FISCALIA DE BADAJOZ

FISCALIA DE BADAJOZ
INSTRUCCIÓN NÚM. 1/2010, SOBRE LOS DELITOS CONTRA LA
SEGURIDAD VIAL
De conformidad con el artículo 773 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, el
artículo 4.4 del Estatuto Orgánico del Ministerio Fiscal, art. 547 y ss.
L.O.P.J., art. 10 del R.D. 769/1987, de 19 de junio de Policía Judicial y sin
perjuicio de las instrucciones que pueda dictar el Exmo. Fiscal General del
Estado, el Exmo. Fiscal de Sala Coordinador de Seguridad Vial o Exmo.
Fiscal Superior de Extremadura, siempre preferentes a la presente, se dirige
a la Guardia Civil de Tráfico, Policía Nacional, Policías Locales, Academia de
Seguridad Pública de Extremadura encargada de su formación y Jefatura
Provincial de Tráfico de la Provincia de Badajoz, la presente Instrucción,
para el mejor cumplimiento de sus funciones relacionadas con los delitos
contra la seguridad vial con motivo de la aplicación de la reforma operada
por REGLAMENTO GENERAL DE CONDUCTORES (RD/2009, de 8 de
mayo, (BOE 8-06-09) EN RELACION CON EL ARTICULO 384.2 DEL C.P.
LA REFORMA DEL REGLAMENTO GENERAL DE CONDUCTORES EN
RELACION CON EL ARTICULO 384.2 D.P.
El artículo 384.2 introducido por Ley Orgánica 15/2007, de 30 de
noviembre en vigor desde el 1 de mayo de 2008, quedó redactado como
sigue:
“Las mismas penas se impondrán al que realizare la conducción
tras haber sido privado cautelar o definitivamente del permiso o
licencia por decisión judicial y al que condujere un vehículo de motor
o ciclomotor sin haber obtenido nunca permiso o licencia de
conducción”.
Se tipificaba así, una prohibición administrativa recogida en el
artículo 1 del Reglamento de Conductores, aprobado por Real Decreto
772/1997 de 30 de mayo, que con el objeto de garantizar la aptitud de los
conductores para manejar los vehículos con el menor riesgo posible,
establecía que “la conducción de vehículos a motor y ciclomotores exigirá
haber obtenido previamente autorización administrativa que se dirigirá a
verificar que los conductores tengan los requisitos de capacidad,
conocimientos y habilidad necesarios para la conducción del vehículo de que
se trate”.
1
Reglamento que ahora ha sido modificado por Real Decreto
818/2009, de 8 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento General
de Conductores, (BOE 08-06-09) que entró en vigor el 9 de diciembre de
2009 y que modifica la denominación de la licencia para conducir los
ciclomotores que pasa a ser otro tipo de permiso de conducir, el AM.
Al igual que el anterior Reglamento condiciona la obtención de los
permisos o licencias en su Art. 1.2. “Los permisos y licencias de conducción
son de otorgamiento y contenido reglados y su concesión quedará
condicionada a la verificación de que los conductores reúnen los requisitos de
aptitud psicofísica y los conocimientos, habilidades, aptitudes y
comportamientos exigidos para su obtención que se determinan en este
reglamento.”
Contrariamente a lo que se ha comentado no se suprimen las
licencias, solo se sustituye la denominación <licencia para conducir
ciclomotores> por la de <permiso AM> 1 , con la finalidad de trasponer al
derecho nacional la Directiva 2006/126/CE del Parlamento Europeo y del
Consejo, de 20 de diciembre, sobre el Permiso de Conducción.
Así el Artículo 4 del nuevo Reglamento.
Clases de permiso de conducción y edad requerida para obtenerlo.
2. El permiso de conducción será de las siguientes clases:
a) El permiso de conducción de la clase AM autoriza para conducir
ciclomotores de dos o tres ruedas y cuatriciclos ligeros, aunque podrá
estar limitado a la conducción de ciclomotores de tres ruedas y
cuatriciclos ligeros. La edad mínima para obtenerlo será de quince años
cumplidos. No obstante, hasta los dieciocho años cumplidos no
autorizará a conducir los correspondientes vehículos cuando
transporten pasajeros.
