UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES “CONSOLIDACIÓN DEL DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE SANO COMO UN DERECHO HUMANO Y SU REGULACIÓN EN EL SISTEMA JURÍDICO GUATEMALTECO” TESIS MARIA STEPHANIE COOPER GUZMÁN Carnet 11595-98 GUATEMALA, 1 DE FEBRERO DEL 2012 CAMPUS CENTRAL DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES “CONSOLIDACIÓN DEL DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE SANO COMO UN DERECHO HUMANO Y SU REGULACIÓN EN EL SISTEMA JURÍDICO GUATEMALTECO” TESIS PRESENTADA AL CONSEJO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR POR: MARIA STEPHANIE COOPER GUZMÁN PREVIO A OTORGARSE LOS TITULOS DE ABOGADA Y NOTARIA EN EL GRADO ACADÉMICO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES. GUATEMALA, 1 DE FEBRERO DEL 2012 AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR RECTOR P. Rolando Enrique Alvarado López, S. J VICERECTORA ACADÉMICA Dra. Marta Lucrecia Méndez de Penado VICERECTOR DE INTEGRACIÓN UNIVERSITARIA P. Eduardo Valdez Barría, S.J. VICERECTORIA DE INVESTIGACIÓN Y PROYECCIÓN P. Carlos Rafael Cabarrus Pellecer, S.J. VICERECTOR ADMINISTRATIVO Lic. Ariel Rivera Irías SECRETARIA GENERAL Licda. Fabiola de la Luz Padilla Beltranenea AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES DECANO Dr. Rolando Escobar Menaldo VICEDECANO M.A. Pablo Gerardo Hurtado García SECRETARIO M.A. Alan Alfredo González de León DIRECTOR DE AREA PUBLICA Lic. José Alejandro Villamar González DIRECTOR DE AREA PRIVADA M.A. Helena Carolina Machado DIRECTOR DE EJES TRANSVERSALES M.A. Enrique Sanchez Usera DIRECTORA DE POSTGRADOS M.A. Aida del Rosário Franco Cordón DIRECTOR DE CRIMFOR Lic. José Eduardo Martí Guillo DIRECTOR DE INSTITUTO DE INVESTIGACION JURIDICAS Dr. Larry Andrade Abularach DIRECTORA DE BUFETE POPULAR Licda. Claudia Abril Hernández DIRECTORA DE PROYECTOS Y SERVICIOS Licda. Vania Carolina Soto Peralta REPRESENTANTES DE CATEDRATICOS Lic. Alfonso Godinez Arana Lic. Gabriel Estuardo García Luna REPRESENTANTES ESTUDIANTILES Anna María Córdova Noguera Luis Rodrigo Molina López ASESOR DE TESIS M.A. Adolfo Jacobo Alarcón Duque RESPONSABILIDAD: “La autora será la única responsable del contenido, conclusiones y recomendaciones de la presente tesis.” AGRADECIMIENTO Quienes me conocen saben que soy una persona poco propensa a dar las gracias, no porque no estoy agradecida, sino simplemente porque el exceso de emotividad me parece una cursilería. Sin embargo, quiero expresar mi agradecimiento hacia las personas sin las cuales no estaría aquí y ahora. Empiezo por Dios y la Virgen, a quienes le debo todo lo que hay en mi vida, lo bueno y malo, las alegrías y las tristezas. Mis papás: Anthony Curtis Cooper Cooper y María Lizzette Guzmán Mérida, quienes siempre están allí cuando los necesito y continúan exigiendo lo mejor de mí. Quiero darle también las gracias a mis hermanos Geraldine María y Anthony Adrian Cooper Guzmán, porque sé que siempre puedo contar con ellos. Gracias también a mis abuelos Mauro Filiberto Guzmán Morales y Olga Marina Mérida Palencia quienes en vida fueron mis maestros y salvavidas cuando yo más lo necesite. Asimismo a mi tío Pedro Alberto Guzmán Mérida por la importante ayuda que me brindó para alcanzar esta meta, así como mí también mi asesor de tesis Adolfo Jacobo Alarcón Duque. Por último, pero no por eso menos importante, a mis amigos, los que han estado siempre conmigo pendientes de mi graduación Ana Coral López Aguirre y Ana Victoria Méndez Méndez; en especial a José Salomón Marroquín Mishaan por su paciencia, exigencia y apoyo. RESUMEN EJECUTIVO El presente trabajo tuvo por objeto establece de qué manera se puede consolidar el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano en nuestra legislación. Por medio del análisis jurídico comparativo de la regulación constitucional del medio ambiente sano en la legislación guatemalteca e internacional. Analizar los antecedentes, legislación, jurisprudencia constitucional, así como su relación con otros derechos inherentes a la persona y el desarrollo de un país. Se realizaron varias entrevistas a dos funcionarios públicos en materia ambiental y un abogado ambientalista. Entre las unidades de análisis que se utilizaron fueron la Constitución Política de la República, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, Convención Americana sobre Derechos Humanos, Convención Europea de Derechos Humanos, Principios de Johannesburgo sobre el Desarrollo Sostenible celebrado en Johannesburgo, Sudáfrica, del 18 al 20 de agosto de 2002. Se hicieron varias hojas de cotejo de los tratados internacionales y la legislación guatemalteca para el análisis y comparación del tema. Tal como se determinara en su desarrollo, este trabajo concluye que en la actualidad Guatemala ha cumplido con todos los tratados internacionales en materia de derecho ambiental, así como el derecho a un medio ambiente sano. Asimismo, existe la tendencia de regular el derecho a un medio ambiente sano, no de manera expresa, pero si por medio de normas que regulan el derecho de las personas a vivir en un ambiente libre de contaminantes. ABREVIATURAS (CONAP) Consejo Nacional de Áreas Protegidas (CO2) Dióxido de Carbono (CH4) Gas Metano (SF6) Hexafluoruro de Azufre (HFC) Hidrofluorocarbonos (ONU) Organización de Naciones Unidas (OIT) Organización Internacional del Trabajo (OMS) Organización Mundial de la Salud (N2O) Oxido Nitroso (PFC) Perfluorocarbonos (PNUMA) Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente (SICA) Sistema de Integración Centroamericana ÍNDICE INTRODUCCIÓN .……………………….……………………………………………….. i CAPÍTULO 1: ANTECEDENTES: DERECHO AMBIENTAL …………………..….. 1 1.1 Antecedentes del Derecho Ambiental ……………………………………………. 1 1.2 Concepto de Derecho Ambiental ………………………………………………..… 5 1.3 Naturaleza Jurídica del Derecho Ambiental y Derecho a un Medio Ambiente Sano ………………………………………………………………………………………. 8 1.4 Importancia del Derecho Ambiental ………………………………………………. 9 1.5 Características y Sujetos del Derecho Ambiental ……………………….…….. 10 1.6 Fuentes del Derecho Ambiental ………………….……………………………… 13 1.7 Autonomía y Principios del Derecho Ambiental ….…………………………….. 17 1.8 Bien Jurídico Tutelado del Derecho Ambiental ………………………………… 18 1.9 Derecho al Medio Ambiente Sano y Derechos Humanos ………………......... 18 1.10 Derecho a un Medio Ambiente Sano y el Desarrollo Sostenible …………… 29 CAPÍTULO 2: EL DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE SANO EN LA LEGISLACIÓN GUATEMALTECA, TRATADOS INTERNACIONALES RATIFICADOS POR GUATEMALA Y DERECHO COMPARADO ……………… 36 2.1 Derecho a un Medio Ambiente Sano en Guatemala en la Constitución Política de la República de Guatemala y Legislación Ordinaria………………...……….…. 36 2.1.1 Antecedentes Históricos en las Constituciones de Guatemala …….……… 36 2.1.2. Constitución Política de la República de Guatemala …………………...….. 38 2.1.3. Normas Ordinarias en Materia de Derecho Ambiental …………….…….… 42 2.1.4. Normas y Tratados Internacionales en Materia de Derecho Ambiental Ratificados por Guatemala que disciplinen el Derecho a un Medio Ambiente Sano…………………………………………………………………………….……….. 50 2.2. Derecho Comparado en Materia Constitucional Relacionado con el Derecho a un Medio Ambiente Sano ……………………………………………………………... 53 2.2.1. Constitución de la Nación Argentina (1994) ……………………………........ 55 2.2.2. Constitución de la República Oriental del Uruguay (2004) ………..……… 58 2.3 Normas Ambientales dentro la Política Ambiental Guatemalteca ………...… 61 CAPÍTULO 3: JURISPRUDENCIA DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD SOBRE EL DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE SANO ……………………………………………………………………………...................… 68 3.1. Gaceta Jurisprudencial No. 28, Expedientes Acumulados No. 355-92 y 35992. (Inconstitucionalidad directa) …………………………………………………….. 69 3.2. Gaceta Jurisprudencial No. 68, Expediente No. 1282-2002. (Apelaciones de Sentencias de Amparo.) ………………………………………………………………. 71 3.3. Gaceta Jurisprudencial No. 68, Expediente No. 326-2003. (Apelaciones de Sentencias de Amparo.) ………………………………………………………………. 72 3.4. Gaceta Jurisprudencial No. 38, Expediente No. 3095-2006. (Apelaciones de Sentencias de Amparo.) ………………………………………………………………. 73 3.5. Análisis Jurisprudencial: Caso Internacional …………………….…………….. 75 CAPÍTULO 4: PRESENTACIÓN, ANALISIS Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS ……………………………………………………..……………………………………... 78 4.1 Entrevistas ……………………………………………………………………......... 78 4.1.1 Relación entre Medio Ambiente Sano y el Desarrollo Sostenible ……........ 78 4.1.2 El Derecho a un Medio Ambiente Sano y los Derechos Humanos ….…….. 80 4.1.3 El Derecho a un Medio Ambiente Sano y la Legislación Nacional e Internacional.………………………………………………………………………........ 81 CONCLUSIONES ………………………………………………………………………. iv RECOMENDACIONES …………………………………………………………..……. v REFERENCIAS ………………………………………………………………………… vi ANEXOS ………………………………………………………………………...………. xi INTRODUCCIÓN El derecho a un medio ambiente sano es considerado un derecho subjetivo, de carácter universal, por lo tanto exigible. Se encuentra implícitamente regulado al reconocer el derecho a la integridad física y el derecho a la vida. Si bien es cierto esto lo hace un derecho meramente individual, también es considerado un derecho colectivo, ya que el daño al medio ambiente, las amenazas, la escasez de agua, la contaminación, entre muchos otros problemas ambientales, afectan, no solo, a la sociedad sino también a la persona como tal. El retraso al reconocimiento de este derecho como tal, no implica que sea un derecho novedoso, ya que el disfrute a un medio ambiente adecuado y saludable se ha ejercido desde hace más de cincuenta años de manera natural. Fue reconocido como un derecho en la Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, en Río de Janeiro que tuvo lugar en Río de Janeiro, Brasil, entre el 3 y el 14 de junio de 1992, por medio de la Declaración de Río. Esta declaración contiene la base del derecho a un medio ambiente sano por medio de principios, considerando el primero como el precursor para que varios Estados incorporen el derecho a un medio ambiente sano dentro de sus legislaciones. Principio uno1, “Los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas con el desarrollo sostenible. Tienen derecho a una vida saludable y productiva en armonía con la naturaleza”. La Constitución Política de la República regula el derecho a un medio ambiente sano, desde dos puntos de vista: El primero, desde la regulación de los derechos humanos inherentes a la persona. Por lo que el derecho a un medio ambiente sano se encuentra consagrado en garantías constitucionales como el desarrollo integral de la persona, el derecho a la vida y calidad de vida, libertad de comercio regulando sus límites cuando estos contravengan el bien común, derecho a la salud, control de calidad de productos, entre otros. Segundo, desde 1 Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Río de Janeiro 1992. i un punto de vista del derecho ambiental, con normas de carácter puramente ambientales como lo es la protección del patrimonio natural, la tierras destinadas a explotación agrícola para comunidades indígenas o comunitaria, medio ambiente y equilibrio ecológico, promover la industria agrícola y agropecuaria, conservación, desarrollo, explotación y protección de los recursos naturales, desarrollo de programas de reforestación como protección y urgencia nacional, aprovechamiento del agua, lagos y ríos. El derecho a un medio ambiente sano en cuanto a su materia es de amplio estudio, por lo que la investigación que antecede se regio por el estudio doctrinal del derecho ambiental, el derecho a un medio ambiente sano dentro del ámbito de los derechos humanos, el desarrollo sostenible, normas constitucionales. La pregunta de investigación era ¿De qué manera se puede consolidar el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano en nuestra legislación? Los objetivos específicos de la investigación eran como analizar el derecho a un medio ambiente sano en nuestra legislación; analizar el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano en el derecho internacional, así como su relación con otros derechos y el desarrollo de un país. El Derecho a un Medio Ambiente sano es de amplio estudio, en cuanto a su materia, por lo cual los alcances de la investigación se basaron por el estudio doctrinal del Derecho Ambiental. Asimismo, se encuentra dentro del ámbito de los derechos humanos, en consecuencia, regulado dentro de la Constitución Política de la República y jurisprudencia constitucional, por lo que se hizo un cuadro comparativo entre las normas constitucionales de países centroamericanos, también un estudio comparativo entre normas de países como Argentina, Uruguay y Guatemala. Los límites de la investigación se pueden encontrar al momento de hacer el análisis comparativo, por falta de fundamento o recursos bibliográficos. ii Al terminar con el estudio jurídico comparativo se estableció cuáles son las similitudes y diferencias de cómo se encuentra regulado el derecho a un medio ambiente sano dentro de la legislación guatemalteca y extranjera, y de esta manera establecer que es más conveniente para su regulación. Se estableció cual es la importancia de reconocer el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano dentro de la legislación guatemalteca. Las unidades de análisis que se utilizaron en esta investigación son: el análisis de los siguientes tratados internacionales como lo es el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, Convención Americana sobre Derechos Humanos, Convención Europea de Derechos Humanos, Declaración de Río; y en la legislación nacional la Constitución Política de la República. Entre los instrumentos utilizados durante la investigación se encuentran, entrevistas a especialistas en el tema de derecho ambiental, así como cuadros donde se sistematizó información de los tratados internacionales y legislación guatemalteca en cuestión de derecho ambiental y derecho a un medio ambiente sano, en donde se analizó y comparó los temas y normas aplicables. Presentación, análisis y discusión de resultados de los instrumentos de análisis y las entrevistas realizadas. La muestra utilizada para las entrevistas fue un abogado ambientalista, el Secretario General del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y un asesor jurídico de la Comisión de Ambiente, Ecología y Recursos Naturales del Congreso de la República. iii CAPÍTULO 1 ANTECEDENTES: DERECHO AMBIENTAL 1.1 Antecedentes del Derecho Ambiental Desde tiempos remotos el ser humano ha dependido de la disponibilidad de los recursos naturales. Si bien a principio su existencia y supervivencia se basaron exclusivamente, en la recolección de frutos y en la caza de animales salvajes su relación con el medio se fue complicando paulatinamente, acelerando los procesos de deterioro de los elementos naturales2. El ser humano siempre ha luchado por el reconocimiento de diversos derechos y, el hecho de que en ciertos momentos no haya reclamado algunos de estos, no significa que no existan, ya que son considerados derechos inherentes a las persona humana, como lo es el derecho al goce de un medio ambiente sano y equilibrado. Esta necesidad de reconocer derechos trae como consecuencia la necesidad de determinar sus condiciones y principios. Es por eso que el derecho ambiental se le considera un “derecho nuevo”, ya que su regulación formal empezó a ser parte del ámbito jurídico. Sin embargo, es en ese momento donde se fundamentan los principios del Derecho Ambiental y se empieza a legislar de manera uniforme al medio ambiente, sin que nazca su propio reconocimiento e importancia del medio ambiente dentro de la sociedad. Ciertas conductas aborígenes enseñan que siempre se han desarrollado actividades en armonía con el medio ambiente respetando el equilibrio natural3. La conciencia ambiental comenzó a gestarse a fines del siglo XIX, la idea de conservar los recursos naturales nace del surgimiento de la ecología como ciencia y del impacto negativo de la revolución industrial. La necesidad de regular ciertas áreas del medio ambiente para la protección de algunas especies animales, convenientes para la agricultura se da en 1868 cuando el Ministerio de 2 Jaquenod De Zsogon, Silvia. Derecho Ambiental. Madrid, España. Editorial Dykinson S.L. 2006. o 2 edición, pág. 181. 3 Loc.cit. 1 Relaciones Exteriores del Imperio Austro-Húngaro, conoce de una demanda, por un grupo de agricultores preocupados por la desaparición de las aves insectívoras a causa de la industria del plumaje. Solicitaban la suscripción de un tratado internacional para proteger a las aves beneficiosas para la agricultura. Luego, en 1872, el Consejo Federal Suizo planteó la creación de una comisión internacional para la redacción de un acuerdo de protección de aves, así fue que en 1884 se reúne la comunidad ornitológica internacional en un congreso que se convoca en Viena.4 Todo estos acontecimientos forman parte de los antecedentes para que en 1902 se firmara en París, uno de los primeros instrumentos internacionales con el objetivo de conservar una especie animal, el Acuerdo Internacional para la Protección de las Aves Útiles para la Agricultura, que establece normas de conservación, determinación de las aves protegidas por el Acuerdo, prohibición de captura, obligaciones al cuidado de nido y huevo de estas aves.5 En la Declaración Universal de los Derechos Humanos, de 1948 aparece reconocido, más o menos claro, el derecho a gozar de un ambiente de suficiente calidad para el desarrollo de la persona. En su artículo 25 estipula que “toda persona tiene el derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar…”. Independientemente de la interpretación que se le dé la Declaración Universal de los Derechos Humanos no se puede decir que no es derecho ya que por ser declaración solamente declara los derechos preexistentes. En la década de los setentas, tomando en cuenta los problemas del deterioro del medio ambiente como consecuencias de la explotación de los recurso naturales y su impacto negativo sobre el ambiente. La comunidad internacional celebra la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio 4 5 Loc.cit. Loc.cit. 2 Ambiente Humano (Estocolmo 1972), en donde se elabora un instrumento que establece como derecho del hombre el gozar de condiciones de vida satisfactorias en un ambiente adecuado, en donde le permita vivir con dignidad y bienestar. Consagra el deber solemne de proteger y mejorara el ambiente para las generaciones presentes y futuras. Es allí donde radica su importancia, ya que es en ese momento donde se empieza a buscar soluciones y alternativas a los problemas ocasionados por el abuso de los recursos naturales y donde se plasma los cimientos en los se sustenta el derecho al ambiente sano como derecho humano y por ende del Derecho Ambiental como rama autónoma del derecho.6 Fue aquí donde se marco el inicio de tomar una mayor conciencia ambiental a nivel mundial, de la sensibilización de la sociedad y la atención de los medios de comunicación por los temas ambientales, la generación de una opinión pública, creación de partidos políticos con lema ecológico, así como el inicio de cambios en las costumbres, creación de normas ambientales propiamente dichas, cuya finalidad no es el recurso sino la protección del medio ambiente; así entre muchas otras modalidades de la vida del ser humano que cambiaron para acomodar no solo el derecho al medio ambiente pero también el gozar de un derecho a un medio ambiente sano. Es por esto que en 1973 se establece en el interior de las Naciones Unidas el Programa para el Medio Ambiente, PNUMA. El derecho a un medio ambiente sano nace en el plano internacional dentro de la Declaración de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano, aprobada en Estocolmo el 16 de junio de 1972, en su Principio Primero, establece que “el disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar, y tiene la solemne obligación de proteger y mejorar el medio para las generaciones presentes y futuras”7. Principio que está incondicionalmente ligado con el derecho 6 Aguilar Rojas, Grethel; Iza, Alejandro. Derecho Ambiental en Centroamérica. Costa Rica. Diseño Editorial S.A. Tomo 1, 2005. Página 3-13. 7 Declaración de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano. Declaración de Estocolmo. Estocolmo, 1972 3 a la vida, igualdad, dignidad humana y salud. Si bien es cierto que el derecho a la salud ha sido regulado en anteriormente en tratados internacionales no es hasta este momento donde se relaciona el derecho a la salud con el derecho ambiental y se considera el derecho al medio ambiente sano como un derecho independiente del derecho a la salud. Posteriormente, es admitido en otros documentos internacionales relativos a la protección, no solo de los derechos ambientales, sino también, de los derechos humanos, como lo es la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos económicos, sociales y culturales, asimismo, se crea un reconocimiento en el ámbito regional a lo largo de los años. Este reconocimiento en los tratados internacionales y regionales es previo a la incorporación del derecho en las constituciones estatales lo que demuestra un carácter precursor del Derecho Internacional en esta materia. Es interesante estudiar cuales fueron las primeras constituciones que adoptaron regular normas de derecho ambiental. Se podría pensar que fueron los países primermundistas los que llevaron a un nivel de protección elevado el medio ambiente, ya que son estos lugares en donde el Estado de Derecho y, en consecuencia, la exigibilidad de la norma jurídica es mayor. Sin embargo, esto no ocurre, ya que son estos países desarrollados los que han manifestado más reservas ante el reconocimiento formal de este derecho dentro de su ordenamiento constitucional. No hay que dejar de mencionar que recientemente han manifestado un interés por la protección del medio ambiente desde un punto de vista constitucional. En la realidad son los países latinoamericanos, donde la exigibilidad de los derechos es tardía y dudosa, en donde el derecho a un medio ambiente sano ha tenido una evolución más dinámica. En algunos casos, se ha incorporado expresamente dentro de la misma constitución del Estado y en otros casos se contempla dentro de la legislación ambiental del país. Finalmente existe este 4 derecho dentro de las normas que consagran el derecho a la vida, a la salud y al bienestar integral de la persona y la familia. Algunos autores consideran que el hecho que los países considerados subdesarrollados o tercermundistas, son los más avanzados en la consagración de este derecho dentro de la constitución del Estado. Esto se debe a que muchos de ellos salen de algún tipo de régimen autoritario o totalitario para entrar a una democratización del Estado, con nuevas bases para la redacción de la constitución y ampliando el reconocimiento de las nuevas tendencias de derechos humanos en ese momento. Sin embargo, también hay que tomar en cuenta que muchos de los países de América Latina, poseen una gran riqueza de recursos naturales, sino es que es su mayor riqueza, es de suma importancia para el desarrollo y mantenimiento del Estado y sus habitantes.8 Muchas legislaciones han reconocido y legislado este derecho, por diversas razones. Sin embargo la mayoría aduce que si no es reconocido formalmente dentro de su legislación no podrá ser exigido correctamente por el derecho positivo. Independiente del motivo que impulsa esta regulación, el derecho a un medio ambiente sano, se encuentra en una evolución, ya que los cambios climáticos y problemáticas ambientales en lugar de ir disminuyendo continúan en aumento. Como ya se ha explicado anteriormente el desarrollo de los Estados se encuentra intrínsecamente ligado con el derecho a un medio ambiente sano, por ende, con una protección de sus recursos naturales. 