, de prestación efectiva de servicios en el centro especial de empleo, y se abonará, en las doce mensualidades del año; igualmente se percibirá cuando el trabajador se encuentre en situación de incapacidad temporal.7. Este complemento no será de aplicación a los trabajadores y trabajadoras que, en régimen de relación laboral común u ordinaria, presten servicios en centros especiales de empleo, a los que será de aplicación transitoriamente el complemento de antigüedad recogido en el presente artículo y en las tablas salariales correspondientes.8. A partir del 1 de julio de 2012 las cantidades percibidas hasta el 30 de junio de 2012 por los antiguos complementos salariales de antigüedad y de mejora de la calidad se integrarán, congelados y sin que se vuelvan a devengar, en un nuevo complemento personal de carácter no compensable, ni absorbible, ni revisable". El art. 91. 4 ET prevé que las resoluciones de la comisión paritaria sobe interpretación o aplicación del convenio tendrán la misma eficacia jurídica y tramitación que los convenios colectivos regulados en la presente ley. - Del mismo modo, el art. 12.7.b del Convenio aplicable atribuye a la Comisión Paritaria de Seguimiento e Interpretación el conocimiento y resolución de las cuestiones derivadas de la aplicación e interpretación del presente convenio colectivo, previniéndose en el apartado 6 del artículo mencionado que los acuerdos de la comisión paritaria de seguimiento e interpretación del convenio tendrán el mismo valor que el texto de éste. En cualquier caso los afectados (empresa/trabajadores) por la resolución podrán recurrir ante la jurisdicción competente en defensa de sus intereses, comprometiéndose las organizaciones presentes en la comisión paritaria, cuando dichas resoluciones traten sobre interpretación o aplicación del articulado del convenio colectivo y sean de notorio interés para empresas y trabajadores en cuanto a su clarificación para evitar futuras consultas sobre idénticas cuestiones, a difundir a través de los medios adecuados dichas resoluciones, salvaguardando la necesaria protección de datos respecto de quienes plantearon las consultas y demás partes implicadas en ellas. La jurisprudencia, por todas STS 1-04-2014, rec. 65/2013 , que confirmó SAN 6-06-2012 , ha precisado que los acuerdos de la comisión paritaria deben limitarse a la interpretación y/o aplicación del convenio, pero tienen vedada su novación modificativa, puesto que su función es interpretadora y/o aplicadora, pero no negociadora. Pues bien, de la lectura detenida del art. 35 del convenio quedan perfectamente claros los extremos siguientes: a. -Desde el 1-07-2012 se suprimen el complemento personal de antigüedad y de mejora de la calidad (art. 35.1 convenio). b. - No obstante lo anterior, con carácter transitorio, hasta el 30 de junio de 2012, todo el personal tendrá derecho a percibir el citado complemento de antigüedad por cada periodo de tres años de servicios efectivos prestados a la empresa. El importe de cada trienio se hará efectivo en la nómina del mes de su vencimiento (art. 35.2 convenio). c. - Los trabajadores y trabajadoras mencionados en el párrafo anterior que con anterioridad a la entrada en vigor del presente convenio viniesen percibiendo el complemento de antigüedad, se les continuará abonando hasta el 30 de junio de 2012, en los valores figurados en las tablas salariales del presente convenio, y no percibirán el citado complemento de mejora de la calidad (art. 35.4 del convenio). d. - Para calcular la antigüedad de un trabajador o trabajadora en una empresa, a los solos efectos de fijar el momento en el que tiene derecho a cobrar el complemento por antigüedad o mejora de la calidad referido en los párrafos anteriores, se tomarán en cuenta todos los días que la empresa haya cotizado por dicho trabajador a la tesorería de la Seguridad Social, según conste en su certificado de vida laboral, independiente del tipo y número de contratos por los que haya prestado servicios en dicha empresa y sea cual fuere el tiempo de interrupción entre contratos (art. 35.5 convenio). e. - A partir del 1 de julio de 2012 las cantidades percibidas hasta el 30 de junio de 2012 por los antiguos complementos salariales de antigüedad y de mejora de la calidad se integrarán, congelados y sin que se vuelvan a devengar, en un nuevo complemento personal de carácter no compensable, ni absorbible, ni revisable (art. 35.8 convenio). Por consiguiente, los negociadores del convenio quisieron que todos los trienios alcanzados hasta el 30-06-2012, calculándose en función de los días cotizados a la Seguridad Social desde el inicio de la relación laboral hasta la fecha antes dicha, se mantuvieran en el patrimonio de los trabajadores, si bien desde el 1-07-2012 su importe congelado pasaría a integrarse en un nuevo complemento personal no compensable, ni absorbible, ni revisable. Queda por despejar, si el acuerdo de la Comisión Paritaria de 12-11-2012 modificó lo pactado