Cuando se reformó el C.P., se presentaron varios trabajos y
decretaron diversas Instrucciones las Fiscalías Territoriales sobre la
interpretación del párrafo 2 del artículo 384, que sintéticamente decían
respecto a las diferencias entre quienes conducían con permiso o licencia:
I.- El trabajo del Fiscal de Sala encargado de la Seguridad Vial a nivel
nacional Bartolomé Vargas, sobre la reforma del C.P., presentado a los
Fiscales Delegados en mayo de 2008, en su apartado 3-D concluye que
La Exposición de Motivos dice: Asimismo, se crea una nueva categoría de permiso,
ésta sí con eficacia en el espacio comunitario, la clase AM, que sustituye a la hasta
ahora existente licencia para conducir ciclomotores, estableciendo los quince años
como edad mínima para obtenerlo, y los dieciocho años para que autorice a
transportar pasajeros.
1
2
“cuando no se conduce con el permiso o licencia adecuado a la clase y
categoría de los vehículos a motor, nos hallamos ante conductas que parecen
asimismo extramuros del tipo penal. El texto no utiliza la expresión
“correspondiente o exigido por la legislación vigente” que pudiera llevar a la
interpretación contraria”.
Cuestión distinta es cuando solo se posee licencia (art. 8) y se conduce
vehículo que exija permiso. Aquí es defendible la aplicación del tipo sobre la
base de la distinta regulación administrativa de una y otra modalidad de
autorización y la alternativa legal “permiso o licencia”, aunque la cuestión es
dudosa. Hay supuestos en todo caso dotados de una relevante gravedad del
injusto que quedarían fuera de la ley penal como el poseedor de licencia que
conduce un autobús escolar.
II.- Recogen esta postura la nota de servicio de la Fiscalía de
Andalucía de 17 de octubre de 2008 o la de Alicante de 16 de mayo de 2008
que detalla:
“c) Permiso o licencia inadecuado al vehículo o ciclomotor conducido.
Es atípica la conducción con una licencia o permiso no correspondiente a
la clase y categoría del vehículo, al margen, claro está, de la infracción
administrativa.
La única excepción es la del que posee sólo licencia y conduce vehículos
que necesiten permiso. En estos casos sí es defendible la subsunción
penal. Repárese, en efecto, en que el Código habla de “permiso o licencia”,
pudiendo entenderse que permiso se refiere a vehículos de motor y
licencia a ciclomotores (Anexo 1, 7 y 9 al RD 339/90), (Oficio del Fiscal de
Sala Coordinador de Seguridad Vial de fecha 9 de mayo de 2008)”.
III.- En este sentido, el informe de la DGT “REFLEXIONES SOBRE LA
TIPIFICACIÓN DE LA CONDUCCION DE UN VEHÍCULO CON UN PERMISO
QUE NO HABILITA PARA CONDUCIR” o los apuntes de la anterior Fiscal
adjunta al Exmo. Bartolomé Vargas, Dª. Helena María Prieto González en
su trabajo “EL DELITO DE CONDUCCIÓN SIN PERMISO EN LA
REFORMA DE LOS DELITOS CONTRA “LA SEGURIDAD VIAL”
IV.- Pablo Lanzarote Martínez (Fiscal Delegado de Seguridad Vial de la
Comunidad Autónoma de Murcia), en su trabajo EL DELITO DE
CONDUCCIÓN SIN PERMISO O LICENCIA EN LA REFORMA DEL
CÓDIGO PENAL POR LA LEY ORGANICA 15/2007, DE 30 DE
NOVIEMBRE, profundiza aún más sobre la cuestión:
“III. LA CONDUCTA TÍPICA. d) El requisito de la conducción “sin haber
obtenido nunca permiso o licencia”. 3. Permiso o licencia inadecuado al
vehículo o ciclomotor conducido.