1.2 Concepto de Derecho Ambiental Para poder analizar cuál es el concepto de derecho ambiental se debe de tener claro que el derecho ambiental no es equivalente al derecho ecológico. El derecho ambiental se refiera a un aspecto más amplio del medio ambiente mientras y el derecho ecológico se limita a los ecosistemas naturales, uno es el 8 Raña Arana, Walter Alfredo. Constitucionalización del Derecho al Medio Ambiente. Un aporte a la Asamblea Constituyente. Centro de Publicaciones UPSA, Bolivia. 2003 5 género y el otro la especie.9 Raúl Brañes establece que es el “conjunto de normas jurídicas que regulan las conductas humanas que pueden influir de una manera relevante en los procesos de interacción que tienen lugar entre los sistemas de los organismos vivos y sus sistemas de ambiente, mediante la generación de efectos, de los que se esperan una modificación significativa de las condiciones de existencia de dichos organismo”10. El tratadista hace su enfoque desde el punto de vista del derecho positivo, se puede entender al derecho ambiental desde el punto de vista de una disciplina jurídica. Para Antonio Andaluz, el Derecho Ambiental: “es la disciplina del Derecho Público que estudia sistemáticamente la legislación ambiental en función de su eficiencia normativa y su eficacia legal en términos de garantizar regulatoriamente la conservación de los recursos naturales renovables, los ecosistemas y el medio ambiente en general, entendiéndose por tal su uso sostenible acorde con las leyes de la naturaleza que regulan sus mutuas relaciones y determinan su capacidad de resistencia ante factores antropógenos de degradación, o en su caso, la preservación de los mismos, entendida como el mantenimiento en su estado natural a través de la prohibición jurídica de toda forma de transformación cultural de sus formaciones y cualquier clase de aprovechamiento directo de sus elementos”11. Desde esta concepción el Derecho Ambiental no solo protege los bienes naturales, sino también, la actividad humana en cuanto a su interacción con el medio ambiente, con el fin de resguardar la salud y calidad de vida de las personas. Silvia Jaquenod, estipula que “el derecho ambiental y, más específicamente, la legislación ambiental, es entendida como un sistema 9 ¨Derecho Ambiental¨. Revista Electrónica de Derecho Ambiental. No.21. España, junio 2010. Brañes, Raúl. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. México, Fundación Universo Veintiuno. 2000, pág. 18 11 Andaluz, Antonio. Derecho Ambiental: Propuestas y Ensayos. Santa Cruz de la Sierra, Bolivia. Centro de Publicaciones UPSA, 2da Edición, 2003, pág. 253. 10 6 organizado de normas que contemplan las diferentes conductas protectoras o agresivas del ambiente (sean directas o indirectas, para prevenirlas o reprimirlas), puede estructurarse internamente sobre la base de categorías de comportamiento que son capaces de repercutir, positiva o negativamente, sobre los distintos elementos objeto de protección jurídica”12. No solo se trata de delimitar que la interacción de la persona humana con el ambiente puede ser considerada desde un punto de vista negativo o positivo y que es por eso la importancia de su legislación, asimismo establece la protección de la vida, pero lo hace tomando en consideración todos aquellos elementos que permiten que sea posible la vida. Desde la percepción internacional el derecho ambiental se amplía. En la Declaración de Estocolmo sobre Ambiente Humano (1972) expresa que los Estados tienen “… responsabilidad de asegurar que las actividades que se realizan dentro de su jurisdicción o control no causen daños al medio ambiente de otros Estados o a territorios fuera de los límites de la jurisdicción nacional”. Aquí se constituye la asignación de responsabilidad por la reparación de los daños causados, el cual recae en el Estado como ente protector del medio ambiente. Si bien es cierto que estos autores coinciden en los elementos que conforman el concepto del derecho ambiental, todos amplían su definición de manera singular. Es en la Declaración de Estocolmo donde se establece la responsabilidad de los Estados parte para evitar y proteger el medio ambiente. El Derecho Ambiental es una nueva rama, autónoma del Derecho por medio de la cual establece garantías con el fin primordial de proteger el medio ambiente y regular las actividades que puedan generar el deterioro del equilibrio ecológico, asimismo garantizar un desarrollo sostenible dentro del Estado. Obedece a una fuerte incitación moral de la sociedad para proteger al hombre y darle el debido respeto a la naturaleza que lo acompaña. Debe de ser considerada como una etapa más en la evolución del derecho ambiental, la defensa contra la 12 Jaquenod De Zsogon, Silvia. Op. Cit. pág. 194. 7 contaminación solo constituye una pequeña parte de la problemática ambiental; y la protección de este medio ambiente para el desarrollo sostenible de la vida humana, son entre muchos otros temas, el fin primordial para la regulación de esta materia. Se puede establecer que el Derecho Ambiental, es una rama del Derecho, autónoma, que se constituye por el conjunto de principios, normas e instituciones que regula la actividad humana en cuanto a su impacto al medio ambiente y la protección de todos los elementos que integran el ambiente natural y humano, mediante el conjunto de disposiciones jurídicas nacionales e internacionales. 1.3 Naturaleza Jurídica del Derecho Ambiental y Derecho a un Medio Ambiente Sano Es importante recalcar que el Derecho Ambiental tiene carácter interdisciplinario por lo que contiene dentro de su forma principios propios de otras ciencias como lo es la sociología, economía, derecho, entre otras. Sin embargo, contiene principios titulares del derecho colectivo, por lo que se encuentra relacionado con el derecho público, ya que contiene características de tipo sancionador y preventivo de actos contra el ambiente. Asimismo, se pude decir que es de naturaleza internacional ya que sus principios bases se encuentran regulados por primera vez en tratados internacionales y luego adoptados por los Estados partes en su legislación ordinaria. El derecho a un medio ambiente sano es un derecho subjetivo con carácter universal y por lo tanto nace de los mismos derechos fundamentales que cada persona goza. Si no hay un medio ambiente sano que gozar, por ende, no se puede ejercitar el derecho a la integridad física de las personas. Asimismo, es considerado un derecho colectivo ya que el daño que se le hace al medio ambiente no solo afecta a una sola persona, o al medio ambiente mismo, sino un grupo de personas en específico. 8 También es considerado un derecho difuso, los cuales son inherentes al ser humano en general y los cuales no pueden ser reclamados por una sola persona ya que afecta a toda una sociedad. Se les conoce como derechos difusos por su amplitud, por su extensión y la dificultad de realización. Es un bien que concierne a todo el mundo, a una pluralidad de sujetos, que sin vínculo jurídico entre ellos, se ven dañados por la violación de estos derechos. Se puede decir que persiguen intereses y garantías de la humanidad como tal y no de individuos determinados. Entre estos derechos se encuentran, el derecho al medio ambiente sano, a la vivienda a la seguridad alimentaria, derecho a la paz, etc., ya que el titular del mismo no es una determinada persona, sino a un grupo indeterminado de personas. El Estado es el responsable de garantizar a la sociedad este derecho pero puede ser exigido por una porción de la población indeterminada. Asimismo, se pueden reconocer por su complejidad al memento de exigir el cumplimento del derecho. Su legitimidad corresponde a un indeterminado número de personas, las cuales no pueden ser identificadas, ya que corresponde a estas de manera global y generalizada. Esta es su diferencia con los intereses colectivos, ya que éstos se refieren a un grupo determinado que es el legitimado para exigir el cumplimiento del derecho. 1.4 Importancia del Derecho Ambiental Guatemala a raíz de su participación en las conferencias internacionales y ratificación de tratados internacionales sobre derecho ambiental y desarrollo sostenible se compromete adoptar todas las medidas y disposiciones legales e institucionales para prevenir el daño ambiental así como crear mecanismos de protección del medio ambiente. La ratificación de tratados internacionales y la creación de leyes que regule el derecho ambiental dentro de la legislación guatemalteca no han ayudado a otorgarle la importancia que este derecho tiene en relación a la sociedad. 9 Hay que tomar en cuenta que el derecho ambiental no solo es una rama del derecho, sino que tiene carácter interdisciplinario, es decir, se relaciona con ciencias como la sociología, economía, antropología, política, etc. Es aquí donde radica su importancia, en su carácter interdisciplinario. El derecho a un medio ambiente sano, engloba la vida, la salud, el equilibrio ecológico, la conservación de los recursos naturales, el paisaje, los bienes culturales y la conservación del medio ambiente en general. Es el derecho que tiene por objeto la tutela de la vida, la salud y el equilibrio ambiental, vela por la conservación de los recursos naturales, el paisaje y los bienes culturales para conseguir un desarrollo equilibrado. La finalidad del derecho a un medio ambiente sano es garantizar la conservación del medio ambiente para generaciones futuras. La importancia de tener claro la finalidad del derecho a un medio ambiente sano al momento de formular un concepto del mismo, radica en que de esta manera se específica la responsabilidad que existe sobre las actividades realizadas por las personas y el Estado, en cuanto a la protección y mejoramiento del derecho ambiental y su obligación con la salud y vida de las personas. Es de esta manera que se garantiza que las políticas ambientales de los Estados promuevan y no afecten adversamente el actual y futuro potencial del desarrollo de los países. Políticas estatales que más adelante se discutirán en este capítulo. Actualmente se garantiza este objetivo dentro de la legislación guatemalteca, sin embargo, como se describirá más adelante, existen problemas dentro de las instituciones gubernamentales lo cual no permite que se logre la correcta ejecución del derecho a un medio ambiente sano. Esta ineficacia del Estado de garantizar un medio ambiente sano para las generaciones futuras hace que muchos profesionales y expertos no incluyan la finalidad del derecho a un medio ambiente sano dentro del concepto. 10 1.5 Características y Sujetos del Derecho Ambiental El derecho a un medio ambiente sano es considerado un derecho subjetivo. No se tiene características definidas ya que es considerado, en algunos casos, un derecho subordinado a otros como el derecho a la vida o el derecho a la salud. Sin embargo, debe de ser valorizado como un derecho independiente por contener principios fundamentales que le otorgan su autonomía. “El medio ambiente, se ha transformado en una competencia transversal que inspira cualquier otra política sobre el progreso económico o sobre el territorio, las políticas sobre ordenación del territorio, sobre urbanismo o sobre manipulación genética vegetal o animal, e incluso sobre protección de los consumidores, han de valorarse en clave Ambiental y esta clave generará, posiblemente un Derecho común Ambiental, basado en la praxis constante y en el mismo tratamiento avanzado de la regulación de las actividades que afecten al medio ambiente.”13 Igualmente, se puede nombrar las siguientes características como descriptivas del derecho ambiental: 1. (…) Especialización jurídica – en donde se aplican normas de Derecho privado y derecho público. 2. Correctivo – nace de la necesidad de corregir ciertas actitudes y costumbres que se han llevado a cabo desde siglos pasados para proteger el medio ambiente. 3. Dinámico – se encuentra intrínsecamente relacionado con otras ramas del derecho, como lo es el derecho civil, mercantil y administrativo. Así como con derechos inherentes a las personas como lo es el derecho a la vida, a la salud, al desarrollo integral, dignidad humana, calidad de vida, etc. 4. Evolutivo y Novedoso- es un producto de la cultura e ideología, que necesariamente pasa por las instituciones política, se ha desarrollado en las últimas tres décadas, por lo que en ciertas áreas es ambiguo mientras que en otras es mas especifico. 13 Ojeda Mestre, Ramón. “Argumentos y Aspectos del Derecho Ambiental”. Revista de la Academia Mexiquense de Derecho Ambiental, Recursos Naturales y Biodiversidad, A.C. Agosto de 2003Junio de 2004, páginas 21-23. 11 5. Abierto - cada vez más se requieren expertos en especialidades no jurídicas, para su elaboración y su aplicación. 6. Eficaz - es considerado que en países no desarrollados padece de eficiencia, debido en gran medida por la velocidad, ritmo y complejidad en la forma en que ha evolucionado por lo que supera la capacidad de los poderes públicos. 7. Internacional – su importancia y regulación es reconocido de manera globalizada y el modo de exigir el cumplimiento de las normas es de carácter internacional. (…)14 8. Preventivo y Conciliador – mientras va evolucionado se ha perfilando más como un derecho preventivo y no correctivo o sancionador, aunque últimamente la tendencia es otorgarle características de punibilidad.15 9. Interdependencia de derechos – para que se disfrute totalmente un derecho determinado es necesario el cumplimiento de otro. Por ejemplo, la contaminación de un río, afecta los derechos a la salud, derecho a un medio ambiente sano, a la vida, protección ecológica equilibrada, etc... Al hablar de sujetos de la relación jurídica ambiental no solo se refiere a la persona que es tutelar de este derecho sino, también, a la que comete la desobediencia. Hay que tener claro que el objeto del derecho ambiental es el medio ambiente. El sujeto activo es la persona que intencionalmente, negligencia o descuido causa un daño al patrimonio natural o en la salud por medio del daño causado al ambiente, afectando a la sociedad o a el mismo. En esta figura jurídica, el responsable puede ser una persona individual, persona jurídica y/o hasta instituciones del Estado y en algunas ocasiones la naturaleza misma. El sujeto pasivo siempre es el medio ambiente y el ser humano, ya que la persona que se ve perjudicada por la acción sufre consecuencias, directa o indirectamente, en su patrimonio o salud. Como en la figura del sujeto activo, aquí también puede ser una persona individual, jurídica o el mismo Estado. 14 15 Brañes, Raúl. Op.Cit Página. 23. Aguilar Rojas, Grethel; Iza, Alejandro. Op.Cit. Página 24-25. 12 Desde el punto de vista internacional estos sujetos se encuentran en el derecho positivo de cada país, así como las organizaciones internacionales siendo las más importantes: la Organización de Naciones Unidas (ONU), la Organización Internacional del Trabajo (OIT), la Organización Mundial de la Salud (OMS). Asimismo, los programas de medio ambiente internacional como es el Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente cuya misión es la de coordinar la participación de la comunidad internacional en el cuidado y protección del medio ambiente para mejorar la calidad de vida de la población mundial y generaciones futuras. Como el derecho ambiental es un derecho colectivo se debe de nombrar otros sujetos de derecho como el Estado. El Estado como sujeto integrante del derecho ambiental es el responsable de velar y proteger el ambiente dentro del Estado, así como de regular la protección del medio ambiente y garantizarla dentro del Estado. Otro sujeto puede ser la sociedad en su totalidad, el derecho ambiental es un derecho colectivo o derecho difuso, son aquellos que no han sido afectado de manera directa del daño pero que pueden llegar a ser perjudicados en un futuro y que de alguna manera u otra su derecho a vivir en un medio ambiente sano, sin contaminación ha sido afectado y les da el derecho de acudir a los tribunales de justicia. 1.6 Fuentes del Derecho Ambiental16 El derecho ambiental nace de la necesidad de los Estados de regular un bien jurídico como lo es el ambiente, con el fin de garantizar este bien jurídico a generaciones futuras. Por lo que se puede decir que la fuente de derecho ambiental es la misma legislación. Como primera fuente de derecho ambiental se puede nombrar el derecho ambiental en el ámbito internacional. Por medio de tratados y convenios internacionales ratificados por los países partes, en primer punto garantizar el medio ambiente para la humanidad y en segundo para 16 Brañes, Raúl. Op.Cit Página. 25 y 26. 13 comprometer a los Estados en la creación y políticas de protección y mejoramiento del medio ambiente. La segunda fuente de derecho ambiental es el ordenamiento jurídico de cada país. La regulación del derecho ambiental dentro de la legislación constitucional y ordinaria ya que resuelven problemas y cuestiones ambientales únicas de cada país y ayudan de esta manera a resolver lagunas que puedan existir dentro del derecho ambiental. Asimismo, se pueden tomar en cuenta como fuentes del derecho ambiental todas aquellas disposiciones incluidas en diferentes normas legales, si se encuentra una disposición ambiental, ya sea protectora o simplemente reglamentaria en el Código Civil o en políticas de administración pública, estas deben de entenderse como fuente de derecho ambiental. En consecuencia no puede limitarse solamente en legislación meramente ambiental sino que debe de incluir todas aquellas normas de carácter ambiental, independientemente de donde se encuentra regulado. Como tercera fuente de derecho ambiental se puede nombrar la reglamentación propiamente ambiental. Tomando en cuenta que es toda aquella legislación, principios, e instituciones que se refieren a la solución de problemas y protección de asuntos ambientales. Finalmente se puede nombrar como fuente del derecho ambienta la jurisprudencia y la costumbre, como lo es en todas las ramas del derecho. 1.7 Autonomía y Principios del Derecho Ambiental Es hasta muy recientemente que la doctrina empieza a plantear la consideración del ambiente como un bien jurídico susceptible de ser tutela legal por sí mismo y como consecuencia ser reconocido del derecho ambiental como una disciplina jurídica autónoma. El reconocimiento del ambiente como bien jurídico implica, por una parte, su definición desde el punto de vista de la ciencia jurídica, y por otra, reconocer que este concepto encierra principios e instituciones propias que puedan distinguir entre el ambiente y los elementos que lo integran. 14 Loperena establece que, "en definitiva, los bienes de repercusión ambiental teóricamente han de considerarse compuestos de dos partes: la ordinaria, susceptible del derecho de propiedad y de uso y disfrute inherente a él y sus derivados; y la ambiental, excluida del tráfico jurídico". En efecto, desde la óptica científica el ambiente ha sido definido como el conjunto de elementos naturales, es decir, aire, agua, suelo, flora y fauna que se encuentran en interacción; pero en el ámbito de la ciencia jurídica esos elementos ameritan un tratamiento al menos desde tres perspectivas: a. Como bienes en sí mismos; b. Como bienes que desempeñan una función ambiental respecto de los otros con lo que interactúan; c. Como ambiente propiamente tal”.17 Otras disciplinas tales como el derecho civil (en el ámbito de la propiedad privada) o el derecho administrativo (en la esfera de los bienes de propiedad pública) se han ocupado de la protección de los elementos de base, la tutela legal de las funciones ambientales como medio para la protección del ambiente propiamente es un asunto exclusivo del derecho ambiental. “Es por esto que la doctrina más avanzada, la jurisprudencia e incluso la legislación en algunos países se orientan a distinguir entre los elementos de base que integran al ambiente (aire, agua, suelo, flora y fauna) y el ambiente propiamente tal, entendido éste como un bien jurídico inmaterial de titularidad colectiva”18. Desde sus inicios, ha sido considerado un derecho polémico, de fuerte contenido político, ya que regular el uso de los valiosos recursos naturales, lo cual siempre es tema de discusión, por lo que se ha llegado a la necesidad de 17 Loperena Rota, Demetrio. El Derecho al Medio Ambiente Adecuado. Madrid, Civitas-Ivap. 1996. pág. 70 18 Rodríguez Ramos, Luis. "Delitos contra el Ambiente", Reforma del Código Penal de 1983. Tomo V, 2do. Volumen, Madrid, 1985. pp. 829. Citado por González Márquez, Juan José. La Responsabilidad por el Daño Ambiental en América Latina; Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente; Distrito Federal, México. 