en el art. 35 del convenio, limitando el derecho a percibir únicamente el trienio cumplido entre el 1-01 y el 30-06-2012 y la respuesta ha de ser necesariamente negativa. - Es negativa, por cuanto la simple lectura de 3 lo acordado permite constatar que la respuesta se centra únicamente en lo regulado en el apartado quinto del artículo 35 del convenio, entendiéndose por la mayoría de la comisión paritaria que deben computarse todos los períodos trabajados con anterioridad. Por consiguiente, si el acuerdo citado no toca en absoluto lo pactado en el art. 35.2 del convenio, que deja meridianamente claro que hasta el 30 de junio de 2012, todo el personal tendrá derecho a percibir el citado complemento de antigüedad por cada periodo de tres años de servicios efectivos prestados a la empresa, se hace evidente que la decisión patronal de negar el derecho a percibir el importe de los trienios cumplidos hasta el 30-06-2012 carece del más mínimo soporte legal o convencional. Es más, aunque se hubiera convenido en la Comisión Paritaria que el art. 35 del convenio debía interpretarse en el sentido citado, es decir, que los trabajadores solo tenían derecho a consolidar el trienio cumplido entre el 1-01 y el 30-06-2012, que no es el caso, se habría producido una manifiesta usurpación de competencias de la comisión negociadora, puesto que no habría interpretado el convenio, sino que lo habría modificado peyorativamente, asumiéndose por la comisión paritaria unas funciones negociadoras que no le corresponderían en ningún caso. No habiendo sucedido así, por cuanto la comisión se limitó a responder a la pregunta propuesta, relacionada con la interpretación del art. 35.5 del convenio, procede la estimación de la demanda, si bien parcialmente, por cuanto las empresas están cumpliendo escrupulosamente el criterio realista en el cómputo del trienio, dado que computa todos los períodos contratados con anterioridad. Sin costas por tratarse de conflicto colectivo y no apreciarse temeridad en ninguno de los litigantes. VISTOS los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación, FALLAMOS Estimamos parcialmente la demanda de conflicto colectivo, promovida por CCOO, a la que se adhirió UGT y declaramos que los trabajadores del sector de centros y servicios de atención a personas con discapacidad tienen derecho a que se les abonen todos los trienios devengados y consolidados hasta el 30-06-2012 y consiguientemente condenamos a AEDIS y FEACEM a estar y pasar por dicha declaración, absolviéndoles de los restantes pedimentos de la demanda. Notifíquese la presente sentencia a las partes advirtiéndoles que contra la misma cabe Recurso de Casación ante la Sala Cuarta del Tribunal Supremo, que podrá prepararse ante esta Sala de lo Social de la Audiencia Nacional en el plazo de CINCO DÍAS hábiles desde la notificación, pudiendo hacerlo mediante manifestación de la parte o de su Letrado al serle notificada, o mediante escrito presentado en esta Sala dentro del plazo arriba señalado. Al tiempo de preparar ante la Sala de lo Social de la Audiencia Nacional el Recurso de Casación, el recurrente, si no goza del beneficio de Justicia gratuita, deberá acreditar haber hecho el depósito de 600 euros previsto en el art, 229.1.b de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social , y, en el caso de haber sido condenado en sentencia al pago de alguna cantidad, haber consignado la cantidad objeto de condena de conformidad con el art, 230 del mismo texto legal , todo ello en la cuenta corriente que la Sala tiene abierta en el Banco de Santander Sucursal de la Calle Barquillo 49, si es por transferencia con el nº 0049 3569 92 0005001274 haciendo constar en las observaciones el nº 2419 0000 00 0147 14; si es en efectivo en la cuenta nº 2419 0000 00 0147 14, pudiéndose sustituir la consignación en metálico por el aseguramiento mediante aval bancario, en el que conste la responsabilidad solidaria del avalista. Se advierte, igualmente, a las partes que preparen Recurso de Casación contra esta resolución judicial, que, según lo previsto en la Ley 10/2014, de 20 de noviembre, modificada por el RDL 3/13 de 22 de febrero, por la que se regulan determinadas tasas en el ámbito de la Administración de Justicia y del Instituto Nacional de Toxicología y Ciencias Forenses, con el escrito de interposición del recurso de casación habrán de presentar justificante de pago de la tasa por el ejercicio de la potestad jurisdiccional a que se refiere dicha norma legal, siempre que no concurra alguna de las causas de exención por razones objetivas o subjetivas a que se refiere la citada norma, tasa que se satisfará mediante autoliquidación según las reglas establecidas por el Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas en la Orden HAP/2662/2012,de 13 de diciembre. Llévese testimonio de esta sentencia a los autos originales e incorpórese la misma al libro de sentencias. Así por nuestra sentencia lo pronunciamos, mandamos y firmamos. 4