Al no exigir el artículo 384 del Código Penal que el permiso o
licencia sea el correspondiente al vehículo o ciclomotor que se conduce, ni
emplear la expresión “permiso o licencia exigido por la legislación
3
vigente”, debe estimarse que quedan al margen del delito todos aquellos
casos en que se conduzca con un permiso de una categoría que no sea la
adecuada al tipo de vehículo conducido, a diferencia de la regulación
contenida en el artículo 340 bis c) del Código Penal de 1973 que, al
atribuir la cualidad de “correspondiente” al permiso obtenido, posibilitaba
considerar relevante penalmente la conducción con un permiso que no
permitía, conforme a las normas administrativas, conducir un vehículo de
categoría distinta a la autorizada. En la medida en que la titularidad del
permiso sólo habilita para conducir determinados tipos de vehículos, la
doctrina y la jurisprudencia concluían que era constitutivo de delito el
conducir un vehículo de categoría distinta a la señalada en la
autorización administrativa. Con la nueva regulación debe, en principio,
entenderse que queda fuera del tipo penal la conducción con un permiso
inadecuado a la clase de vehículo, al margen, claro está, de la infracción
administrativa que supone la conducción de un vehículo con un permiso
que no habilita para ello (artículo 65.5 j) del Texto articulado de la Ley
sobre Tráfico, Circulación de Vehículos a motor y Seguridad Vial).
Sin embargo, el recurso nuevamente al bien jurídico protegido a
través de la sanción punitiva de la conducta descrita en el artículo 384
del Código Penal permitiría excepcionar de la regla de exclusión antes
expuesta algunos casos, como la conducción de un autobús escolar o de
un camión de mercancías peligrosas por quien sólo posee el permiso más
elemental, dotados de una inequívoca gravedad por la evidente
peligrosidad de la conducta y la clara afectación en tales supuestos de la
seguridad en el tráfico, que se vería seriamente comprometida y puesta
en peligro con conductas como las expuestas.
Igualmente, a la vista de la redacción del nuevo delito, un supuesto
discutible en orden a su inclusión o no en el tipo penal es el de quien
conduce un vehículo de motor para el que se requiere permiso cuando sólo
se está en posesión de una licencia que autoriza exclusivamente para
pilotar un ciclomotor. A mi juicio, estos casos deben considerarse dentro
del ámbito de aplicación del artículo 384 del Código Penal al ser
distintos los requisitos y condiciones exigidos por las normas
administrativas para la obtención de una u otra autorización y la
redacción alternativa del precepto que se refiere a “vehículo de motor o
ciclomotor y a “permiso o licencia”.
VI.- Las conclusiones de las jornadas de Fiscales Delegados de
Seguridad Vial celebradas los días 17 y 18 de enero de 2008 nada acordaron
de manera expresa sobre la cuestión. Sí se expuso en las páginas 611 a
613 de la Memoria de la FGE de 2008.
En la Memoria de la FGE presentada en el año 2009 que recoge las
conclusiones de las jornadas de León se reseña: “6.3.5.- Delito de
conducción sin permiso, art. 384 inciso último.
4
En general, las Conclusiones de 2008 y las consideraciones sobre la
atipicidad de la conducción con permiso distinto al exigido por la clase de
vehículo han tenido refrendo jurisprudencial y aceptación en las
Fiscalías”.
VII.- La Fiscalía Superior de Extremadura, a propuesta del Fiscal
Delegado de Seguridad Vial de Badajoz, dictó la Instrucción 2/2008 sobre
la interpretación del artículo 384.2 del C.P. en el sentido expuesto.