15 uniformar los criterios y conceptos. Regula conductas del ser humano en su entorno natural, por lo que nos enfrenta a problemáticas meramente ambientales, como lo son la contaminación, el deterioro natural, calentamiento global, entre otras. Como parte del derecho internacional se ocupa del desarrollo jurídico multilateral originado en tratados y convenios internacionales. Sin embargo, no hay que descartar el hecho que también tiene un ámbito jurídico dentro de la legislación nacional de cada Estado, puesto que regula actitudes que las personas deben de obedecer dentro de su propio territorio. Asimismo, el Estado juega un rol importante dentro del Derecho Ambiental, ya que este a su vez es el ente protector y regulador de que se cumpla los derechos ambientales. Al ser considerada una rama del derecho autónoma se inspira en principios propios que la orientan e informan, son principios generales que por su naturaleza suplen las lagunas legales que se encuentran en esta materia. Tomando como base a la tratadista Silvia Jaquenod, entre los principios de medio ambiente se encuentra: (…) Principio de Realidad – Establece que el Derecho Ambiental solo puede tener eficacia a nivel interno e internacional, así como regional. Esto se logra a partir del análisis extenso de la realidad ambiental de cada Estado, ya que los problemas ambientales cambian dependiendo no solo de la política interna sino también del clima y otros factores que alteran los recursos naturales de cada país. Principio de Solidaridad – Este principio lleva implícito otros que son de vital importancia como lo es el principio de información, vecindad, cooperación internacional, igualdad, patrimonio universal. Este principio, no es más que, la responsabilidad que tiene cada Estado de hacer saber a otros de una posible amenaza de daño ambiental. Al llevarse acabo el daño deben de tratar de cooperar con el país afectado. Principio del nivel de acción más adecuado al espacio a proteger – Considerando que el Principio de Realidad establece que el Derecho ambiental 16 solo tiene eficacia desde un punto de vista local, regional, nacional e internacional. Este principio establece que el nivel de acción, en cuanto al cumplimiento de las normas ambientales, debe de ser considerado de manera independiente por cada Estado, atendiendo a las necesidades únicas de cada país. Principio de introducción de la variable ambiental – La variable ambiental dentro del ámbito político es de suma importancia, ya que constituye una responsabilidad e intervención directa del Estado el garantizar el cumplimiento de esta obligación. Principio de Regulación Jurídica Integral – El principio de regulación jurídica integral se encuentra implícito en los tratados y convenios de derecho ambiental ya que establece que cada Estado parte debe de desarrollar una legislación jurídica ambiental integral la cual establezca principios de prevención y represión, defensa y conservación, mejoramiento y restauración del medio ambiente, así como establecer vías procesales eficaces para la ejecución de las normas ambientales. Principio responsabilidades compartidas – Se estipula este principio desde el punto de vista que las normas ambientales deben de llevar una consecuencia o responsabilidad a la persona que altere o dañe el ambiente. Principio de conjunción de aspectos colectivos e individuales – El Derecho ambiental, es un derecho que no solo tiene normas de carácter público o administrativas, sino también de derecho penal, civil y mercantil. Tiene la facilidad de afectar todos los ámbitos del derecho por sus diferentes elementos y procesos, es por esto que es considerado un derecho de carácter sistemático ya que sus normas no permiten que se realice separadamente. Principio de tratamiento de los síntomas y de las causas – Es de suma importancia, no solo encontrar y combatir los síntomas, sino también las causas de un daño ambiental o posible daño ambiental, para determinar de manera certera la responsabilidad de los actos. 17 Principio de unidad de gestión – Se debe de adecuar unidades de gestión ambiental adecuadas para poder no solo establecer las vías procesales correctas, sino también el correcto ajuste de la norma ambiental. Principio de transpersonalización de las normas jurídicas –En la Conferencia de Estocolmo, en el primer principio establece “El hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, la igualdad y el disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar, y tiene la solemne obligación de proteger y mejorar el medio para las generaciones presentes y futuras”19. Esto significa que paralelamente, el ser humano tiene el derecho de gozar de una calidad adecuada de medio ambiente pero también tiene la obligación de proteger y mejorar este medio, no solo para su goce personal, sino también para el disfrute de sus generaciones presentes y futuras. Este principio establece, eso mismo, la persona no solo es la causa por la cual se hace la alteración ambiental sino también es la afectada por este daño, por lo que tiene el derecho y la obligación, al mismo tiempo, ya que es él quien debe hacer la reparación. Principio de énfasis preventivo: el derecho ambiental se apoya en la legislación preventiva para fundamentar sus objetivos y evitar daños a terceros así como al ambiente. La normativa debería de contener medidas rigurosas para su correcta aplicación, asimismo, mecanismos eficaces y agiles de exigibilidad ante los órganos jurisdiccionales. (…)20 1.8 Bien Jurídico Tutelado del Derecho Ambiental El bien jurídico tutelado se debe de entender como aquella figura por medio de la cual un bien jurídico se le otorga la categoría de tutelado, es decir protegido, por cualquier conducta que ocasione un daño y que conlleva una sanción. Es 19 Declaración de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano, Declaración de Estocolmo. Op. Cit. 20 Jaquenod De Zsogon, Silvia. Op. Cit. pág. 196. 18 decir, bien jurídico tutelado son todos aquellos valores que protege el Estado a través de la jurídica penal. Tomando en consideración esto se puede establecer que el bien jurídico tutelado del derecho ambiental es el ambiente. El interés que tiene el Estado por proteger este bien se debe a la importancia que tiene el ambiente dentro de la sociedad de un Estado y de la humanidad. Si no estuviera considerado como bien jurídico tutelado no podría reclamarse el derecho de proteger el ambiente y los recursos naturales. El medio ambiente es el bien jurídico necesario para gozar de las necesidades básicas de las personas, sin el no se puede cumplir con ninguna necesidad básica, alimento, salud, desarrollo, vivienda, etc. No solo la persona individual es beneficiada por la correcta protección del derecho al medio ambiente sano, sino que también, la sociedad como conjunto y, desde un punto de vista más amplio el Estado. Es lógico considerar al Estado como titular de este derecho, ya que la protección del medio ambiente y la garantía que sea un medio ambiente sano es del Estado con la participación activa de la persona dentro de la sociedad, puesto que es esta quien hace de sujeto activo y pasivo a la vez. 21 1.9 Derecho al Medio Ambiente Sano y Derechos Humanos El derecho a un medio ambiente sano es considerado un derecho subjetivo, de carácter universal, por lo tanto exigible. Se encuentra implícitamente regulado al reconocer el derecho a la integridad física y el derecho a la vida. Si bien es cierto esto lo hace un derecho meramente individual, también es considerado un derecho colectivo, ya que el daño al medio ambiente, las amenazas, la escasez de agua, la contaminación, entre muchos otros problemas ambientales, afectan, no solo, a la sociedad sino también a la persona como tal. El retraso al reconocimiento de este derecho como tal, no implica que sea un derecho novedoso, ya que el disfrute a un medio ambiente saludable se ha ejercido desde hace más de cincuenta años de manera natural. 21 Jaquenod De Zsogon, Silvia. Op. Cit. pág. 177. 19 Considerando las características y elementos de los derechos humanos, se puede decir que los derechos humanos son todas aquellas libertades, facultades e instituciones inherentes a la persona, reconocidos de manera universal y que atienden a la dignidad humana de forma incondicional. Estos se fundamentan en la naturaleza y esencia humana. Es importante tener claro que los derechos humanos son diferentes a los derechos constitucionales. Su diferencia radica en que el derecho humano nace desde una concepción filosófica y los derechos constitucionales son todas aquellas obligaciones y derechos plasmados dentro de una constitución. La división de los derechos humanos en tres generaciones fue concebida por primera vez por Karel Vasak en 1979, para efectos doctrinarios y de estudios. Los derechos de primera generación son los derechos civiles y políticos, vinculados con el principio de libertad. Los derechos de segunda generación son los derechos económicos, sociales y culturales, que están vinculados con el principio de igualdad. Finalmente los de tercera generación de derechos, surgida en la doctrina en los años 1980, se vinculan con la solidaridad. “Los derechos humanos de tercera generación son considerados como la exigencia de aquellos bienes sin los cuales no son efectivos para todos los clásicos derechos del individuo y de la sociedad”22. Nacen de las necesidades e intereses del ser humano y como se manifiestan en la actualidad. Si el titular de los derechos de primera generación era el ser humano individual como tal, en los derechos de segunda generación el ser humano es puesto dentro del ámbito de la igualdad y su interacción dentro de la sociedad. En los derechos de tercera generación el ser humano es parte solidaria y universal dentro de todas las personas y debe de responsabilizarse como tal, desde un punto de vista global. 22 Sáchila, Luis Carlos. “Constitucionalismo Mestizo” Instituto de Investigaciones Jurídicas, Núm. 29. D.F, México. 2002, Universidad Nacional Autónoma de México, pág. 208. 20 La Declaración Universal de Derechos Humanos establece implícitamente, en varios artículos el derecho a un medio ambiente sano para el desarrollo de la vida de la persona como tal. En su artículo 22 estipula que “Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperación internacional, habida cuenta de la organización y los recursos económicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad”. Igualmente, en el artículo 25 establece que “toda persona tiene el derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar…”. Esta declaración esta incondicionalmente ligado con el derecho a un medio ambiente sano, ya que el proteger la vida, dignidad, familia y salud no se puede lograr sin una protección y al medio ambiente, ya que como hemos mencionado anteriormente la persona es sujeto activo y pasivo de este derecho.23 El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales establece en su artículo 1, “para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que derivan de la cooperación económica internacional basada en el principio de beneficio recíproco…”. El artículo 11 manifiesta: “Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para sí y su familia, incluso alimentación, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Partes tomarán medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho…”. En el artículo 12 estipula que, “Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del más alto nivel posible de salud física y mental...”24 Es en estos artículos donde el derecho a un medio ambiente sano es plasmado como un derecho colectivo. No solo afecta al individuo pero a la unidad familiar y a la sociedad como tal. 23 Organización de Naciones Unidas. Declaración Universal de los Derechos Humanos. 10 de Diciembre de 1948. 24 Organización de Naciones Unidas. Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. 16 de diciembre de 1966. 21 El documento en donde se establece la base para el derecho al medio ambiente sano es la Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, presentada en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y el Desarrollo, que tuvo lugar en Río de Janeiro, Brasil, entre el 3 y el 14 de junio de 1992. Se compone de principios que anteponen a la persona como parte central del desarrollo sostenible, ya que habla de una realidad donde la persona es igual de importante como las generaciones futuras, aprobado por ciento setenta y ocho países; y así revalidando el contenido de la Declaración de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente, aprobada en Estocolmo 1972. Finalmente en 1993, en la Conferencia Mundial sobre los Derechos Humanos, realizada en Viena, se ratifica el derecho al desarrollo sostenible, que incluye el derecho a la alimentación, vivienda, vestido, salud, educación, en resumen, a la calidad de vida y recursos ambientales como parte fundamental de los derechos humanos. La Declaración de Río contiene una parte sustancial dentro de su cuerpo, denominado “Programa 21”. En este documento aparecen los lineamientos generales de cómo hacer que el desarrollo contemple lo social, económico y ambiental. Para que sea considerado como desarrollo sostenible, regula no solo al desarrollo sostenible sino la erradicación de la pobreza y la equidad de géneros. Considerando, la problemática ambiental y determinando sus causas y consecuencias en el ámbito social del Estado. No solo analiza al ambiente como un recurso natural, sino también, incluye al ser humano y su entorno, como parte esencial e inseparable, en donde lo económico, político y ambiental son sujetos activos dentro del desarrollo humano y social. Es en este momento donde se crean los derechos humanos de tercera generación en el se encuentra los derechos ambientales.25 25 Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Río de Janeiro 1992. 22 Entre los objetivos principales de la Declaración de Río se encuentra el establecer mecanismos que garanticen una coalición mundial y equitativa en donde los Estados miembros y la sociedad alcancen el desarrollo de programas y acuerdos internacionales en donde se respeten los intereses ambientales. Asimismo establecer un desarrollo integral mundial en donde se reconozca la protección del ambiente y la integridad humana. Es en esta Declaración en donde se plasman los principios rectores que fundamentan el derecho a un medio ambiente sano. En el principio uno26 se establece que “Los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas con el desarrollo sostenible. Tienen derecho a una vida saludable y productiva en armonía con la naturaleza”. Este principio es el considerado por mucho el precursor que varios Estados incorporen el derecho a un medio ambiente sano dentro de su legislación y, otros, partiendo desde una perspectiva más específica, agregan el derecho, expresamente en la propia constitución. Este principio establece que los Estados partes deben actuar frente al derecho de la humanidad al medio ambiente y sobre todo al desarrollo integral y aprovechamiento de los recursos naturales. Igualmente, es el responsable de la creación de mecanismos jurisdiccionales que faciliten el reclamo del derecho a un medio ambiente sano. La equidad, debe ser principio rector al momento de crear y ejercer las políticas de desarrollo integral a corto, medio y largo plazo, con el fin de alcanzar el desarrollo sostenible, por medio de la protección del medio ambiente, la cual deberá ser parte integrante y no parte aislante. Otra de las grandes primicias de la Declaración de Río es la adopción de las políticas de desarrollo sostenible que permite a los Estados y las personas ayuden en la erradicación de de la pobreza y así mejorar la calidad de vida de las personas dentro de la sociedad. Los Estados deben abordar el tema ambiental, 26 Loc. cit. 23 dándoles mayor prioridad a los países en donde las políticas ambientales no se adecuan al desarrollo del país y donde los intereses y necesidades no son congruentes a una política de desarrollo integral. Para poder alcanzar el desarrollo sostenible y una mejor calidad de vida para todas las personas, los Estados deberán reducir y eliminar las modalidades de producción y consumo insostenibles y fomentar políticas apropiadas de conservación y reducción de desechos así como aumentar el intercambio científico y tecnológico. La solidaridad que debe mantener a los Estados unidos entre sí, para conservar, proteger y restablecer la salud y la integridad del ecosistema de la Tierra. Los países desarrollados reconocen la responsabilidad que les cabe en la búsqueda internacional del desarrollo sostenible, ya que sus sociedades ejercen en el medio ambiente mundial y de las tecnologías y los recursos financieros de que disponen. Los Estados partes, a nivel regional e internacional, deberán coordinar las cuestiones ambientales desde el punto de vista de difusión de información sobre medio ambiente. Así como facilitar y fomentar la sensibilización y la participación de la población poniendo la información a disposición de todos. Asimismo, deberá proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos judiciales y administrativos, entre éstos el resarcimiento de daños y los recursos pertinentes. El Estado está obligado a promulgar leyes eficaces sobre el medio ambiente. La legislación debe tener como prioridad el medio ambiente y el desarrollo integral de las personas y la sociedad dentro del Estado. La promoción de un sistema favorable de desarrollo económico y social de los países con el objeto de abordar los problemas de degradación ambiental. Estas políticas ambientales deberán abordar, también, políticas económicas para que sea integral la solución y no unilateral. También deberán desarrollar la legislación relativa a la responsabilidad y la indemnización respecto de las víctimas de la contaminación y otros daños ambientales. Evitando de esta manera la reubicación y la transferencia a otros 24 Estados de cualesquier actividades o sustancias que causen degradación ambiental.27 Asimismo, deberá emprenderse una evaluación del impacto ambiental, respecto de cualquier actividad propuesta que pueda producir un impacto negativo y considerable en el medio ambiente. La coordinación internacional en donde el Estado deberá notificar inmediatamente a otros Estados de los desastres naturales u otras situaciones de emergencia. Así como proporcionar la información necesaria para considerar los efectos ambientales que puedan tener dentro de la sociedad y tomar en cuenta el papel de la mujer así como el de las poblaciones indígenas dentro del desarrollo integral de la sociedad y la protección del medio ambiente. Involucrándolos dentro de la creación de mecanismos de protección del medio ambiente y sus recursos naturales así como el desarrollo integral de la sociedad, utilizando la cultura, creatividad e ideales. La consolidación del derecho a un medio ambiente sano como derecho humano debe considerarse desde un enfoque del desarrollo de políticas ambientales por parte del gobierno, educación ambiental, contaminación, correcto uso de los recursos naturales hasta la creación de nuevas leyes que sean más coercitivas en la imposición de sanciones y multas. La argumentación generalizada es que el fortalecimiento de las instituciones de administración ambiental es la manera más ágil para consolidar este derecho como un derecho humano, así como mejorar del reclamo de sanciones por parte de la administración pública, consideración que será desarrollada más adelante. Guatemala reconoce el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano, por medio de la ratificación de convenios y tratados internacionales en materia de derechos humanos y de derecho ambiental. Actualmente el Estado fomenta la protección del derecho ambiental por medio de políticas públicas, así como por medio de una política de educación ambiental que 27 Loc. cit. 25 cada una de las instituciones gubernamentales deben de llevar a cabo.28 El Programa de Educación Ambiental no solo a nivel institucional sino que coordinan entre ellas la implementación de una Política Nacional de Educación Ambiental basada en la investigación y en la participación social, buscando generar una cultura y conciencia ecológica en todos los sectores del país. Entre sus objetivos fundamentales se encuentra la identificación, coordinación, divulgación y promoción de los esfuerzos de organización social en temas de ambiente y recursos naturales. Asimismo, favorecer esfuerzos de participación social, de divulgación e información en materia de ambiente y recursos naturales, con el fin de que los ciudadanos se involucren activamente en el cumplimiento del derecho humano a un ambiente sano.29 Los expertos manifiestan a su vez varias maneras de cómo se pude consolidar el derecho a un medio ambiente sano como derecho humano. Durante la investigación se analizo la legislación guatemalteca en materia de derecho ambiental la cual es una manera de consolidar este derecho. Sin embargo existen otras maneras en que se puede fortalecer este derecho como derecho humano como una política de educación ambiental, el impulso gubernamental por tecnologías limpias y el fortalecimiento de instituciones gubernamentales, lo cual se analizara a continuación. La Política Nacional de Educación Ambiental responde al espíritu de la Política Marco de Gestión Ambiental de Guatemala que establece dentro de las políticas básicas, la formulación de la Política Nacional de Educación Ambiental la que encaminará sus esfuerzos a construir y desarrollar una "educación para la acción ambiental " en el ámbito nacional que aporte en la promoción de relaciones de arraigo, identidad y pertenencia como principio fundamental para una autogestión de las comunidades en el mejoramiento de su medio ambiente. Como 28 Moino Cárdenas, Carlos Ramiro. Secretario General del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. Guatemala, 9 septiembre 2009 29 Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y Ministerio de Educación de Guatemala; Política Nacional de Educación Ambiental; periodo 2004-2007 26 entes rectores se encuentran las siguientes instituciones: Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, Ministerio de Educación, Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social y Ministerio de Agricultura, Ganadería y Alimentación. Los cuales tiene la obligación de establecer relaciones con los Consejos de Desarrollo Regionales, Departamentales y Municipales, Organizaciones No Gubernamentales relacionadas a la gestión ambiental, asociaciones o gremios del sector privado productivo, instituciones educativas de nivel superior y otras organizaciones de la sociedad civil para coordinar el desarrollo de las acciones respectivas.30 En el ámbito privado, en especial empresas multinacionales, tienen obligaciones estrictas de la implementación de educación ambiental para sus trabajadores. Un ejemplo de esto son las empresas de perforación petrolera las cuales tienen la obligación de establecer en cada torre de perforación que esté funcionando un departamento de seguridad y medio ambiente el cual debe de monitorear y asegurar que todas las normas de seguridad y medio ambiente sean cumplidas y manteniendo una regulación estricta en las actividades diarias de la empresa. Las reuniones de seguridad y medio ambiente son frecuentes y regulares e inclusive diarias haciendo las observaciones de recordatorio de las actividades a realizar ese día relacionando la actividad diaria de ese día con las regulaciones ambientales y se toman los cuidados necesarios de seguridad y medio ambiente según las actividades.31 Estas reuniones diarias son de quince a treinta minutos realizadas antes de empezar el día una ve a la semana se hace una reunión general más amplia que cubre más y tomando las normar de seguridad y medio ambiente. A veces son repetitivas pero es necesario. En el área de trabajo existe cuatro basureros etiquetados de color, cada etiqueta establece el tipo de basura papel y cartón, trapos y guantes contaminados con aceite, latas de aluminio y platicos. La razón de esto se debe a que para la empresa es más económico el sacara la basura de 30 31 Loc. cit. Moino Cárdenas, Carlos Ramiro. Op. Cit. 27 esta manera y no contratar una empresa que haga la separación. Sin embargo Guatemala, entre otros países, no exigen que estas políticas sean respetadas mientras estén dentro de territorio guatemalteco, por lo que para recortar gastos muchas de estas políticas ambientales son recortadas al máximo y que solo llenen las expectativas para ser aseguradas por la empresa de seguro que la maneja. Actualmente Guatemala se encuentra estudiando métodos alternativos de conseguir energía limpia y renovable así como la creación de nueva y mejor tecnología limpia. Esta tecnología limpia se refiere aquella tecnología que al ser aplicada reduce el impacto ecológico al no producir efectos secundarios graves al ambiente y sus sistemas naturales ya que su impacto es mínimo en las emisiones a la atmósfera, suelo y agua. Esto permite una optimización en el uso de los recursos naturales, generando beneficios económicos a mediano y largo plazo y mejorando la competitividad de los productos. La tecnología limpia abarca no sólo el sector de la energía renovable y los biocombustibles, sino