IX.- Las resoluciones de los Tribunales en Extremadura han sido
unánimes en el sentido de condenar a todo conductor que circule en un
vehículo a motor con solo la licencia de ciclomotores u otra licencia 2 . En la
provincia de Badajoz no ha habido ningún juicio contencioso dónde se
planteara la cuestión. La gran mayoría de los conductores sorprendidos
conduciendo un vehículo a motor sin el permiso aunque tuvieran licencia se
han conformado ante el Juzgado de Guardia en el marco del juicio rápido,
así obtenían el beneficio de la rebaja del tercio de la pena. En los pocos
casos que el procedimiento ha llegado a los Juzgados de lo Penal los
acusados se han conformado en el mismo. En resumen, el criterio
jurisprudencial en Extremadura hasta el momento ha sido dictar sentencia
condenatoria en este caso. Lo mismo en otros puntos de la geografía
española como en una Sentencia del Juzgado de lo Penal nº 1 de
Pontevedra que condenó a un conductor que tenía licencia de ciclomotores
y rectificó el ciclomotor de 50 c.c. a 70 c.c. convirtiéndolo en motocicleta, ya
que debería conducir con permiso.
X.- Sobre la cuestión el Fiscal de Sala Bartolomé Vargas encargado de
la Seguridad Vial a nivel nacional ha efectuado un estudio jurídico fechado
el 14 de diciembre de 2009, no vinculante, donde concluye que se puede
defender que tras cambiar la denominación de licencia para conducir
ciclomotores por la de PERMISO AM ya no es delito la conducta a la que
nos referimos.
2
No cabe asimilar licencia a ciclomotor, ya que hay otros supuestos en que se
precisa licencia recogidos en el artículo 6 del nuevo reglamento y que también se
recogían en el de 1997.
Artículo 6. Clases de licencia de conducción y edad requerida para obtenerla.
1. La licencia de conducción, teniendo en cuenta los vehículos cuya conducción
autoriza, será de las siguientes clases:
a) Para conducir vehículos para personas de movilidad reducida.
b) Para conducir vehículos especiales agrícolas autopropulsados y sus conjuntos
cuya masa o dimensiones máximas autorizadas no excedan de los límites
establecidos para los vehículos ordinarios o cuya velocidad máxima por
construcción no exceda de 45 km/h.
No cabe vincular vehículo a motor únicamente a permiso, por cuanto
como resulta del artículo 6 del Reglamento hay vehículos a motor que se pueden
conducir con una simple licencia.
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Y el Director General de Tráfico, ha dictado la Instrucción nº 10/ S112, diciendo, que en base al estudio del Fiscal de Sala Bartolomé Vargas,
conducir un vehículo a motor solo con licencia ya no es delito al no estar
incurso en el artículo 384 del C.P., y constituirá infracción administrativa
de acuerdo con el artículo 65.5j). Discrepamos frontalmente con su parecer
- además de que carece de cualquier competencia en el ámbito
jurisdiccional como para manifestar lo qué es delito- ya que en ningún caso
lo sostiene de esa manera el estudio del Fiscal.
XI.- A nivel de la Comunidad autónoma Extremeña, el Fiscal
Superior de Extremadura, los dos Fiscales Jefes de Cáceres y Badajoz,
y los Fiscales delegados de Seguridad vial de las dos provincias han
llegado a la conclusión contraria.
Se debe seguir formulando acusación, y por lo tanto las Fuerzas y
Cuerpos de seguridad harán atestado por la comisión del artículo 384.2 del
C.P. cuando se sorprenda a un ciudadano conduciendo un vehículo a motor
con un permiso AM o una licencia de ciclomotor –seguirán existiendo
durante muchos años a la vista de las disposiciones transitorias del
Reglamento de Conductores-.
Abundaremos en esta última postura. La reforma del Reglamento
no pueda afectar al criterio sostenido de castigar a quien conduce un
vehículo a motor sólo con una licencia de ciclomotor:
Se puede atender porque era el criterio del antiguo artículo 340 bis c)
del Código Penal de 1973, retomado por la reforma por LO. 15/2007.
Se incluyó la modificación a última hora en el debate parlamentario para
evitar la impunidad de muchos conductores a quien no se podía retirar los
puntos por no tenerlos o haberlos perdido todos. Ni siquiera la Exposición
de Motivos menciona la reforma justificando su inclusión.