también los desarrollos tecnológicos que permitan hacer las labores cotidianas con la menor utilización posible de recursos o productos que contengan componentes dañinos al medio ambiente. Entre las tecnologías limpias más conocidas en Guatemala se encuentran la tendencia a introducir combustibles limpios en sustitución a los derivados del petróleo con la intención de lograr un mejor aprovechamiento energético y responder a las exigencias ambientales actuales. Existen empresas que se dedican a la producción de biocombustibles por medio de la producción de aceites vegetales a través de las semillas de plantas oleaginosas. Actualmente, las empresas petroleras tienen políticas estrictas de utilizar fluidos de perforación y aceites de motor que sean biodegradables y minimizar el daño ambiental. Sin embargo existen otras fuentes de energía alternativa que están siendo utilizadas que se basan en el hidrógeno, la biomasa, la geotermia, el sol y la cinética. Guatemala tiene una gran riqueza en energía geotérmica, más que muchos otros 28 países, sin embargo es hasta hace poco que se han comenzado a concesionar la exploración de pozos geotérmicos en las orillas del volcán Pacaya.32 El fortalecimiento de las instituciones gubernamentales no solo es necesario a nivel ambiental sino en todos los aspectos del Estado. Sin embargo, en materia ambiental se requiere de una gran inversión de capital. Por medio de esta medida se pretende una coordinación integral, por parte de las instituciones, para la protección del medio ambiente y como consecuencia la salud y el desarrollo de la persona dentro de la sociedad. Si bien es cierto que es una solución viable para mejorar el derecho ambiental y a su vez implementar el derecho a un medio ambiente sano, hay que considerar varios factores. Primero, económicamente hablando el fortalecimiento de las instituciones del Estado requiere de una gran inversión de dinero. Se puede considerar el aumento del presupuesto del Estado, para dirigir fondos a proyectos e instituciones ambientales para ayudar a la protección y educación del mismo. Lo cual también es muy poco probable, ya que los intereses políticos entran en juego y es un hecho que temas ambientales quedan en segundo o tercer plano. Sin embargo el crear formas en que las mismas instituciones sean fortalecidas internamente es una buena opción. Segundo, el interés e iniciativa de las instituciones de crear políticas internas de carácter ambiental sería una buena opción pero, no es necesario recalcar que los intereses personales de algunos funcionarios públicos hacen caso omiso de las verdaderas responsabilidades que deben de llevar como tales. En este sentido la educación de las personas, desde temprana edad, es muy importante. Tercero, considerando que las autoridades gubernamentales solo actúan bajo la norma legal y no más allá de sus facultades, los reglamentos orgánicos de 32 Moino Cárdenas, Carlos Ramiro. Op. Cit. 29 cada institución es otro factor que limita este fortalecimiento. Si no se encuentra expresamente autorizado por le las actuaciones sobre las infracciones ambientales estos no actúan bajo esta práctica. Igualmente, volvemos a la revisión de la legislación actual, en este caso no solo de materia ambiental sino la revisión e incorporación de normas ambientales en el correcto fortalecimiento de las instituciones del Estado. Algunos de de los problemas que tienen las instituciones ambientales del país las cuales con la debida estrategia se pueden eliminar: • Falta de visión estratégica en la organización financiera, política, técnica. Es decir que si bien es cierto existe recursos financieros y técnicos estos se encuentran mal manejados por las autoridades institucionales. • Falta de conocimiento y manejo de la legislación ambiental. La legislación ambiental es amplia sin embargo se encuentra dispersa en varios cuerpos legales como anteriormente se ha estipulado. Esto hace que las mismas instituciones de gobierno no conozcan el derecho ambiental. • Los proyectos a largo plazo o de carácter preventivo no se pueden llevar a cabo por los cambios en la política ambiental del gobierno de turno y la reasignación de nuevos presupuestos los cuales en muchos casos son insuficientes. • No saber capitalizar la sensibilidad de la sociedad en torno al tema ambiental. • No se aprovechan las instancias que reciben denuncias sobre violación de derechos ambientales. • La falta de información que fluye entre las instituciones de gobierno es escasa y/o nula, en algunos casos, por lo que los programas ambientales de cada institución no pueden tener una continuidad proactiva. Esto no ocurre en instituciones ambientales no gubernamentales en donde el flujo de información entre ellas es más ágil. • Centralización de la cuestión ambiental en el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. Si bien es cierto que es el ente encargado de garantizar la protección y conservación del medio ambiente y recursos naturales también 30 otros ministerios tienen esta obligación como lo es el Ministerio de Salud y Previsión Social, Ministerio de Energía y Minas. • No existe una cultura de prevención y modernización en materia ambiental, nuevamente, debido a la legislación dispersa de la materia y en muchos casos falta de recursos para la educación de la conservación ambiental. • Inestabilidad económica del Estado. Para continuar con proyectos a largo y mediano plazo no se cuenta con un presupuesto estable ya que cambia todos los años y uno de los primeros rubros en donde se corta recursos es el medio ambiente. • Para los medios de comunicación los temas ambientales no tienen importancia, por lo cual no son abordados, no se vinculan los temas de pobreza con la calidad ambiental y de vida por lo que no se conocen los efectos que tienen en la vida de las personas. • Falta de continuidad administrativa, cambios de personal y políticas dentro de las mismas instituciones. 1.10 Derecho a un Medio Ambiente Sano y el Desarrollo Sostenible Actualmente Guatemala enfoca su desarrollo cumpliendo con los objetivos del desarrollo sostenible dentro de sus políticas estatales. Existen informes de desarrollo sostenible que explican cómo se produce el desarrollo sostenible enfocándose en un proceso solidario que permita alcanzar niveles mínimos de desarrollo a quienes lo necesiten. Asimismo, tiene que contar con un proceso equitativo y ambiental que ayude a mejorar armoniosamente la evolución demográfica y tecnológica con el ecosistema, y garantizar la capacidad de acceso a los recursos naturales del Estado. Es por esto que los principales factores que rigen al desarrollo sostenible son: Crecimiento económico, medido en términos monetarios; Equidad, medida en parámetros sociales y; Sustentabilidad en el uso de los recursos naturales, medida con parámetros físico-bióticos.33 33 Fernández, Luis. “Desarrollos y Sustentabilidad”, Ambiente Ecológico. http://www.ambienteecologico.com/revist37/lferna37.htm 31 Para comprender mejor el desarrollo sostenible se debe de considerar este como una herramienta contra la pobreza. Hay que tener claro que para combatir la pobreza se debe de llevar a cabo desde una política de Estado integral de reducción de la pobreza. Debe de ser combatida desde todos los puntos que integran el desarrollo sostenible de un país, es decir, crecimiento económico, bienestar social y protección de medio ambiente. Este desarrollo sostenible no puede ser considerado de forma aislada, con respecto a la pobreza, ya que van de la mano. La erradicación de la pobreza se puede combatir por medio de modelos de producción y consumo, educación, protección y administración de los recursos naturales, solidaridad regional, equidad y una necesidad de protección para generaciones futuras, para lograr así, un desarrollo económico y social con objetivos específicos. El medio ambiente es la base y soporte de todas las actividades que impliquen un manejo de los recursos naturales, en Guatemala puede ser considerado como la base de toda la sociedad, ya que es el recurso más preciado a nivel económico y social. La creación y transformación de nuevos modelos de desarrollo del país siempre implican el reconocimiento de derechos de la sociedad en cuanto a los recursos naturales. Es por esto que el desarrollo del Estado, en un futuro, deberá fomentar el desarrollo económico y la generación de empleo, así como la protección ambiental y el bienestar social del país. De esta manera se mejorará el acceso y la calidad de vida de la sociedad, así como la educación, salud, economía, etc. que son parte esencial del derecho a un medio ambiente sano. La forma en que se produce la relación intrínseca entre desarrollo sostenible y medio ambiente sano, se puede explicar en cinco puntos: 1. Política de desarrollo sostenible y medio ambiente: Hay que tener claros que la responsabilidad del desarrollo sostenible recae, en primer lugar, en el Estado y su gobierno. Es el gobierno quien tiene la obligación de elaborar planes y políticas nacionales que conlleven a la elaboración de estrategias, capaces de 32 lograr una participación más activa de la sociedad, organizaciones no gubernamentales, y el sector privado. Si este proceso de cambio se llegara a dar no solo propicia el desarrollo a nivel local, sino a nivel nacional también. Al lograr esto, solamente quedaría pendiente, crear conciencia ambiental y capacitar a los representantes de los gobiernos locales para la gestión y toma de decisiones en materia ambiental. Existen programas internacionales para movilizar a todos los gobiernos a fin de que aborden los problemas del ambiente que afectan hoy en día y los futuros. Estos deben de ayudar a generar la capacidad de cada sociedad para identificar, analizar y actuar en lo relativo a sus propios problemas ambientales. Ejemplo de esto se encuentra la Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia y la Cultura, su misión consiste en contribuir a la consolidación de la paz, la erradicación de la pobreza, el desarrollo sostenible y el diálogo intercultural mediante la educación, las ciencias, la cultura, la comunicación y la información. Entre sus programas de desarrollo sostenible se encuentra; La Educación para el Desarrollo Sostenible, que tiene por objeto ayudar a las personas a desarrollar actitudes y capacidades y adquirir conocimientos que les permitan tomar decisiones fundamentadas en beneficio propio y de los demás, ahora y en el futuro, y a poner en práctica esas decisiones; El Programa Mundial de Evaluación de los Recursos Hídricos, fundado en el año 2000, es el programa insignia de la Organización de Naciones Unidas - Agua, supervisa las cuestiones relacionadas con el agua dulce para proporcionar recomendaciones, desarrollar estudios de casos, reforzar la capacidad de evaluación a escala nacional e informar sobre el proceso de toma de decisiones. Su principal producto, el Informe sobre el Desarrollo de los Recursos Hídricos en el Mundo, es una reseña amplia y periódica que ofrece una visión fiable sobre la situación de los recursos de agua dulce del planeta; entre otros documentos y programas. En Guatemala, con el propósito de mejorar la calidad ambiental del Estado se han creado políticas institucionales para garantizar este derecho, entre las 33 cuales se pueden nombrar: La política agraria y sectorial 1998-2030 elaborada por el Ministerio de Agricultura, Ganadería y Alimentación vincula cuestiones del agro y la población. La política forestal, elaborada con la participación de grupos interesados en el desarrollo y protección del desarrollo forestal del país. La política del sistema guatemalteco de áreas protegidas, producto de 10 años de sistematización de experiencias, consultas regionales y evolución de una nueva visión sobre el rol de las áreas protegidas para el desarrollo del país. Asimismo, existe la política de la estrategia nacional para el uso sostenible y la conservación de la biodiversidad, política interinstitucional e intersectorial para orientar, coordinar y ordenar las acciones de los principales actores públicos y privados relacionados con el uso y conservación de la biodiversidad nacional. Se puede continuar nombrando políticas que se llevan a cabo por el Estado, sin embargo, considero que es importante establecer cuáles son los problemas fundamentales que enfrenta la aplicación de la normativa ambiental dentro del Estado y en sus políticas gubernamentales. Entre estos problemas se encuentran: 1. Debilidad en la administración de la justicia; 2. Insuficiencia de recursos humanos y recursos financieros asignados a las instituciones ambientales del Estado; 3. Ausencia de instrumentos económicos que motiven cambios de conducta y aceptación de las normas y regulaciones. incoherencia se necesita de reglamentos específicos Para subsanar esta que reduzcan la discrecionalidad y mejoren la eficacia de la legislación para detener la degradación del medio ambiente y garantizar la protección de un medio ambiente sano para la sociedad. Sin embargo, el problema más grave que enfrenta la integración del desarrollo sostenible a las políticas gubernamentales es el resolver la búsqueda de mayor riqueza por medio de los recursos naturales del Estado y desarrollo en las sociedades. No hay duda de que la dotación de recursos naturales y los sistemas naturales pueden sustentar la población del mundo hoy y el futuro cercano, eliminando la pobreza absoluta, cubriendo las necesidades básicas y con 34 esperanza de vida en todos los países comparables a los de las naciones más opulentas, es decir, mejorando la calidad de vida. 2. Crisis Ambiental: Actualmente se considera crisis ambiental los cambios climáticos, que es lo más cercano que se puede relacionar, sin embargo, crisis ambiental también incluye el mal uso de los recursos naturales y humanos a través del desempleo y crisis alimentaria. Entre las crisis de recurso humano se puede establecer los siguientes problemas: En el mundo existen aproximadamente 190 millones de desempleados. El problema de la exclusión social, segregación espacial, pobreza económica y población sin techo está en el debate actual no solo en países industrializados sino también en países que enfrentan ese problema. Hay 8 millones de personas sin techo en los países desarrollados y 100 millones de personas viven bajo la línea de la pobreza. Esto no solo se debe a la actual crisis económica que enfrentan los países, sino a la verdadera depredación de los recursos humanos que se encuentran disponibles. Entre los problemas ambientales que se enfrentan actualmente los países son: El más conocido, cambio climático, que afecta no solo a la población sino agricultura, ganadería, economía, etc. de los países. Asimismo, la mayoría de científicos coinciden en que las actividades humanas como la quema de combustibles de vehículos, la calefacción de viviendas en invierno, la industria, etc., aumentan las concentraciones de dióxido de carbono y otros “gases de invernadero” en la atmósfera, elevando así la temperatura mundial y haciendo que se derritan los glaciares, aumente el nivel del mar, se alteren los patrones climáticos, y se agudicen las inundaciones y sequías. También, la intensificación de la producción agrícola es otro aspecto de la globalización con crecientes impactos ambientales. Las exigencias del mercado internacional de alimentos y la presión de la competitividad para producir en forma más y más rentable han conducido a la tecnificación para la producción intensiva de plantas transgénicas 35 3: Calidad de vida de las personas: El derecho a un medio ambiente sano y el desarrollo sostenible implican la planificación y, sobre todo, la racionalización en el uso sostenible de los recursos naturales, en donde no solo se permitirá el desarrollo para las generaciones presentes sino también las generaciones futuras. Envuelve la protección a medios y ecosistemas que sustentan la vida y el suministro continuado de bienes y servicios naturales para el planeta. Estos bienes y servicios son parte fundamental de las personas, como por ejemplo el agua, por lo que la protección de las condiciones que sustentan la vida de elementos bióticos y la interacción con los elementos no naturales, asegurará el suministro continuado de recursos que proveen estos ecosistemas. Por lo que para el desarrollo sostenible esto involucra un bienestar de la población y el vivir en condiciones dignas también son parte del desarrollo. La calidad de vida se relaciona con la vivencia del aprovechamiento de los recursos disponibles, de la calidad ambiental y de la salud desde una perspectiva proactiva y no reactiva, es decir que se debe de cumplir desde un punto de vista de promoción y cumplimiento. El desarrollo basado en la idea de sostenibilidad ayuda a consolidar la calidad de vida actual dependiendo de los recursos naturales que la sociedad tenga. Esta incluye consumo y producción desde un punto de vista de su necesidad básica. 4. Calidad Ambiental: La calidad ambiental es uno de los componentes de la calidad de vida en una comunidad, ya que dependiendo del estado de los recursos naturales renovables que la rodean, lo cual tendrá su mayor efecto en las generaciones futuras. El conservar un medio ambiente sano, es necesario que los recursos naturales como lo son los receptores de los vertimientos, residuos y emisiones de las actividades humanas, como lo es el agua, el suelo y el aire, conserven unas condiciones de cantidad y calidad, que les permitan recibir determinado nivel de contaminantes y tener la capacidad de depurarlos de tal forma que se conserve un medio ambiente adecuado para la vida, no solo de las personas sino también de los ecosistemas. 36 En Guatemala existe el programa Conjunto de fortalecimiento de Gobernabilidad Ambiental ante el Riesgo Climático en Guatemala, por medio de las Naciones Unidas, este programa espera generar un proceso de retroalimentación del marco de política ambiental desde lo local hasta un punto de vista nacional. Este programa pretende generar conocimientos, validar buenas prácticas y definir mecanismos viables para la implementación de políticas que resuelvan las necesidades actuales y futuras con respecto a los recursos naturales y en especial del agua. También existen estudios que reflejan el deterioro de la calidad ambiental del país, lo cual refleja la necesidad de un trabajo interdisciplinario entre las organizaciones estatales, y para lo cual se requiere personal técnico y económico para poder solucionar muchos de los problemas ambientales. 5. Educación Ambiental: Es necesario educar a la sociedad sobre cuestiones ambientales para que sea consciente de la gravedad de los problemas ambientales, para lograr su participación efectiva y la aceptación de responsabilidad individual relativa al medio ambiente, asimismo, el facilitar la participación de la sociedad al momento de las tomas de decisiones es una de las formas de cómo producir un desarrollo sostenible dentro de la sociedad. Este tema será desarrollado en el siguiente punto de manera más detallada. 37 CAPÍTULO 2 EL DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE SANO EN LA LEGISLACIÓN GUATEMALTECA Y TRATADOS INTERNACIONALES RATIFICADOS POR GUATEMALA Y DERECHO COMPARADO 2.1 El Derecho a un Medio Ambiente Sano en Guatemala y en la Constitución Política de la República de Guatemala y Legislación Ordinaria 2.1.1 Antecedentes Históricos en las Constituciones de Guatemala En la Constitución de la República de Guatemala, decretada el 12 de septiembre de 1941 estableció en su artículo 16 que “Las autoridades de la República están instituidas para mantener a los habitantes en el goce de sus derechos que son: La libertad, la igualdad y la seguridad de la persona, de la honra y de los bienes. El interés social prevalece sobre el interés particular. Es función del Estado conservar y mejorar las condiciones generales de la existencia y bienestar de la Nación, manteniendo el estado sanitario en el país y procurando elevación del nivel de cultura y probidad de sus habitantes….”. La norma que antecede se le puede considerar como la primera norma ambiental que se consagra en la legislación guatemalteca. En esta norma legal se regula de manera expresa la protección del medio ambiente como obligación del Estado. El estipular que debe mantener el estado sanitario del país, refiere a la necesidad del Estado de conservar el medio ambiente. Aquí no es desde un punto de vista que beneficie a los habitantes del país sino beneficia al Estado en su conjunto. Sin embargo, en la Constitución de la República de Guatemala de 1945 cambia de manera trascendental, ya que establece en su artículo 22, “Es función del Estado conservar y mejorar las condiciones generales de la Nación, procurar el bienestar de sus habitantes…”. En el artículo 23 estipula “El Estado protege de manera preferente la existencia humana. Las autoridades de la República están 38 instituidas para mantener a los habitantes en el goce de sus derechos, que son primordialmente la vida, la libertad, la igualdad y la seguridad de la persona, de la honra y de los bienes”. Es en su artículo 77 establece por primera vez la obligación del Estado de proteger la salud física y mental de la persona, cuando establece que “Corresponde al Estado velar por la salud física, mental y moral de la infancia, creando los institutos y dependencias necesarias y adecuadas”. Hay que tener en cuenta que al entrar en vigencia esta Constitución, Guatemala entró en una época revolucionaria en donde los derechos fundamentales eran considerados desde otro punto de vista. La protección al trabajador, y las garantías laborales eran mucho más importante que el derecho individual o social que pudo haber tenido la Constitución de 1941. En esta Constitución el derecho a la salud, a pesar que sigue siendo un derecho inherente a la sociedad y al individuo, solo se regula protegiendo a los menores de edad; situación que hace énfasis en el argumento que el fin primordial era el velar por los derechos colectivos de las personas. El 15 de septiembre 1965 se decretó otra constitución en donde se plasmaron derechos y obligaciones del Estado para con sus habitantes. En su artículo 43, segundo párrafo se estableció que “El Estado garantiza como derechos inherentes a la persona humana: la vida, la integridad corporal, la dignidad, la seguridad personal y la de sus bienes”. Al igual que en la Constitución de 1945 se plasmó la obligación de velar por la salud física, mental y moral de los menores de edad como obligación del Estado. En su artículo 137 se estableció de urgencia e interés nacional que toda campaña debía de velar por el mejoramiento de la alimentación y la salud de la sociedad. Si bien es cierto que no se expresa el derecho a un medio ambiente sano o se regula la protección del medio ambiente como obligación del Estado, es en este momento donde aparece reconocido en la constitución, como derecho inherente a la persona y como derecho social para conseguir un mayor desarrollo, el derecho 39 a la salud y al mejoramiento de la alimentación. Este mejoramiento a la alimentación lleva implícito la protección de los recursos naturales del Estado, y así, el derecho a un medio ambiente sano para el ser humano. Es interesante analizar que en el artículo 77 del mismo cuerpo legal se estipula que, “Los derecho y garantías que otorga la Constitución no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana. Serán nulas ipso jure las leyes y las disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden que regulen el ejercicio de los derechos que la Constitución garantiza, si lo disminuyen, restringen o tergiversan”. Esto podría dar pauta en considerar que el derecho a un medio ambiente sano se encontraba implícitamente regulado dentro de la Constitución de la República de Guatemala de 1965, ya que no solo se consagra el derecho a la vida, a la salud, a la integridad corporal y la dignidad de las personas sino también va mas allá, en establecer que existen derecho y garantías que aunque no se regulen expresamente están no son excluyentes. 