No es una interpretación lógica, la hasta ahora adoptada, para cualquier
profano en la compleja normativa de seguridad vial –incluso para muchos
Magistrados o Fiscales-, ya que la mayoría de los que leen el precepto
entienden que se castiga al que conduce sin el permiso o licencia adecuado,
no alcanzan a ver la artificiosa construcción jurídica de que no se castigue
al que conduzca un camión con “el permiso de coche”. Extraña al sentido
común, ya que todos los conductores son conscientes de que únicamente
pueden conducir aquellos vehículos para los que están autorizados por “su
permiso”.
Para cada permiso se exige un examen específico y más complejo en
función del peligro y dificultad de circulación del vehículo que se conduzca.
6
En este sentido hay una enorme diferencia entre el examen para conducir
un ciclomotor y el resto de vehículos a motor.
La Sentencia la Audiencia Provincial de Álava nº 201/2009 de 24 de
junio de 2009, que absuelve a un conductor con permiso de conducir
obtenido en Senegal, tras Sentencia condenatoria del Juzgado de lo Penal
nº 1 de Vitoria, en sus fundamentos jurídicos varias veces repite que el
artículo 384.2 del C.P. NO ES UNA NORMA PENAL EN BLANCO. Lo que
permite sostener que no hay que acudir a la normativa administrativa para
interpretar el tipo.
No se puede modificar el C.P. por un RD. Una Ley Orgánica como el
C.P. no puede quedar a expensas del criterio del ejecutivo, que cambiando
un reglamento, modifique los criterios legales y jurisprudenciales
consolidados. Crearía un precedente peligroso inadmisible.
Qué pasaría con las sentencias ya dictadas que condenen por el
artículo 384.2 del C.P. a quien tenía licencia y conducir un turismo u otro
vehículo que precisara permiso, ¿habría que revisarlas y modificarlas por el
principio de retroactividad de la ley penal más favorable? La respuesta debe
ser negativa, ya que no se ha producido modificación del C.P.; no hay una
disposición transitoria 2ª que la acuerde, como sí la hubo en la reforma por
L.O. 15/2007; porque sólo se cambia el nombre de licencia para conducir
ciclomotores por permiso y sobre todo porque las decisiones sobre condenar
al que posee licencia y no tiene permiso cuando conduce vehículo para el
que lo precise son interpretativas y los criterios hermenéuticos admiten
modificación, adoptando nuevas posturas tras una adecuada motivación en
sentencias posteriores, pero nunca revisión general retroactiva.
Se demuestra el error del legislador cuando suprimió o no incluyó en
el proyecto de reforma al final del artículo 384.2 la palabra
“correspondiente” al generar gran confusión. No tenía sentido, y más ahora,
esa interpretación que sostiene que contando con un simple “permiso AM”
de ciclomotor o para dirigir un turismo se pueda conducir un autobús y
solo se cometa una infracción administrativa.
Por qué no se ha modificado el C.P. al mismo tiempo que se aprueba
el Reglamento de Conductores. Texto punitivo donde desde la parte general
se contempla la privación del derecho para conducir vehículos a motor y
ciclomotores (en el mismo no se habla de permisos o licencias). Solo con la
reforma por L.O. 15/2007 que introdujo el párrafo 3 del artículo 47 se
produjo un desajuste de terminología.
Las propias disposiciones: final 3ª, adicional 1ª y transitoria 2ª del
Reglamento 818/2009 hacen ver que debe continuarse con la presente
interpretación de que es delito conducir vehículo a motor con sólo la
licencia y sin el permiso.
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Ejemplo claro en la Disposición transitoria primera. Equivalencia de
permisos y licencias de conducción expedidos con anterioridad a la entrada
en vigor del Real Decreto 772/1997, de 30 de mayo, por el que se aprueba el
Reglamento General de Conductores.
“1. Los permisos y las licencias de conducción expedidos conforme al
modelo regulado en la normativa anterior al Real Decreto 772/1997, de 30 de
mayo, continuarán siendo válidos en las mismas condiciones que fueron
expedidos hasta que expire su período de vigencia, sin necesidad de ser
sustituidos por los modelos regulados en el presente reglamento. La
sustitución no se realizará hasta que, con ocasión de su prórroga de vigencia
o de cualquier otro trámite reglamentario, proceda expedir el permiso o la
licencia de conducción en el nuevo modelo.”