2.1.2. Constitución Política de la República de Guatemala Es así como llegamos a la Constitución Política de la República de Guatemala de 1985, donde la protección de las garantías inherentes a las personas humana como sujeto y fin del orden social en donde el Estado es el responsable de la promoción del bien común, y de guardar por la legalidad, seguridad, justicia, igualdad, libertad y paz dentro del país. En este cuerpo legal, de supremacía legislativa, se puede encontrar, normas expresas e implícitas que regulan el derecho al medio ambiente. La Constitución regula el derecho a un medio ambiente sano, a nuestra opinión, desde dos puntos de vista: El primero desde la regulación de los derechos humanos, inherentes a la persona. En donde el derecho a un medio ambiente sano se encuentra consagrado de garantías constitucionales como el desarrollo integral de la persona, el derecho a la vida y calidad de vida, libertad de comercio 40 regulando sus límites cuando estos contravengan el bien común, derecho a la salud, control de calidad de productos, entre otros. Segundo, desde el punto de vista del derecho ambiental, con normas de carácter puramente ambientales como lo es la protección del patrimonio natural, la tierras destinadas a explotación agrícola para comunidades indígenas o comunitaria, medio ambiente y equilibrio ecológico, promover la industria agrícola y agropecuaria, conservación, desarrollo, explotación y protección de los recursos naturales, así como la protección y desarrollo de programas de reforestación como urgencia nacional y aprovechamiento del agua, lagos y ríos. En su artículo 2 establece, “Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la República la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona”. El desarrollo integral que se refiere el artículo 2 manifiesta la necesidad y obligación del Estado de satisfacer de manera equitativa todas las necesidades de las personas. El Estado debe proteger y garantizar, la condición de vida de una sociedad en la donde las necesidades son auténticas e individuales, mediante la utilización racional, de los recursos naturales, económicos, políticos, sociales. Si bien es cierto que no estipula expresamente el medio ambiente se tiene por entendido que al decir el desarrollo integral asume el derecho a un medio ambiente sano, como obligación del Estado. El artículo 43, “Se reconoce la libertad de industria, de comercio y de trabajo, salvo las limitaciones que por motivos sociales o de interés nacional impongan las leyes”. Las limitaciones a que se refiere el artículo 43 estipulan claramente que serán por motivos sociales, el derecho a un medio ambiente sano es de interés colectivo. Si alguna industria perjudica de manera constante e indisciplinada el medio ambiente y este a su vez, perjudica el derecho de la persona a vivir de manera saludable y de bienestar integral, entonces se argumenta que el derecho a un medio ambiente sano se viola, ya que se está quebrantando el derecho a la salud integral. 41 Así como analizamos en la Constitución de la República de 1965 existe una norma que si en dado caso no figura un derecho o garantía expresamente, estos no es excluyente. El artículo 44 estipula “Los derechos y garantías que otorga la Constitución no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana. El interés social prevalece sobre el interés particular. Serán nulas ipso jure las leyes y las disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden que disminuyan, restrinjan o tergiversen los derechos que la Constitución garantiza”. Es decir, los derechos y garantías inherentes a las personas son numerus apertus, puede haber más de los que se regulan en la legislación y como se ha examinado con anterioridad el derecho a un medio ambiente sano es inherente al ser humano. El artículo 64 de la Constitución Política de la República de Guatemala, “Declara de interés nacional la conservación, protección y mejoramiento del patrimonio natural de la Nación. El Estado fomentará la creación de parques nacionales, reservas y refugios naturales, los cuales son inalienables. Una ley garantizará su protección y la de la fauna y la flora que en ellos exista”. La ley que garantiza la protección del patrimonio natural, recursos naturales en la ley denominada Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, en su artículo 4 estipula, “El Estado velará porque la planificación del desarrollo nacional sea compatible con la necesidad de proteger, conservar y mejorar el medio ambiente”. Mientras la norma constitucional denomina qué constituye el patrimonio natural, la norma ordinaria le otorga una protección más amplia al medio ambiente. Se puede deducir que el derecho a un medio ambiente sano se reconoce dentro de la legislación guatemalteca, al momento de garantizar no solo la protección y mejoramiento del medio ambiente sino de los lugares que afectan directamente a la población. El derecho a la salud es el derecho que tiene toda persona de vivir dentro de su territorio y que se le garantice un medio ambiente sano. Según la Organización Mundial de la Salud (OMS), “Las condiciones comprenden la 42 disponibilidad garantizada de servicios de salud, condiciones de trabajo saludables y seguras, vivienda adecuada y alimentos nutritivos. El derecho a la salud no se limita al derecho a estar sano”. En el artículo 93 de la Constitución Política de la República de Guatemala, estipula “El goce de a la salud es derecho fundamental del ser humano, sin discriminación alguna”, asimismo en el artículo 94 establece “El Estado velará por la salud y la asistencia social de todos los habitantes. Desarrollará, a través de sus instituciones, acciones de prevención, promoción, recuperación, rehabilitación, coordinación y las complementarias pertinentes a fin de procurarles el más completo bienestar físico, mental y social”. Finalmente, en el artículo 95, “La salud de los habitantes de la Nación es un bien público. Todas las personas e instituciones están obligadas a velar por su conservación y restablecimiento”. Tomando en consideración que el derecho a la salud no solo se limita al derecho a estar sano, sino también comprende las condiciones que se deben de tomar para llegar a este fin, se puede concluir que el derecho a un medio ambiente sano es el medio para llegar a un fin. El artículo 95 de la Constitución, establece “La salud de los habitantes de la Nación es un bien público. Todas las personas e instituciones están obligadas a velar por su conservación y restablecimiento”. En este artículo obliga a todas las instituciones estatales a velar por la conservación y restablecimiento de la salud. La salud se vuelve un bien protegido desde cualquier punto de vista, esto a su vez protege el medio ambiente ya que no puede existir la conservación de la salud sin proteger al medio ambiente que lo rodea. El artículo 97 y 119 incisos a) y c) instituyen las obligaciones que el Estado tiene conforme al medio ambiente. Previniendo la contaminación y la garantía de mantener el equilibrio ecológico del medio ambiente, así como hace responsable al Estado por medio de las municipalidades el estar obligado a velar por que se cumpla esta norma y que el desarrollo sea de manera integral y eficiente, tomando 43 en cuenta las actividades agrícolas, pecuarias, industriales, turísticas y de cualquier otra naturaleza, y no desproporcionado, tema que más adelante se analizara. Los artículos 121 y 122 regulan cuales son los bienes del Estado y sus reservas territoriales, de esta manera limitan cuales son los bienes y hasta donde es que llega su dominio. Los bienes de dominio público; aguas de la zona marítima, ríos, vertientes y arroyos que sirven de límite internacional; zona marítima-terrestre, la plataforma continental y el espacio aéreo; el subsuelo, los yacimientos de hidrocarburos y los minerales. La explotación de recursos naturales no renovables y la reforestación se encuentran reguladas en los artículos 125, 126, 127, 128 del mismo cuerpo legal. En donde el Estado y sus habitantes pueden hacer uso de todos los recursos naturales, agua, lagos, ríos del Estado de manera responsable. Sin embargo, es de urgencia nacional y de interés social, la reforestación del país y la conservación de los bosques, así como la preservación de los recursos. 2.1.3. Normas Ordinarias en Materia de Derecho Ambiental Existen, en la legislación guatemalteca suficientes leyes, reglamentos, convenios interinstitucionales y normas constitucionales, entre otras, de derecho ambiental. Entre estas se encuentran la Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, la Ley de Áreas Protegidas y la Ley Forestal, entre otras. Se puede relacionar las normas ambientales con leyes que no son de materia ambiental, como lo es el Código de Salud, Ley de Desarrollo Social, Código Penal, etc. El análisis de cada una de las leyes de materia ambiental sería demasiado extenso para el objeto del presente estudio, por lo que se analizaran el Código de Salud, la Ley de Desarrollo Social, la Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, Código Penal, Ley de Áreas Protegidas y la Ley Forestal, de igual manera se explicará cual es la relación entre el derecho a un medio ambiente sano y el Decreto 74-2008, Ley Creación de los Amientes Libres de Humo de Tabaco (Ley Antitabaco). Legislación el derecho a un medio ambiente sano no 44 solo se fundamenta como un derecho humano colectivo, sino que es aquí donde radica su importancia en el desarrollo sostenible del país y la intrínseca relación que tiene con el derecho a la salud. Con el objeto de hacer efectivo el derecho al medio ambiente y darle la protección necesaria, el Congreso de la República emite el Decreto 68-86, Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, reformada mediante Decreto 902000, el cual incorporó al Organismo Ejecutivo por medio del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, como institución encargada de cumplir con las disposiciones en materia de derecho ambiental. Estableciendo como objeto de la ley el velar por el mantenimiento del equilibrio ecológico y la calidad del medio ambiente para mejorar la calidad de vida. Hay que tener claro que las normas ambientales no solo van dirigidas a mantener y mejorar el medio ambiente, sino también, en perfeccionar la calidad de vida del ser humano. Atendiendo a las normas relativas al derecho a un medio ambiente sano, dentro de esta ley, en su artículo 1, la ley ratifica lo establecido en el artículo 97 de la Constitución Política de la República, responsabilizando al Estado, las municipalidades y los habitantes prevenir la contaminación del medio ambiente y mantener el equilibrio ecológico. Entendiendo así, que la preservación del medio ambiente logra un desarrollo integral, social y sostenible dentro del Estado. Asimismo, integra el derecho al medio ambiente con el desarrollo nacional haciendo énfasis que debe velar por la protección, conservación y mejoramiento del medio ambiente. En el artículo 8 del mismo cuerpo legal establece que para todo proyecto o cualquier actividad que puede producir deterioro a los recursos naturales o al ambiente, será necesario previamente a su desarrollo un estudio de evaluación de impacto ambiental, realizado por técnicos en la materia y aprobado por la Comisión Nacional de la Protección del Medio Ambiente y Recursos Naturales. Asimismo, regula una sanción para el funcionario que omitiere exigir el estudio de impacto ambiental él cual será responsable personalmente por incumplimiento de deberes, así como él particular que omitiere cumplir con dicho 45 estudio, estableciendo una multa de cinco mil a cien mil quetzales; si se incumple con el pago el negocio será clausurado en tanto no cumpla su multa. El estudio tiene por objeto determinar previamente los efectos al ambiente que podría causar cualquier actividad nociva, es en este contexto que entramos a analizar la Ley de Desarrollo Social. Como lo hemos venido discutiendo, a mi criterio, el derecho a un medio ambiente sano se encuentra profundamente ligado al desarrollo de los países, para que este sea de manera adecuada y equitativa, así como atendiendo desarrollo individual de cada persona y la sociedad. La Ley de Desarrollo Social, Decreto 42-2001, estable como objeto la promoción, planificación, coordinación, ejecución, seguimiento y evaluación de las acciones del Estado, encaminadas al desarrollo de la persona en los aspectos social, familiar, humano y su entorno. Desde el primer renglón la ley está asumiendo que no solo el desarrollo de la persona es desde un punto de vista social, familiar o humano, sino que también es necesario tratar con su propio entorno, es decir, su ambiente, fuente de recursos naturales, alimento, trabajo y salud. En el artículo 10 inciso 3) establece las obligaciones del Estado, en donde se estipula que los criterios y consideraciones así como proyecciones deben de considerar, entre otras, la salud y el ambiente, características fundamentales del derecho a un medio ambiente sano. Sin embargo el inciso 8) específica el interés del desarrollo social e integral en cuanto al medio ambiente al estipular que “promoverá y verificará que el desarrollo beneficie a todas las personas y a la familia, guardando una relación de equilibrio con el ambiente y el uso racional de los recursos naturales”34. No obstante, es en el artículo 22 donde se vincula el derecho a un medio ambiente sano con el desarrollo sostenible del Estado y se fundamente su importancia, ya que el impacto ambiental determinado por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales conjunto con el Ministerio de Economía, Ministerio 34 Congreso de la República de Guatemala, Decreto 42-2001, Ley de Desarrollo Social. 46 de Trabajo y Previsión Social, y la Secretaría de Planificación y Programación de la Presidencia quienes efectuarán evaluaciones de impacto ambiental, así como estudios e investigaciones sobre los vínculos, efectos e impactos existentes entre la población y consumo, producción, ambiente y recursos naturales, servirán para la adecuada orientación y determinación de acciones dirigidas al desarrollo integral y sostenible del país. La Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4-89, se fundamenta en el artículo 64 de la Constitución Política de la República de Guatemala, en donde se declara de interés nacional la conservación, protección y mejoramiento del patrimonio natural de la Nación y que mediante una ley específica se garantizará la creación y protección de parques nación. En el Titulo V, de este cuerpo legal, se regula las infracciones y sanciones en materia de derecho ambiental forestal, en el artículo 81 se regula las faltas que puede cometer una persona en materia de vida silvestre y áreas protegidas. “…a. Será sancionado con multa de cien a mil quetzales, quien se negare a devolver una licencia otorgada por el CONAP, ya prescrita, sin justificar su retención. b. Será sancionado con multa de quinientos a tres mil quetzales quien se oponga a las inspecciones solicitadas o las que se realizaren de oficio por parte de empleados o funcionarios del Consejo Nacional de Áreas Protegidas (CONAP), debidamente autorizados”35. En el mismo cuerpo legal, en los artículos 81 bis, 82 y 82 bis, se regula delitos ambientales en donde la protección de la flora y fauna es lo más importante estableciendo sanciones de multa y prisión para los agresores. Entre ellos se encuentra: atentado contra el patrimonio natural y cultural de la nación, dirigido a toda persona que corte, recolecte ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de especies de flora y fauna silvestre, sin la debida autorización será sancionado con prisión de cinco a diez años y multa de diez mil a veinte mil quetzales. El tráfico ilegal de flora y fauna también será sancionado con multa de diez mil a veinte mil quetzales sin embargo, también se le impone la sanción de prisión de 35 Congreso de la República de Guatemala, Decreto 4-89, Ley de Áreas Protegidas. 47 cinco a diez años a la persona que transporte, intercambie, comercialice o exporte ilegalmente ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de productos de flora y fauna silvestre amenazadas de extinción. Estableciendo que es ilícito el aprovechamiento o apoderarse de las áreas protegidas, sancionándolo con prisión de cuatro a ocho años y multa de tres mil a seis mil quetzales. Tomando en consideración que los recursos forestales pueden y deben constituirse como parte fundamental del desarrollo del país se crea el decreto No. 101-96, Ley Forestal, con el objeto de proteger la reforestación y la conservación de los bosques nacionales y su manejo prudencial para el desarrollo del Estado. Por medio de proyectos y planes de conservación se pretende, entre otros, el “propiciar el mejoramiento del nivel de vida del las comunidades al aumentar la provisión de bienes y servicios provenientes del bosque para satisfacer las necesidades de leña, vivienda, infraestructura rural y alimentos”36. Si bien es cierto que no se relaciona íntegramente con el derecho a la salud sí se relaciona con alcanzar y proteger la dignidad humana, la cual como sabemos es parte trascendental no solo del derecho a la vida de las personas sino del desarrollo mismo del Estado. En su capítulo II, de los delitos forestales, regula delitos específicamente forestales. Entre ellos se encuentran delito en contra de los recursos forestales; incendio forestal; recolección, utilización y comercialización de productos forestales sin documentación; delitos contra el Patrimonio Nacional Forestal cometidos por autoridades; delito de falsificación de documentos para el uso de incentivos forestales; incumplimiento del Plan de Manejo Forestal como delito; cambio del uso de la tierra sin autorización; tala de árboles de especies protegidas; exportación de madera en dimensiones prohibidas; falsedad del Regente; negligencia administrativa. Entre las faltas forestales que se imponen, esta ley las define: “a. Sin autorización escrita talar árboles de cualquier especie forestal o proceder a su descortezamiento, anillamiento o corte de la copa, sin la 36 Congreso de la República de Guatemala, Decreto 101 – 96, Ley Forestal. 48 licencia correspondiente, cuando el volumen total no exceda de cinco metros cúbicos de madera en pie. b. Negarse a presentar las autorizaciones de aprovechamiento cuando le sean requeridos por la autoridad competente, debidamente identificados. c. Provocar la destrucción o muerte de árboles productores de gomas, resinas, ceras, látex o sustancias análogas por negligencia, abuso de aprovechamiento o falta de técnicas adecuadas. d. Oponerse a las inspecciones de campo ordenadas por el INAB…”37. El Código de Salud determina la estrecha relación que debe existir entre el Ministerio de Salud Pública y Previsión Social, Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y las Municipalidades, a efecto de promover un ambiente saludable que favorezca el desarrollo pleno de los individuos, por medio de un sistema de vigilancia de la calidad ambiental, incentivando programas de prevención y control de riesgos ambientales. Determinando los criterios a utilizar, precisamente, en la realización de los estudios de impacto ambiental, orientados a determinar las medidas de prevención y de mitigación necesarias, para reducir riesgos potenciales en la salud derivados de desequilibrio en la calidad ambiental, producto de la realización de obras o procesos de desarrollo industrial, urbanístico, agrícola, turístico, forestal o pesquero. En el artículo 51 del Código de Salud se regula una acción que claramente viola el derecho a un medio ambiente sano. “Lugar de Consumo de Tabaco y sus Derivados. Se prohíbe fumar en los locales de las oficinas del Estado, sus entidades descentralizadas o autónomas y empresas del Estado, en edificios que alberguen centros educativos de nivel preescolar, pre primario, primario, medio y en las aulas universitarias, unidades de transporte colectivo urbano y extraurbano, taxis, centros de atención médica, hospitales públicos y privados, salas de cine, lugares cerrados donde se presenten espectáculos públicos, teatros, aeropuertos, gasolineras, expendios de gas u otros combustibles o productos inflamables, y en general en todos aquellos lugares cerrados en que se presten servicios públicos, 37 Congreso de la República de Guatemala, Decreto No.101-96, Ley Forestal. 49 salvo que los propietarios de los teatros, cines y lugares de espectáculos públicos dispongan de un local adecuado para fumadores, debidamente ventilado para no afectar a los no fumadores”. En el artículo 224, denominado Casos Especiales, se regula infracciones contra la promoción de la salud y que se encuentra relacionado con el medio ambiente y el derecho a un medio ambiente sano “…5. Fumar en establecimientos gubernamentales, transporte colectivo público o privado, centros educativos de nivel pre primario, primario y medio, y en gasolineras. 6. Fumar en centros de atención médica públicos y privados y lugares de preparación y consumo de alimentos, salvo que se realice en áreas habilitadas para el efecto. 7. Fumar en aquellos lugares donde se indica claramente que es prohibido fumar. 8. Contratar y difundir espacios publicitarios que contengan mensajes nocivos para la salud individual o colectiva de la población”. Considero que una de las leyes que regula el derecho a un medio ambiente sano en su totalidad es la Ley de Creación de los Ambientes Libres de Humo de Tabaco. Esta ley tiene como objeto establecer ambientes libres de consumo de tabaco para preservar la salud de las personas y proteger a los no fumadores. Es claro que lo que se pretende es proteger el derecho a que las personas disfruten de un medio ambiente sano en su totalidad, sin ser perjudicados por terceras personas. Aunque su fundamento es considerado solamente desde el punto de vista del derecho a la salud también se encuentra relacionado con el derecho a un medio ambiente sano, ya que regula áreas específicas en donde se prohíbe y es permitida esta práctica. Su objeto no es la protección del medio ambiente de forma directa, pero para proteger el derecho a la salud, que es su finalidad, se debe de proteger el medio ambiente primero, y como consecuencia se protege a la salud. Esta ley prohíbe expresamente el fumar o encender algún producto de tabaco en cualquier espacio y lugares públicos cerrados, lugares de trabajo o medio de transporte de uso público, colectivo o comunitario; regulando en qué consiste cada ambiente: “Lugar público: Ambiente abierto o cerrado de libre acceso al público, incluyendo, centros educacionales, de la salud, el transporte 50 público, áreas de lobby y recepción en hoteles y moteles, restaurantes, centros de producción de comida al menudeo, lugares de mercadeo, centros comerciales, teatros y salas de espera. La denominación de lugar público a que se refiere el presente inciso, no limita a sus propietarios o encargados, de limitar el acceso por razones de seguridad o reservarse el derecho de admisión…. Lugar cerrado: Cualquier lugar cubierto por un techo o cerrado por uno o más muros o paredes independientemente del tipo de material usado para el techo, muros o paredes e independientemente de si la estructura es permanente o temporal”38. En el Código de Trabajo se regula que el trabajador debe de gozar de un ambiente sano en donde laborar, estipulado en el artículo 197 inciso d), “Todo empleador está obligado a adoptar las precauciones necesarias para proteger eficazmente la vida, la seguridad y la salud de los trabajadores en la prestación de sus servicios. Para ello, deberá adoptar las medidas necesarias que vayan dirigidas a:…d) Proveer un ambiente sano de trabajo”. El Código Penal regula penas relacionadas con el medio ambiente y el derecho a un medio ambiente sano. Prohíbe la explotación indebida de los recursos naturales del Estado; la contaminación del aire, agua, suelo, por medio de ruidos excesivos, desechos tóxicos, o cualquier otro producto que dañe o perjudique a las personas, animales, bosques o plantaciones; la contaminación industrial; la caza y pesca de animales, aves, insectos, sin autorización estatal, hay una única excepción para las personas que pesquen o cacen ocasionalmente, por deporte o para alimentar a su familia. Las sanciones pueden ser desde prisión de uno a cinco años dependiendo del delito; y con multas de trescientos a diez mil quetzales. Asimismo, el Código Penal regula una falta de materia ambiental la cual estipula: “Quien cometiere actos de crueldad contra los animales o sin necesidad los molestare, o los hiciere tirar o llevar una carga evidentemente excesiva, será sancionado con arresto de cinco a veinte días”39. 38 Congreso de la República de Guatemala, Decreto 74-2008, Ley de Creación de los Ambientes Libres de Humo de Tabaco, artículo 2 inciso 9 y 13. 39 Congreso de la República de Guatemala, Decreto 17-73; Código Penal, artículo 490 51 El Anexo 1 es un cuadro de delitos ambientales en el Código Penal, Ley de protección y mejoramiento del medio ambiente y Código de Salud, donde se recopila de algunos delitos ambientales que se encuentran en la legislación analizada en el presente estudio. Estableciendo en donde se encuentra ubicado, el delito o falta, la conducta y sanción que regula y algunas observaciones. Es interesante establecer que no solo en normas y leyes de carácter ambiental se regula el derecho al medio ambiente sano. Este se encuentra inmerso en todas aquellas normas que vinculen, no solo la salud y la vida de la persona, sino también su desarrollo de manera individual y social. Las normas que anteriormente se estudiaron son, solamente algunas de las que se pueden encontrar dentro de la legislación ambiental guatemalteca. Si bien es cierto que el derecho a un medio ambiente sano no se encuentra regulado expresamente dentro de la constitución las normas ordinarias regulan este derecho de forma extensa. Entre las leyes que no son de carácter ambiental pero que regulan el derecho a un medio ambiente sano se encuentran: el Código de Trabajo, el cual regula el derecho que tiene cada trabajador de laborar en un ambiente necesario para proteger eficazmente la vida, la seguridad y la salud en la prestación de su servicio. Obligando al Estado a velar por el cumplimiento de esta norma a los patronos y que tomen la medidas necesarias para proveer de un ambienta sano de trabajo. El Código Penal regula penas relacionadas con el medio ambiente y el derecho a un medio ambiente sano. También se puede mencionar la Ley de Creación de los Ambientes Libres de Humo de Tabaco. Esta ley tiene como objeto establecer ambientes libres de consumo de tabaco para preservar la salud de las personas y proteger a los no fumadores. Es claro que lo que se pretende es proteger el derecho a que las personas disfruten de un medio ambiente sano en su totalidad, sin ser perjudicados por terceras personas. Aunque su fundamento es considerado solamente desde el punto de vista del derecho a la salud también se 52 encuentra relacionado con el derecho a un medio ambiente sano, ya que regula áreas específicas en donde se prohíbe y es permitida esta práctica. Su objeto no es la protección del medio ambiente de forma directa, pero para proteger el derecho a la salud, que es su finalidad, se debe de proteger el medio ambiente primero, y como consecuencia se protege a la salud. El realizar una revisión de la normativa vigente para proponer reformas que sean necesarios y la creación de nuevas y mejores leyes que regulen el derecho ambiental en general es una buena manera de fortalecer la legislación ambiental dentro del Estado. Sin embargo, considero que ya es una rama del derecho independiente a otras ramas ya que posee principios normas e instituciones que regulan un bien jurídico tutelado, en este caso el medio ambiente. Es por esto que una revisión de la normativa ambiental seria apropiada ya que no solo fortalece la legislación sino que ordena e instituye sujetos de derecho y regula sus principios de una manera más ordenada. 2.1.4. Normas y Tratados Internacionales en Materia de Derecho Ambiental Ratificados por Guatemala que disciplinen el Derecho a un Medio Ambiente Sano Según el Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, la palabra tratado, “en su sentido lato, es todo acuerdo entre sujetos o personas internacionales, es decir, entre miembros o partes de la comunidad internacional; en un sentido más estrecho y formalista, se encuentra reservado para los acuerdos internacionales celebrados de conformidad con el procedimiento especial y que cada Estado árbitra en su ordenamiento interno”40. Cuando hablamos de tratados internacionales estos incluyen convenios, convenciones, declaraciones, acuerdos, actas, protocolos, actos, entre otros. El artículo 46 de la Constitución consagra la preeminencia de tratados internacionales en materia de derechos humanos sobre el derecho interno. 40 Tratado; Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales; Argentina, Editorial Heliasta, 1981, pagina 240. 53 Así, como las normas internas de derecho ambiental, son cientos la cantidad de convenios, acuerdos, normas de derecho internacional que regulan el derecho a un medio ambiente sano. También, las normas y tratados internacionales ratificados por Guatemala en materia de Derecho Ambiental, por lo que se tocará el tema, solamente, de algunos tratados específicos que regulan el derecho a un medio ambiente sano. Tomando en consideración normas de derechos humanos que incluyan el derecho al medio ambiente sano dentro de su normativa. La protección del medio ambiente ha sido consagrada en numerosos instrumentos internacionales y se ha logrado un reconocimiento universal de la necesidad de actuar en ciertas áreas para evitar la destrucción del planeta, así como la creación de tratados ambientales en donde se reconoce la necesidad de la protección del medio ambiente, estos no proponen métodos de exigibilidad viables para su correcta protección. Entre las normas en materia de derechos humanos la Declaración Universal de los Derechos Humanos, de 1948, referida anteriormente, aparece reconocido, este derecho, sin embargo no es de manera expresa pero al momento de regular un nivel de vida adecuado, el cual incluye implícitamente el derecho a un medio ambiente sano. Sin embargo, en el artículo 22 del mismo cuerpo legal, se desarrolla este precepto estableciendo que tiene el derecho como miembro de la sociedad al uso de los recursos de cada Estado, la satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad. El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, adoptado en 1966, describe en su primero inciso que para lograr sus fines, todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales. En su artículo 12 el reconocimiento del derecho de toda persona al disfrute del más alto nivel posible de salud física y mental, estableciendo asegurar la plena efectividad de este derecho y el mejoramiento en todos los aspectos del medio 54 ambiente. Si bien es cierto, que está consagrado el derecho a un medio ambiente sano para los habitantes, éste se encuentra consagrado bajo la necesidad de las personas para proteger su salud. El Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, “Protocolo de San Salvador”, adoptado en 1998, dispone en su artículo 11 el derecho de toda persona a vivir en un ambiente sano, recogiendo la obligación de los Estados de promover la protección, preservación y mejoramiento del medio ambiente. Ver cuadro No.1 de Anexos, donde se establecen los convenios aprobados por el SICA en materia ambiental, en donde se establecen los convenios a nivel regional, y se regula el derecho a la protección del medio ambiente. En el cuadro No.2 de Anexos, se estipulan convenios y tratados internacionales ratificados por países centroamericanos. En este último se nombra el Protocolo de Kyoto de la Convención Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climático, es tema de discusión actual, ratificado por Guatemala en 1999. Su objetivo principal es el compromiso de reducir las emisiones de seis gases de efecto invernadero que causan el calentamiento global: dióxido de carbono (CO2), gas metano (CH4) y óxido nitroso (N2O), Hidrofluorocarbonos (HFC), Perfluorocarbonos (PFC) y Hexafluoruro de azufre (SF6), por lo menos un 5%, dentro del periodo que va desde el año 2008 al 2012. Asimismo, los Estados parte se comprometen a promover el desarrollo sostenible en virtud de los acuerdos internacionales pertinentes sobre el medio ambiente, promoción de prácticas sostenibles de gestión forestal, la forestación y la reforestación de los países. La comunidad internacional continúa debatiendo la importancia del vínculo entre los derechos humanos y la protección del medio ambiente, tal como lo establece la Declaración de Naciones Unidas sobre Ambiente Humano (Declaración de Estocolmo), la Declaración de Naciones Unidas sobre Ambiente y Desarrollo (Declaración de Río de Janeiro), y otros instrumentos internacionales relacionados con el tema 55 La aportación más relevante de la Declaración de Río es la consagración del derecho a un medio ambiente sano dentro del desarrollo sostenible, así como el de hacer énfasis en la creación de procedimientos necesarios para la protección del medio ambiente y la creación de políticas de desarrollo sostenible dentro del Estado. Asimismo, el derecho a la información, legitimación procesal y participación en la toma de decisiones de estos temas es de suma importancia. 2.2. Derecho Comparado en Materia Constitucional Relacionado con el Derecho a un Medio Ambiente Sano El Derecho comparado es una disciplina o método de estudio del Derecho que se basa en la comparación de las distintas soluciones que ofrecen los diversos ordenamientos jurídicos para los mismos casos planteados. Las normas constitucionales existen y son una realidad, las cuales están detalladas de manera expresa o implícitamente dentro del texto de las Constituciones. La norma tendrá eficacia con el solo hecho de su práctica dentro de la sociedad, es por esta y muchas razones que el derecho cambia y los derechos inherentes a la persona existen sin que sean regulados por normas positivas. Sin embargo, son estas normas de carácter positivo las que regulan y hacen exigibles los derechos emanados en la Constitución. Si bien es cierto que expresamente se estipula la protección del medio ambiente dentro de cada una de las constituciones estudiadas, cada una regula el derecho ambiental y el derecho a un medio ambiente sano desde diferentes puntos de vista. Es claro que el derecho a un medio ambiente sano es de índole colectiva y está plasmado en normas de carácter internacional en materia de derechos humanos. Indiscutiblemente se constituye este derecho como un derecho fundamental para el desarrollo integral de la persona y del Estado, como ente protector del mismo. Sin embargo, cuando hacemos un estudio de Derecho Comparado, encontramos que muchos Estados, de una manera u otra, reconocen el derecho al medio ambiente sano dentro de su legislación, ya sea que 56 reconozcan el derecho a un medio ambiente sano expresamente o implícitamente dentro de sus Constituciones, como es el caso de Guatemala, o dentro de sus leyes ordinarias. Según Ojeda Bello, Z. y Hernández Pérez, M. en el ensayo: El Derecho al Medio Ambiente: Su Regulación Constitucional. “Lo mismo ocurre, por ejemplo, en el caso de la Constitución Italiana, promulgada en 1948, donde no se recoge ningún artículo específico donde se haga referencia al derecho al medio ambiente, pero de forma jurisprudencial, lo relaciona con los artículos 9, 32 y 41, referidos a la protección del patrimonio histórico y artístico, a la protección de la salud como derecho fundamental del individuo e interés de la colectividad y a la iniciativa económica”. Asimismo, afirma que “La Ley Fundamental de Bonn (Alemania), tampoco recogió inicialmente el derecho al medio ambiente, aunque jurisdiccionalmente se aceptó el derecho a su protección”. Posteriormente, se incluye el artículo 20 en el que se prescribe que en el marco del orden constitucional y teniendo en cuenta su responsabilidad para con las generaciones futuras, el Estado protege las condiciones naturales indispensables para la vida”. En el cuadro comparativo, cuadro no. 3 de Anexos, se establece una comparación de las normas constitucionales en donde se regula el derecho al medio ambiente. Es importante establecer que la Constitución de Belice no regula la mayoría de derechos colectivos que en otras constituciones se establecen. Es interesante analizar esta Constitución ya que regula derechos fundamentales para la persona pero desde su relación con el Estado. Se puede decir que regula al ciudadano y no a la persona. La Constitución Política de Guatemala protege al medio ambiente y el derecho a la salud de manera independiente, pero hace la salvedad que los derechos inherentes a la persona son numerus apertus. La Constitución de El Salvador regula el derecho ambiental y la protección de los recursos naturales de manera amplia. Nicaragua, así como Honduras regulan expresamente el derecho 57 a un medio ambiente sano. Honduras estipula expresamente el derecho a un medio ambiente sano en su artículo 145, responsabilizando al Estado de conservar un medio ambiente adecuado con el fin de proteger la salud de las personas. Nicaragua establece que todo habitante tiene el derecho a gozar de un medio ambiente saludable. Asimismo, Costar Rica protege la salud y el ambiente adecuado lo cual lo legítima para denunciar los actos que infrinjan este derecho y responsabiliza de daños y perjuicios el responsable de estos actos. Como se estableció anteriormente Belice no regula este derecho ni el derecho a la salud dentro de su Constitución. 2.2.1. Constitución de la Nación Argentina (1994) Anterior a la Constitución de la Nación Argentina de 1994 existía la Constitución de 1949 en donde el derecho al medio ambiente sano no estaba regulado como tal. Sin embargo, existía jurisprudencia y doctrina donde se hacía valer este derecho. Asimismo, tenía incorporada la norma que establecía que los derechos plasmados en la constitución y que no eran considerados numerus clausus, sino numerus apertus. Era de esta forma donde se integraba el derecho al medio ambiente sano como obligación constitucional dentro de la legislación Argentina. En 1994, existió una reforma constitucional donde se incorporan varias garantías constitucionales nuevas, en las cuales nos compete, el artículo 41, “Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley. Las autoridades proveerán la protección de este derecho, la utilización racional de los recursos naturales, la preservación del patrimonio natural y cultural y la diversidad biológica, así como también la información y educación 58 ambientales. Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de protección, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.”41. Asimismo, el artículo 43 del mismo cuerpo legal, regula la interposición de la acción de amparo y en qué ocasiones es pertinente la interposición de esta acción. En su segundo párrafo estipula que “…Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general…”42. Lo valioso de la regulación Argentina, es que además de ser clara en mostrar el derecho al medio ambiente como derecho inherente a la persona, fomenta la educación y respecto a la protección de este derecho. La legislación guatemalteca es innovadora, en el sentido que obliga, desde 1985, fomentar la educación de la protección del medio ambiente. Es interesante establecer que la Constitución de Argentina solamente regula la protección de la salud, estableciendo que el Estado debe proteger la salud de sus habitantes, mientras que la Constitución Política de la República de Guatemala sí desarrolla este tema de manera más específica. A pesar de las críticas sostenidas por varios juristas, la forma en que se redacta el artículo 41, todos concuerdan que el derecho a un medio ambiente sano no solo se consagra explícitamente dentro de la Constitución, sino que también, otorga un rango de jerarquía a los tratados internacionales en cuestión de derechos humanos que antes no existía, y esto a su vez le confiere una amplia protección y determinadas condiciones al derecho al medio ambiente sano. Es por 41 Congreso General Constituyente. Constitución de la Nación Argentina, 1994. Capítulo II; artículo 41. 42 Ibid. Artículo 43, segundo párrafo. 59 esto que el derecho a un medio ambiente sano es protegido por la acción de amparo dentro de esta legislación. Es considerado un derecho inherente a la persona que debe ser garantizado por el Estado y que cualquier violación a este derecho debe de ser alegado dentro del sistema judicial de una manera específica. Los juristas argentinos establecen, qué es el ambiente y cómo se constituye, para comprender mejor el ámbito de competencia que tiene esta norma. Como primer punto concuerdan en que el ser humano integra el ambiente, es parte integral y fundamental dentro del ecosistema. Los elementos que lo componen son el espacio exterior, la tierra, vegetales, animales, agua, atmosfera, cosas que el ser humano elabora y sus desechos y demás seres. Sin embargo, se pueden agregar elementos que son parte fundamental de todo el entorno ambiental como son los recursos naturales no renovables, etc. Cuando lo que se desea es explicar que es el medio ambiente sano, esta constitución lo define como todos los componentes y demás cosas que existen dentro del entorno del ser humano deben existir sin elementos nocivos para la salud. Aquel ambiente que no afecta el derecho a la vida, salud, integridad, desarrollo del entorno del ser humano y su bienestar. Cuando habla de un ambiente sano y equilibrado se refiere a la relación continua que sostiene con el desarrollo integral y sostenido del ser humano dentro de la sociedad y su entorno.43 Hay que tener claro que dentro del ambiente, el ser humano es una unidad con todos los elementos que la constituyen, por lo que un desequilibrio dentro de este sistema hace que el medio no funcione como debería de ser. La norma de protección del medio ambiente sano busca este equilibrio, no pretende que permanezca intacto este sistema sino que su alteración no sea de manera perjudicial. El desarrollo en este sentido no debe entenderse desde un punto de vista económico sino también, social y cultural de manera integral para la persona. 43 Ibid. Preambulo. 60 En otras palabras se debe de entender desde el punto de vista de Calidad de Vida, y lo que ello corresponde. En esta legislación el titular del derecho no es la persona individual solamente, sino que es considerado, como debería de ser, como un derecho colectivo. No solo la persona individual es beneficiada por la correcta protección del derecho al medio ambiente sano, sino que también, la sociedad como conjunto y, desde un punto de vista más amplio, el Estado. Tomando en consideración esta propuesta, se puede argumentar que es lógico considerar que el Estado como titular de este derecho, ya que es sujeto activo dentro de los beneficios de la protección del derecho a un medio ambiente sano. El Estado para desarrollarse necesita de un desarrollo integral dentro de sus políticas gubernamentales y dentro de estas políticas garantiza el bien común como fin del Estado. El bien común se consigue cumpliendo con normas de protección de derechos colectivos e individuales y desarrollando mecanismos para un desarrollo integral dentro de la sociedad. Al ser también reconocido como derecho individual, le otorga al titular, la interposición de la acción de amparo toda vez que derechos que protejan el ambiente han sido violados, alterados, amenazados o restringidos. Lo cual es un beneficio para el sujeto de derecho, ya que le da oportunidad de corroborar la posibilidad de acceder de forma rápida y ágil a la justicia. 2.2.2. Constitución de la República Oriental del Uruguay (2004) En la reforma Constitucional de 1996 de Uruguay se adopta el derecho a un medio ambiente sano dentro de su Constitución. Aunque esto no implica, según la historia uruguaya, que el derecho no existía y no era reconocido dentro de la legislación. Sin embargo, es en 1996 donde se plasma el siguiente artículo dentro de la Constitución de la República Oriental del Uruguay, “artículo 47. La protección del medio ambiente es de interés general. Las personas deberán abstenerse de cualquier acto que cause depredación, destrucción o contaminación graves al 61 medio ambiente. La Ley reglamentará esta disposición y podrá prever sanciones para los transgresores”44. La finalidad de esta adición era expresar de manera general el tema ambiental, la propiedad y la vida. Sin embargo, su redacción fue criticada por muchos, haciendo el reproche que la atribución de derechos subjetivos no es aconsejable porque deja libertad de interpretación y un amplio margen de arbitrariedad. Esto no ocurre en la Constitución argentina, donde los deberes en cuanto a la violación de este derecho son más pronunciados y obliga directamente a la Nación la creación de leyes ambientales, específicas, para la protección de este derecho. En el 2004 existió otra reforma constitucional en donde se amplía este derecho. El artículo 47 sufre una reforma la cual se le extiende sus atributos y especifica de manera más detallada que constituye esta protección ambiental. Por lo que se le adiciona el siguiente texto: “…El agua es un recurso natural esencial para la vida. El acceso al agua potable y el acceso al saneamiento, constituyen derechos humanos fundamentales. 