Como ya hemos apuntado, la jurisprudencia en los Tribunales de
Extremadura ha sido uniforme y ha condenado hasta la fecha a todo
conductor de vehículo a motor que solo tuviera la licencia. La mayoría de
los casos son condenas en los Juzgados de Guardia por conformidad.
En la jurisdicción de menores, que son quienes más cometen este delito,
la medida a imponer por la L.O. 5/2000 DE RESPONSABILIDAD PENAL
DEL MENOR en su artículo 7.1.n), es la privación del permiso para conducir
o la posibilidad de obtenerlo”. No aparece para nada la artificiosa distinción
de permiso para vehículo a motor y licencia para ciclomotores.
Entendemos que el fundamento jurídico, aludido en el estudio jurídico
del Fiscal de Sala, para sostener que deja de ser típica la conducta
estudiada, de respeto al principio de legalidad, de taxatividad de la norma
penal y su interpretación restrictiva en nada se quiebra con la postura
expuesta y deben ser los tribunales quienes establezcan la doctrina
jurisprudencial a aplicar de manera general y no adelantarse la Fiscalía ni
la DGT con hipotéticas derogaciones de la norma cuando no ha habido
reforma del C.P. ni de ley de Seguridad Vial.
Es más, atendiendo al principio de legalidad el precepto castiga a
quien condujere un vehículo de motor o ciclomotor sin haber obtenido nunca
permiso o licencia de conducción por lo que en tanto sigan vigentes las
licencias de ciclomotores habría que aplicarlo si conducen un vehículo a
motor porque ellos no tienen todavía el permiso AM aunque se equiparen en
un futuro.
Como CONCLUSIÓN FINAL hay que decir que, al producirse un simple
cambio de nombre en la autorización para conducir un determinado tipo de
vehículos, en nada se ve modificado la interpretación del tipo penal
respecto al que conduce un vehículo que requiere permiso únicamente
con la licencia. Ya que no hay cambio relevante en el procedimiento para
su obtención, siendo mucho más simple que para el resto de los permisos,
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con menos requisitos y desde los 15 años 3 . Cuando para el resto (con
excepción de las motocicletas de menos de 125 c.c.) al menos hay que ser
mayor de edad.
OTROSI DIGO; Aprovechando la presente instrucción se recuerda a las
Fuerzas y Cuerpos de Seguridad lo siguiente:
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Los atestados por juicio rápido en los delitos el artículo 379 del
C.P. deben incluir todos los certificados de los etilómetros y
cinamómetros.
Se citará a todos los responsables civiles directos y subsidiarios
cuando haya un siniestro vial, que deben ser identificados en el
atestado. Se olvida sistemáticamente citar al dueño del vehículo
cuando el conductor es un tercero.
Hay que verificar que la compañía aseguradora está bien citada,
para ello es conveniente verificar que el fax enviado ha sido
recibido y dejar constancia de ello. No es suficiente con la
referencia del fax, ya que se desconoce si ese número pertenece a
la correspondiente compañía aseguradora, suelen tener el
domicilio social en Madrid y durante los fines de semana no
trabajan con lo cual no se pondrán en contacto con el letrado que
les represente en Extremadura.
Próximamente –los días 15 y 16 de marzo de 2010- habrá una
reunión a nivel nacional de los Fiscales Delegados de Seguridad
Vial, por lo que en función de los acuerdos alcanzados en la
misma y tras la publicación de las conclusiones se resolverán
otras dudas que la práctica plantea.
EL FISCAL DELEGADO DE SEGURIDAD VIAL DE BADAJOZ
Fdo: Diego Yebra Rovira
Disposición transitoria novena. Obtención de permiso de conducción de clase AM.
Hasta el 1 de septiembre de 2010 podrá obtenerse el permiso de conducción de la
clase AM a partir de los catorce años cumplidos, si bien éste no autorizará a
transportar pasajeros hasta que su titular tenga dieciocho años cumplidos.
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