1) La política nacional de aguas y saneamiento estará basada en: a) el ordenamiento del territorio, conservación y protección del Medio Ambiente y la restauración de la naturaleza. b) la gestión sustentable, solidaria con las generaciones futuras, de los recursos hídricos y la preservación del ciclo hidrológico que constituyen asuntos de interés general. Los usuarios y la sociedad civil, participarán en todas las instancias de planificación, gestión y control de recursos hídricos; estableciéndose las cuencas hidrográficas como unidades básicas. c) el establecimiento de prioridades para el uso del agua por regiones, cuencas o partes de ellas, siendo la primera prioridad el abastecimiento de agua potable a poblaciones. d) el principio por el cual la prestación del servicio de agua potable y saneamiento, deberá hacerse anteponiendo las razones de orden social a las de orden económico. Toda autorización, concesión o permiso que de cualquier manera vulnere las disposiciones anteriores deberá ser dejada sin efecto. 2) Las aguas superficiales, así como las subterráneas, con excepción de las pluviales, integradas en el ciclo hidrológico, constituyen un recurso unitario, 44 Constitución de la República Oriental del Uruguay, 2004; artículo 41. 62 subordinado al interés general, que forma parte del dominio público estatal, como dominio público hidráulico. 3) El servicio público de saneamiento y el servicio público de abastecimiento de agua para el consumo humano serán prestados exclusiva y directamente por personas jurídicas estatales. 4) La ley, por los tres quintos de votos del total de componentes de cada Cámara, podrá autorizar el suministro de agua, a otro país, cuando éste se encuentre desabastecido y por motivos de solidaridad”. Si bien es cierto que la regulación del derecho ambiental al momento de estipular es de interés general, implícitamente obliga al Estado a asegurar la protección de este derecho. La adición del 2004 al establecer que el saneamiento constituye derechos humanos fundamentales, hace que sea una obligación primordial. Es decir, se declara de interés general, la protección del medio ambiente, calidad de aire, agua, suelo y paisaje, conservación de la diversidad biológica, protección de los recursos ambientales, políticas de desarrollo sostenible, protección y aplicación de normas y políticas ambientales, cooperación regional e internacional a la solución de los problemas ambientales, políticas de prevención y eliminación de contaminantes entre otros. El artículo se vuelve más amplio en cuanto a su ámbito de competencia. Se puede observar que aunque no está expresamente estipulada la protección al medio ambiente sano, se regula de manera dispersa, regulando todos los componentes que conllevan el derecho a un medio ambiente sano y su consideración como un derecho inherente a la persona Es importante recalcar que en las tres constituciones el fin primordial de la regulación del medio ambiente sano es el desarrollo sostenible del Estado y sus habitantes. También, el Estado es el obligado a garantizar este derecho por medio de normas de derecho ambiental dentro de su legislación. Asimismo, la Constitución Uruguaya le otorga al agua un carácter predominante dentro de los recursos naturales del Estado. La protección del agua y los demás recursos naturales se encuentra regulada dentro del texto de la norma, ya que para 63 proteger un recurso se debe de garantizar el otro. Este tipo de protección específica para el agua no se encuentra dentro de las otras dos constituciones nombradas, lo cual no limita el derecho. Lo valioso que se puede obtener respecto a las otras dos constituciones es que, muy aparte de su regulación al derecho al medio ambiente y sus recursos naturales tienen normas que fomentan la educación respecto a la protección de este derecho, lo cual no regula la Constitución Uruguaya. A mi parecer, el derecho a un medio ambiente sano se encuentra regulado dentro de estas tres legislaciones, ya sea de forma expresa o implícita. No importando la forma de su regulación es considerado un derecho inherente a la persona. Si bien es cierto que la Constitución de la Nación Argentina es más desarrollada para la protección y mejoramiento del medio ambiente sano como derecho humano y su mecanismo de exigibilidad puede ser considerado más ágil. En las tres regulaciones el legislador pretende incorporar el derecho al medio ambiente como un derecho inherente a la persona, sin necesidad de ser expresado detalladamente dentro de la legislación. Ahora bien, el modo de exigibilidad del derecho cambia drásticamente, la Constitución de la República Oriental del Uruguay y la Constitución Política de Guatemala, no se establece cual es la vía jurisdiccional para la resolución de estos problemas, por lo que queda implícito que sea la vía ordinaria o cualquier otra que regule la leyes sobre la materia. En la Constitución de la Nación de Argentina se estipula claramente que la vía jurisdiccional para la resolución de estos problemas es la acción de amparo. Sea o no la mejor vía para resolver este tipo de controversias o sea la vía penal, el derecho a un medio ambiente sano es considerado un derecho humano por lo que su exigibilidad debe de ser encaminado de esta manera. 2.3 Normas Ambientales dentro la Política Ambiental Guatemalteca. Actualmente Guatemala se rige por el decreto 74-96, Ley de Fomento de la Educación Ambiental la cual tiene por objeto la promoción de la educación ambiental dentro del sistema educativo nacional, promoción dentro de las 64 instituciones públicas y privadas y ayudar a la creación de políticas ambientales. Existe también el decreto 116-96, Ley de fomento a la difusión de la conciencia ambiental que tiene como objetivo el promover la difusión de la educación y conciencia ambiental a través de los medios de comunicación, incentivar los programas de educación y conciencia ambiental y mantener el equilibrio ecológico y el desarrollo sostenible del patrimonio nacional apoyándose en las políticas ambientales. Si bien es cierto que Guatemala tiene legislación que regula la educación y comunicación ambiental esta es utilizada al momento en que las políticas ambientales son llevadas a cabo. Por lo que es importante tener en cuenta que una política ambiental debe de contener una correcta estrategia ambiental para su éxito. Para poder apoyar de manera eficiente la educación y comunicación ambiental dentro de las políticas del Estado se debe de tener en cuenta que la estrategia para cumplir con un plan nacional de educación y difusión del mismo debe de contener acciones de corto, mediano y largo plazo para ser consideradas viables dentro de un programa nacional. Asimismo, debe de respetar las características socioeconómicas y culturales del Estado, los programas específicos y sometiendo a consultas periódicas de la comunidad civil. Actualmente, existen políticas de educación ambiental pero su aplicación no es integral, un ejemplo de esto se observa cuando el Ministerio de Educación implementa una política y el Ministerio de Salud y Previsión Social implementa otra igual, en lugar de implementar una sola conjuntamente. Esto no ocurriría si se tuviera una mayor comunicación interinstitucional e integración de las políticas actuales de medio ambiente. La forma de fortalecer y apoyar este tipo de políticas educacionales y de comunicación es establecer una explicación detallada de propósitos de la educación ambiental; asimismo crear un marco conceptual que permita unificar criterios en la educación ambiental; mantener actualizado un diagnostico de la problemática ambiental del Estado que ayude a su desarrollo; identificar intereses 65 y prioridades ambientales del país, a corto, mediano y largo plazo; definir un plan de acción para incorporar a la comunidad civil dentro de la educación ambiental y establecer de manera integral el propósito de las instituciones gubernamentales dentro de esta política; crear, coordinar y mantener espacios de dialogo con otros sectores públicos, como los son los ministerios y secretarias de educación a nivel nacional y regional; promover el acceso a la información relacionada con la educación ambiental. En cuanto a normar el derecho a un medio ambiente sano dentro de los primeros artículos de la Constitución Política de la República podría ser considerado como una solución al problema de la reclamación del derecho a un medio ambiente sano dentro de la administración de justicia. Estoy de acuerdo con que el derecho a un medio ambiente sano deba estar consagrado dentro de la Constitución Política de la República, sin embargo no creo que sea necesaria una reforma a la constitución solo para regular este derecho. El incorporar el derecho a un medio ambiente sano dentro de la constitución reconocería de manera positiva este derecho como un derecho humano fundamental para las personas y el Estado. Asimismo, le otorgaría de manera implícita una vía procesal para poder reclamar este derecho. Finalmente, se constituiría como una responsabilidad del Estado el otorgarle la protección necesaria para ejecutar este derecho no solo dentro de la sociedad sino como una política social del Estado. Como se estudio en legislaciones que ya han reconocido este derecho dentro de su constitución esto facilita su forma de reclamar el cumplimiento de este derecho. El derecho a un medio ambiente sano se reconoce dentro de la legislación guatemalteca, al momento de garantizar no solo la protección y mejoramiento del medio ambiente sino de los lugares que afectan directamente a la población. Lo cual no solo está regulado dentro de la legislación constitucional sino también en las leyes ordinarias del país. Esto se puede observa en la ley considerada de 66 derecho ambiental por excelencia, el decreto 68-86, Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, la cual tiene como objeto el velar por el mantenimiento del equilibrio ecológico y la calidad del medio ambiente para mejorar la calidad de vida. Es decir, que todas aquellas normas que regulan el derecho ambiental dentro del país tienen como finalidad mejorar la calidad de vida de la sociedad. Sin embargo, habría que considerar varios factores al momento de pretender incorporar expresamente el derecho a un medio ambiente sano dentro de la constitución. Como el derecho a un medio ambiente sano es un derecho humano fundamental para las personas tendría que ser reconocido dentro de la legislación dentro de los derechos sociales. Esto implica una reforma constitucional por medio de una Asamblea Nacional Constituyente para poder regular este derecho. Lo cual constituye un gasto enorme para el Estado, ya que se debe de convocar a una Asamblea Nacional Constituyente, estipular el gasto mensual de esta Asamblea, dietas, pasivo laboral, etc. Como se expuso anteriormente la Constitución Política de la República contiene una norma que si en dado caso no figura un derecho o garantía expresamente, estos no son excluyentes, si son derechos inherentes a la persona. Asimismo, serán de pleno derecho las leyes y disposiciones que disminuyan, restrinjan o tergiversen los derechos que la constitución garantiza. Es decir, los derechos y garantías inherentes a las personas son numerus apertus, puede haber más de los que se regulan en la misma constitución y como se ha examinado con anterioridad el derecho a un medio ambiente sano es un derecho inherente al ser humano. Ya que el derecho a un medio ambiente sano es un derecho humano, colectivo, de tercera generación, reconocido por tratados internacionales de derechos humanos y consagrado en normas ordinarias en la legislación guatemalteca, y siendo el fin de la conservación y protección del derecho al medio ambiente; se puede afirmar que el derecho al medio ambiente sano debería ser considerado como un derecho consagrado dentro de la 67 constitución del Estado, basándose en que la constitución acepta que existen derechos inherentes a las personas que van más allá de los nombrados dentro de la misma constitución. En otras legislaciones se han creado instituciones y proyectos, a parte del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, en donde su función es la de coordinación de proyectos ambientales que afecten directamente al ambiente y en algunos casos, más específicamente, un medio ambiente sano. Si bien es cierto que en Guatemala, existen este tipo de instituciones y organizaciones no gubernamentales, esto no significa que de esta manera se esté fortaleciendo las todas las instituciones del Estado. Hay que tener claro que no solo es el fortalecimiento de una solo institución sino de todas en conjunto, ya que, a pesar de que son interdisciplinarias, estas trabajan para un fin común, el bien común del Estado y el desarrollo sostenible de la sociedad. En Guatemala, se han promulgado diversos instrumentos jurídicos para la protección ambiental. Instrumentos que incluyen herramientas tanto económicas como técnicas, y en el fondo buscan definir sistemas de planificación ambiental. Esta legislación ambiental regula normas que van desde regular el uso adecuado de recursos naturales como la vida silvestre, hasta normas que buscan un desarrollo sostenible en forma integral y propia. Podemos afirmar que la Constitución Política de la República hace referencia explícita del derecho a un medio ambiente sano y el deber del Estado de proteger el medio ambiente. Sin embargo, cuando se trata de la legislación ambiental ordinaria se encuentran normas sectoriales referidas a los recursos hídricos, la flora y fauna silvestre, los recursos energéticos y minerales, la atmósfera, ecosistemas como los forestales, marinos y costeros, y actividades productivas y de servicios como las industriales y el turismo, así como productos contaminantes como los químicos y los plaguicidas. 68 Toda la legislación ambiental en Guatemala se encuentra dispersa dependiendo del tema y la institución gubernamental encargada de velar por ese derecho. Este conjunto de normas ordinarias contienen todo tipo de normas desde el carácter preventivo así como correctivo o represalio, asimismo regula la organización institucional encargadas de implementar esta legislación. Entre las normas de tipo preventivo se encuentran las normas conocidas como técnicas con impacto ambiental, como lo es la evaluación de impacto ambiental. Entre las normas de tipo represivo se incluyen las que imponen sanciones administrativas, civiles y penales. Estas normas jurídicas son de carácter obligatorio, pero su cumplimiento efectivo depende mucho de la capacidad de control y sanción que existe dentro de las mismas instituciones a las cuales la legislación asigna como responsables. Existen en la actualidad, más normas represivas o sancionadoras de carácter ambiental que normas preventivas dentro de la legislación Guatemala. En otras legislaciones existen normas de carácter institucional político que se les conoce como normas ambientales no vinculantes y que su importancia radica en definir perfiles ambientales y planes de acción ambiental o de desarrollo sostenible. Este tipo de normas nacen de los diagnósticos realizados para elaborar planes o programas ambientales que buscan un nuevo impulso o visión en la gestión ambiental del Estado. Un ejemplo de este tipo de normas es el proceso para la definición de una estrategia nacional ambiental en Costa Rica. En Guatemala existen este tipo de normas no vinculantes, sin embargo son pocos, ya que por no ser vinculantes, son de difícil exigibilidad y esto causa problemas a nivel social. Una crítica constante de la legislación ambiental en Guatemala es que no existe una correcta aplicación y cumplimiento de estas normas dentro del sistema jurídico guatemalteco. Hay que tener claro que instituciones gubernamentales que tengan la responsabilidad de exigir estas normas existen, que no se den abasto es otro tema completamente diferente lo cual se desarrollara más adelante. Es por eso que el evaluar a ciencia cierta si los instrumentos jurídicos ambientales de 69 Guatemala son un fracaso o no es casi imposible ya que hay que tomar en cuenta dos factores: 1. Los instrumentos jurídicos tienen un respaldo de políticas del Estado y políticas de gobierno que amparen su exigibilidad y pretendan resolver a conciencia los problemas ambientales del Estado. 2. En el transcurso de los años será que la implementación de estas normas jurídicas ha tenido efectos positivos sobre los problemas ambientales. Si bien es cierto que estos dos factores son difíciles de contestar se puede decir que, y en base a lo expuesto anteriormente, existe en Guatemala una amplia legislación ambiental que se encuentra amparada por políticas estatales de medio ambiente, así como políticas internacionales y jurídicas. Si bien es cierto que existe, actualmente una política de gobierno en cuanto a la protección del medio ambiente, esta por necesidades de emergencia nacional siempre cae en el último lugar de las necesidades del Estado. Para analizar el segundo factor sería casi imposible ya que no se cuenta con informes ni datos que hubieren documentado la situación ambiental en Guatemala antes o después de la promulgación de las mismas leyes, en especial ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente que es la ley de carácter ambiental por excelencia dentro de la legislación guatemalteca. Se pueden numerar una serie de deficiencias institucionales al momento de la aplicación de normas jurídicas, y deficiencias en la aplicación de la legislación ambiental, las cuales son: a) Falta de educación y/o conocimiento de la idea del desarrollo sostenible dentro del sistema jurídico en general y, especialmente, en la legislación económica. b) Carencia de instrumentos apropiados para su aplicación, en particular de aquellos de naturaleza preventiva, políticas gubernamentales apropiadas para exigir su aplicación. c) La falta de integración de políticas ambientales dentro de problemas y cuestiones sociales, climáticos, naturales, alimentarios, etc. Por ejemplo, los programas diseñados para la lucha contra la pobreza generalmente no tienen 70 relación con las políticas ambientales, sino atacan el problema desde un punto de vista correctivo y no preventivo. d) Las instituciones ambientales públicas, las cuales tienen mandatos limitados y bastantes dispersos, han tenido poco impacto sobre las actividades industriales y productivas en general. El centralizar los mandatos y no establecer parámetros limitantes puede ayudar a que la aplicación de las normas ambientales sean cumplidas. e) Es difícil hacer cumplir las normas y regulaciones porque muchas instituciones no pueden monitorear el cumplimiento, y porque hacerlas cumplir de manera sistemática puede tener efectos económicos negativos. Es por eso que una centralización de las normas y regulaciones ayudaran al monitoreo del cumplimiento de estas normas. f) La falta de prevención de eventualidades políticas, climatológicas, seguridad, etc., y problemas de gobernabilidad, afecten los beneficios potenciales. g) La falta de conocimiento de la legislación ambiental es un problema grave dentro de la sociedad ya que por costumbre o simplemente por cultura no se tiene una cultura de protección y cumplimiento de normas ambientales. h) Las penas que se establecen en las normas ambientales de carácter penal, no son acordes a la realidad social de Guatemala por lo que no permite que su cumplimiento sea respetado. 71 CAPÍTULO 3 JURISPRUDENCIA DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD SOBRE EL DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE SANO Según el Diccionario Espasa, jurisprudencia es el “conjunto de soluciones dadas por ciertos Tribunales, requiriéndose dos o menos idénticas sustancialmente sobre una cuestión controvertida para que existe doctrina legal o jurisprudencia emanada del Tribunal Supremo”45. Según el Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, “es la interpretación de la ley que hacen los tribunales para aplicarla a los casos sometidos a su jurisdicción. Está formada por el conjunto de sentencias dictadas por los miembros del Poder Judicial sobre una materia determinada”46. La Constitución Política de la República de Guatemala establece en su artículo 268 que la Corte de Constitucionalidad es un tribunal permanente de jurisdicción privativa cuya función esencial es la defensa del orden constitucional; actúa como tribunal colegiado con independencia de los demás organismos del Estado y ejerce funciones específicas que le asigna la Constitución y la Ley de la materia. Corresponde a la misma, establecer si existe divergencia o contradicción de las normas legales. La Ley de Amparo, Exhibición Personal y Constitucionalidad tiene como objeto el proteger a las personas contra violaciones a los derechos inherentes a la persona y constitucionales, restaurando el imperio de los mismos cuando hubiere violación de estos derechos Procederá siempre sobre actos, resoluciones, disposiciones o leyes en donde lleven implícito una amenaza, restricción o transgresión a los derechos constitucionales. 45 Jurisprudencia; Diccionario Jurídico Espasa; Madrid, Editorial Espasa, 1998, página 324. Jurisprudencia; Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales; Argentina, Editorial Heliasta, 1981, página 123. 46 72 Entre los motivos que pueden propiciar la interposición de un amparo, se encuentran para que se declare, en casos concreto, que una ley, un reglamento, una resolución o acto de autoridad, contravienen o restringen cualquiera de los derechos establecidos en la Constitución Política o reconocidos en cualquier otra ley. Asimismo, cuando la autoridad de cualquier jurisdicción dicte reglamento, acuerdo o resolución de cualquier naturaleza, con abuso de poder o excediéndose de sus facultades legales, o cuando carezca de ellas o bien las ejerza en forma tal que el agravio que se causare o pueda causarse no sea reparable por otro medio legal de defensa. El Tribunal de amparo al pronunciarse en la sentencia estudiará los hechos, pruebas, actuaciones, así como la doctrina, jurisprudencia y fundamentos de derecho aplicables. Incluirá su propio análisis doctrinal y jurisprudencial para emitir sentencia, “…interpretando siempre en forma extensiva la Constitución, otorgando o denegando amparo, con el objeto de brindar la máxima protección en esa materia…47”. Existen suficientes casos en donde personas particulares reclaman un amparo o inconstitucionalidad de la ley por violaciones al medio ambiente. Sin embargo, por motivos de estudio, nos enfocamos en sentencias de la Corte de Constitucionalidad en donde se pronuncian respecto al derecho a un medio ambiente sano y donde se exige el cumplimiento de este derecho, ya que se encuentra íntimamente ligado al derecho a la vida y el derecho a la salud. El análisis jurisprudencial se enfocará específicamente en cuatro casos los cuales se distribuyen de la siguiente manera. En el primer caso se solicita se declare inconstitucionalidad de la ley y en los tres últimos serán casos concretos donde el derecho a un medio ambiente sano es violado y como consecuencia el derecho a la salud de las personas. 47 Asamblea Nacional Constituyente; Decreto 1-86, Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, artículo 42. 73 3.1. Gaceta Jurisprudencial No. 28, Expedientes Acumulados Nos. 35592 Y 359-92. (Inconstitucionalidad directa) En este expediente acumulado se alega inconstitucional el Decreto 28-92 del Congreso de la República, el cual pretende dar al consumidor facilidades económicas y prácticas para la adquisición de medicinas; al hacerlo, eliminó formalidades básicas como la fecha de vencimiento de las medicinas, las instrucciones en español y los exámenes que deben realizar los laboratorios del Gobierno, lo que lo hace inconstitucional. En este caso la Corte opinó que el derecho a la salud consagrado en la Constitución de la República, artículo 93, el cual establece el goce de la salud es un derecho fundamental del ser humano, sin discriminación alguna. Asimismo establece lo que se plasma en el artículo 94, en donde le atribuye al Estado la obligación de velar por la salud y la asistencia social de todos sus habitantes. Continúa manifestando que el artículo 95 que la salud de los habitantes de la Nación es un bien público y, finalmente, en el artículo 96 atribuye al Estado el control de calidad de los productos alimenticios, farmacéuticos y todos aquellos que puedan afectar la salud y el bienestar de la población. Reconoce que el derecho a la salud y la protección de la salud afirmando“…por el que todo ser humano pueda disfrutar de un equilibrio biológico y social que constituya un estado de bienestar en relación con el medio que lo rodea; implica el poder tener acceso a los servicios que permitan el mantenimiento o la restitución del bienestar físico, mental y social… Constituye la prerrogativa de las personas de disfrutar de oportunidades y facilidades para lograr su bienestar físico, mental y social; y corresponde al Estado la responsabilidad de garantizar su pleno ejercicio con las modalidades propias de cada país, lo que implica que el Estado debe tomar medidas adecuadas para la protección de la salud individual y colectiva… La actividad sanitaria del Estado debe concebirse como un servicio público que ejerce en atención a las declaraciones constitucionales que establecen la competencia del poder público para organizar y tutelar la salud por medio de medidas preventivas y de la prestación de los servicios necesarios. Los 74 objetivos constitucionales al reconocer el derecho a la salud son: lograr el bienestar físico y mental de los habitantes”48. Uno de esos deberes del Estado es velar por la salud de la población, para lo cual deberá desarrollar, actividades que sean necesarias para prevenir, promover, recuperar, rehabilitar y coordinar todo lo relativo al bienestar físico, mental y social de los individuos de conformidad con lo establecido por los artículos 93, 94 y 95 de la Constitución. En congruencia con el artículo 96 que ordena al Estado a controlar la calidad de los productos farmacéuticos, químicos y de todos aquellos que puedan afectar la salud y el bienestar de las personas, y el del artículo 119 inciso i) que obliga al Estado a orientar la economía en defensa de los consumidores y usuarios en cuanto a la preservación de la calidad de los productos para garantizar la salud, seguridad y legítimos intereses económicos de los habitantes. 3.2. Gaceta Jurisprudencial No. 68, Expediente 1282-2002. (Apelaciones de Sentencias de Amparo.) Se promueve amparo contra la Corporación Municipal de Totonicapán, reclamando contra la decisión de la autoridad impugnada de trasladar la Terminal de Buses Extra-Urbanos a un lugar que mediante resolución se prohibió su traslado, debido a los riesgos de contaminación del ambiente que esto ocasiona a los vecinos, comerciantes e instituciones públicas aledañas. Se alega que viola los derechos a la salud, a la vida y al medio ambiente sano, basándose en lo garantizado en la Constitución Política de la República de Guatemala, artículos 3, 93 y 97. Tomando en cuenta que la Corte de Constitucionalidad considera pertinente, en la sentencia, establecer que el derecho a la salud surge del derecho a la vida, y una violación a alguno de estos derechos afecta al otro. Por lo que estipula que la acción de amparo resulta viable, citando jurisprudencia de la misma 48 Gaceta jurisprudencial No. 28; Corte de Constitucionalidad; Expedientes Acumulados No. 355-92 Y 359-92. (Inconstitucionalidad directa); Sentencia 12 de mayo de 1993 75 Corte, en donde explica que el derecho a la salud, “en aquellos casos en que aparezca de modo claro y manifiesto el peligro de atropello de derechos fundamentales y el daño grave e irreparable que a éstos se causaría, si en casos como el que ahora se analiza, no se evitara o no se tratara de preservar un ambiente sano para las personas, que pudieran verse afectadas y en todo caso, porque el artículo 97 de la norma suprema”49. Asimismo, cita el artículo 97 de la Constitución Política de la República en donde se manifiesta “El Estado, las municipalidades y los habitantes del territorio nacional están obligados a propiciar el desarrollo social, económico y tecnológico que prevenga la contaminación del ambiente y mantenga el equilibrio ecológico. Se dictarán todas las normas necesarias para garantizar que la utilización y el aprovechamiento de la fauna, de la flora, de la tierra y del agua, se realicen racionalmente, evitando su depredación”50. La municipalidad tiene la obligación de velar por la protección del medio ambiente y la salud de sus habitantes se procedió a conocer del fondo del asunto y garantizar el adecuado goce de los derechos fundamentales. 3.3. Gaceta Jurisprudencial No. 68, Expediente 326-2003. (Apelaciones de Sentencias de Amparo.) Se promueve amparo contra el Alcalde y Consejo Municipal de San José Pinula, departamento de Guatemala, en donde se manifiesta que la municipalidad, sin previa autorización empezó a utilizar un río que es utilizado por varias personas para como fuente de agua de los regadíos de plantaciones y que desemboca a un río utilizado para agua potable de la ciudad de Guatemala. En el considerando III se hace el estudio de fondo, sobre el caso concreto, en donde la Corte parte de la concepción que “los derechos fundamentales de las personas asiste el derecho a vivir en un medio ambiente sano, el cual es reconocido en el artículo 11 del Protocolo Adicional a la Convención American sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y 49 Gaceta Jurisprudencial N. 68 1282-2002 (Apelaciones de Sentencias de Amparo); Sentencia 28 de mayo 2003. 50 Asamblea Nacional Constituyente; Constitución Política de la República, 1985. 76 Culturales (Protocolo de San Salvador), y que constituye parte integral de la gama de derechos fundamentales a que se refiere el artículo 44 constitucional; y contribuye a preservar el derecho a salud, redundando en una mejor calidad de vida”51. Tomando en consideración lo anterior, se establece que es razonable establecer que en el artículo 97 de la Constitución Política de la República, es notoria para mantener un adecuado nivel ambiental que a su vez previene la propagación de enfermedades, resguardando no solo el derecho a la salud y de esta manera el derecho a la vida. En este análisis, se le reconoce la intención del legislador constituyente de imponer el mandato de preservar los recursos naturales y utilizarlos de manera responsable. Si bien es cierto que en este caso, la Corte no entra analizar de fondo el derecho a un medio ambiente sano y adecuado, si basa su decisión en materia de derechos humanos. 3.4. Gaceta Jurisprudencial No. 38, Expediente 3095-2006. (Apelaciones de Sentencias de Amparo.) Se promueve amparo contra el Alcalde y Consejo Municipal de San Antonio Sacatepéquez, en donde estos emiten resolución que autoriza al Alcalde Municipal para realizar las gestiones pertinentes a efecto de arrendar un terreno en el que se instalaría un basurero municipal temporal. A raíz de esta decisión se ha contaminado el área, existiendo desechos tóxicos, polución de fuentes de agua, así como contaminación de productos lácteos que se producen en el inmueble colindante al basurero. En el Considerando III, párrafo primero de la Sentencia en estudio se estipula “A efecto de determinar el fundamento jurídico atinente al presente caso, es pertinente indicar que la Constitución Política de la República de Guatemala, en su artículo 97, preceptúa la obligación que recae sobre el Estado, las 51 Gaceta Jurisprudencial N. 68 326-2003 (Apelaciones de Sentencias de Amparo); Sentencia 10 de junio 2003. 77 municipalidades y los propios habitantes del territorio nacional, de propiciar el desarrollo social, económico y tecnológico que prevenga la contaminación del ambiente y mantenga el equilibrio ecológico. Asimismo, dicha norma recoge la obligación de dictar las directrices que garanticen la utilización y aprovechamiento racional de la fauna, de la flora, de la tierra y del agua, evitando su depredación. A partir del análisis del citado precepto constitucional, resulta indudable que el ordenamiento guatemalteco, desde su norma fundamental, reconoce el derecho humano a un medio ambiente sano y adecuado”52. Es en este momento donde se reconoce expresamente en el ordenamiento guatemalteco el derecho a un medio ambiente sano, considerándolo un derecho humano que determina la obligación del Estado de garantizar y proteger un ambiente “saludable, adecuado y ecológicamente equilibrado, que le ofrezca las condiciones propicias para su desarrollo individual y social”. Asimismo, continua explicando, que también se encuentra implícito lo referente a la protección de la persona contra cualquier forma de contaminación. Continua manifestando que “…cabe afirmar que el derecho humano a un medio ambiente sano y adecuado se traduce en la obligación estatal de asegurar al individuo la posibilidad de respirar aire puro y beber agua no contaminada, a ser protegido de los excesos de ruido y de cualquier forma de contaminación, a disfrutar y aprovechar racionalmente de los recursos que provee la naturaleza, y a vivir en un entorno ecológico saludable”53. En este sentido el derecho a un medio ambiente sano fusiona todos los elementos ambientales y los aplica a la protección del ambiente a beneficio de la persona, de esta manera, consigue su fin primordial, ser beneficiario de salud y vida viviendo en un entorno ecológicamente saludable. Continua estipulando en la sentencia que no existen instrumentos jurídicos que aseguren el reconocimiento de este derecho por lo que la comunidad 52 Gaceta Jurisprudencial N. 38, 3095-2006 (Apelaciones de Sentencias de Amparo); Sentencia 17 de abril 2007. 53 Gaceta Jurisprudencial N. 38, 3095-2006 (Apelaciones de Sentencias de Amparo); Sentencia 17 de abril 2007. Referencia a la cita bibliográfica: García Bauer, Carlos. Los Derechos Humanos en América. Guatemala, Tipografía Nacional, 1987, página 80. 78 internacional, a lo largo de la historia ha venido plasmando tratados, convenios y declaraciones que recalquen la obligación estatal; y de esta manera establecer mecanismos de defensa y exigibilidad de este derecho. En el artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales reconoce el disfrute de la salud física y mental el cual debe de asegurarse con el mejoramiento en todos los aspectos del medio ambiente. El Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador, establece expresamente el reconocimiento de vivir en un ambiente sano y la obligación de los Estados partes de promover la protección, preservación y mejoramiento del medio ambiente. En el contexto nacional, fundamenta su argumento en base a los artículos, 64, 97, 125, 126, 127 y 128 los cuales fueron estudiados con anterioridad. Conforme a las leyes ordinarias, establece que para la adecuada aplicación de estos derechos inherentes a la persona, el Congreso de la República emitió la Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, la Ley de Áreas Protegidas y la Ley Forestal, entre otra, así como acuerdos interinstitucionales para velar por la correcta aplicación de las normas ambientales. Asimismo, la Ley del Organismo Ejecutivo en el artículo 29 bis), contempla el establecimiento de la autoridad encargada de formular y ejecutar la política nacional relativa al medio ambiente al Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. En el caso en concreto la Corte manifiesta que “es evidente que el Alcalde Municipal, al celebrar el referido contrato de arrendamiento y, consecuentemente, materializar la instalación del basurero en el inmueble de mérito, obvió cumplir la normativa ambiental atinente, por cuanto omitió realizar el respectivo estudio de evaluación de impacto ambiental a que se refiere el artículo 8 de la Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente; igualmente, no se observó el artículo 102 del Código de Salud, que establece que para la disposición de desechos sólidos o construcción de rellenos sanitarios las Municipalidades deben recabar dictamen del Ministerio de Salud y Ministerio de Ambiente y Recursos 79 Naturales”54; y en base a las actuaciones y documentos de prueba que aparecen dentro del expediente, confirma el fallo apelado y otorga la protección constitucional solicitada, en donde se establece como efecto específico el retiro de todo desecho de basura del área afectada, la limpieza del nacimiento y cauce de las fuentes de agua y la eliminación de toda forma de contaminación que pueda existir derivado de las acciones descritas. 3.5. Análisis Jurisprudencial: Caso Internacional Se encontró el análisis de un caso del derecho al medio ambiente en la jurisprudencia constitucional española el cual se hace referencia en este capítulo, no por su valor dentro de la legislación guatemalteca, sino por cómo se explica el vínculo entre el derecho a la salud y el medio ambiente. Se plantea amparo ante el Tribunal Supremo invocando violación de sus derechos a la vida e integridad física y a la intimidad e inviolabilidad del domicilio, por el ruido ocasionado por una discoteca contigua a la vivienda de una persona particular, la cual alega de padecer de insomnio desde que empezó a molestarle el ruido. Sin embargo por falta de medios de prueba y otras consideraciones se desestima la demanda de amparo, en nuestra legislación conocida como acción de amparo, con dos votos estudiados. Esta decisión fue tomada porque la señora que interpuso la demanda de amparo no probó, con certificado médico el origen del insomnio ni su duración. Asimismo, se probó que el ruido proveniente de la discoteca contigua era escuchado solamente en el pasillo de la entrada del domicilio y no en el domicilio en sí. Sin embargo hubo dos votos en contra de esta resolución los cuales fueron razonados y que a continuación se analizaran: El primer voto razonado establece que el deterioro del medio ambiente en torno al domicilio y los ruidos acreditados se encontraban probados y afectaban al derecho a la intimidad y a la inviolabilidad 54 Gaceta Jurisprudencial N. 38 3095-2006 (Apelaciones de Sentencias de Amparo); Sentencia 17 de abril 2007. 80 del domicilio. El segundo establece que se prueba los daños a la salud de la persona afectada y los gastos económicos que ha llevado debido al ruido. Asimismo, el Tribunal Constitucional expone como doctrina general que: “si bien es cierto que no todo supuesto de riesgo o daño para la salud implica una vulneración del art. 15 CE, sin embargo cuando los niveles de saturación acústica que deba soportar una persona, a consecuencia de una acción u omisión de los poderes públicos, rebasen el umbral a partir del cual se ponga en peligro grave e inmediato la salud, podrá quedar afectado el derecho garantizado en el art. 15 CE. De ahí que una exposición prolongada a unos determinados niveles de ruido, que puedan objetivamente calificarse como evitables e insoportables, ha de merecer la protección dispensada al derecho fundamental a la intimidad personal y familiar, en el ámbito domiciliario, en la medida en que impidan o dificulten gravemente el libre desarrollo de la personalidad, siempre y cuando la lesión o menoscabo provenga de actos u omisiones de entes públicos a los que sea imputable la lesión producida”55. Sin embargo, en este caso concreto, el Tribunal estima que aunque la recurrente afirme que el nivel de ruidos soportados de manera constante le ha ocasionado una situación que afecta su salud al padecer de insomnio, ella no probo el alegato. Otro voto en particular establece que el caso en cuestión planteaba dos problemas constitucionales, “el contenido ambiental de los derechos fundamentales y el contenido subjetivo de algunos derechos, igualmente fundamentales, pero no protegibles en vía de amparo. Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado para el desarrollo de la persona, así como el deber de conservarlo. 2. Los poderes públicos velarán por la utilización racional de todos los recursos naturales, con el fin de proteger y mejorar la calidad de vida y defender y restaurar el medio ambiente, apoyándose en la indispensable solidaridad colectiva. 3. Para quienes violen lo dispuesto en el apartado anterior, 55 Juan Cesáreo Ortiz Úrculo, Fiscal Jefe ante el Tribunal Constitucional. El derecho al medio ambiente en la jurisprudencia constitucional española.- especial referencia a la salud y a la intimidad de las personas por contaminación acústica (artículos 15 y 18 ce). 81 en los términos que le ley fije se establecerán sanciones penales o, en su caso, administrativas, así como la obligación de reparar el daño causado”.”56 El autor sostiene que existe un triple escalón de protección constitucional, desde el derecho a la integridad física y moral, el derecho a un medio ambiente adecuado para el desarrollo integral de la persona, hasta el derecho a la intimidad domiciliaria. Si bien es cierto que no hace mención del derecho a un medio ambiente hasta que se toma en consideración por el voto razonado, es interesante estudiar el caso ya que a pesar que el derecho a un medio ambiente sano era violado, este no fue resuelto favorablemente, ya que no se probó que era el ruido externo lo que provocaba el malestar de la persona. Se pretendió hacer valer el derecho a un medio ambiente sano de forma conjunta, al bienestar integral de la persona. 56 Loc cit. 82 CAPÍTULO 4 PRESENTACIÓN, ANÁLISIS Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS Entre los instrumentos utilizados durante la investigación se encuentran, cuadros donde se sistematizó la información de los tratados internacionales ratificados por Guatemala, así como la legislación ambiental actual, los cuales fueron analizados en el capítulo 2. Asimismo, se realizaron entrevistas a especialistas en el tema de derecho ambiental. A continuación se exhiben y analizan el contenido y respuestas de las entrevistas obtenidas durante el desarrollo de la investigación. Las entrevistas fueron dirigidas al Secretario General del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, el Licenciado Carlos Ramiro Moino Cárdenas; Asesora de la Comisión de Ambiente, Ecología y Recursos Naturales del Congreso de la República, Licenciada María Alejandra Villatoro; y finalmente, un abogado ambientalista, Licenciado Enrique Roberto Cifuentes Domínguez. 4.1 Entrevistas El cuestionario comprende en preguntas cerradas y abiertas, las cuales fueron divididas en tres dimensiones, partiendo de los objetivos específicos. Primero, la relación entre medio ambiente sano y desarrollo sostenible; segundo, el derecho a un medio ambiente sano como un derecho en la legislación guatemalteca; tercero, el derecho a un medio ambiente sano y la legislación nacional e internacional. Finalmente se analizará las respuestas del objetivo general de la investigación, ¿De qué manera se puede consolidar el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano en nuestra legislación? 4.1.1 Relación entre Medio Ambiente Sano y el Desarrollo Sostenible Pregunta # 1: ¿Conoce cuál es el contenido del derecho a un medio ambiente sano? Esta pregunta ayuda a determinar el conocimiento de las personas en cuanto a su concepto y contenido. Si bien es cierto que los profesionales 83 entrevistados establecieron el concepto y contenido estipulando los elementos que lo constituyen, de forma unánime. No manifiestan cual es la finalidad del derecho a un medio ambiente sano. Lo cual es de suma importancia para poder realizar una correcta conceptualización de que es el derecho a un medio ambiente sano. Ver anexo No. 7, pregunta 1. Pregunta # 2: ¿Considera que el derecho al medio ambiente sano es parte de los aspectos básicos de la vida humana? ¿Sí o no? Esta pregunta asiste a determinar en qué ámbito de la vida humana el derecho a un medio ambiente sano se desarrolla. Asimismo establecer la importancia del derecho a un medio ambiente sano en vida cotidiana de todas las personas. Todos los entrevistados coincidieron que el derecho a un medio ambiente es parte de la vida humana, ya que es parte de la salud e integridad física de la persona. Ver anexo No. 7, pregunta 2. Pregunta # 3: ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano está unido con el desarrollo del Estado? ¿Por qué? Esta pregunta responde a la objetivo especifico ya que las repuestas aportan la relación entre el derecho a un medio ambiente sano y el desarrollo sostenible del Estado. Asimismo ayuda a contestar la pregunta de investigación, ya que las respuestas establecen como el derecho a un medio ambiente sano se encuentra protegido dentro del Estado. Los expertos respondieron a esta pregunta desde dos puntos de vista, dependiendo de su actividad laboral. Ver anexo No. 7, pregunta 3. Entre las respuestas más relevantes se encuentra la de la Licenciada María Alejandra Villatoro establece que: “El ambiente puede convertirse en una herramienta para enfrentar la pobreza. El desarrollo de los países tiene que ver con el aprovechamiento de sus recursos naturales. El uso irracional de éstos, aunque permita desarrollo económico acelerado, no será sustentable”. 84 Pregunta # 4: ¿Si se encuentra relacionado con el desarrollo sostenible considera que las políticas de desarrollo del Estado toman en cuenta el derecho a un medio ambiente sano? Todos los sujetos de estudio concuerdan con que es claro que el desarrollo sostenible del Estado se encuentra intrínsecamente relacionado con el derecho a un medio ambiente sano. Establecen que el medio ambiente es parte del desarrollo sostenible, como se podrá observar en el párrafo siguiente pero no emiten opinión de cómo se produce esta relación dentro de la sociedad. Nuevamente los expertos contestan desde diferentes puntos de vista, dependiendo de sus actividades laborales. Se puede decir que si existen los programas de política ambiental sin embargo no se aplican, ya sea por falta de recursos o por la falta de interés de los gobiernos actuales. Ver anexo No. 7, pregunta 4. Entre las respuestas que sobresalen en esta interrogante se encuentra el Licenciado Carlos Ramiro Moino Cárdenas, “El Estado debe proporcionar programas y proyectos que busquen el bien común en armonía con el entorno natural.” 4.1.2 El Derecho a un Medio Ambiente Sano y los Derechos Humanos Pregunta # 5: ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano, actualmente, se encuentra considerado como un derecho humano en Guatemala? ¿Sí o no? Esta pregunta ofrece una vista panorámica de los conocimientos de los expertos al considerar que el derecho a un medio ambiente sano es un derecho humano sin tener un reconocimiento expreso dentro de su legislación. Asimismo, nos ayuda a entender la importancia de consolidar el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano. Los expertos concuerdan que el derecho a un medio ambientes sano es un derecho humano, sin duda alguna, sin embargo el porque es un derecho humano es donde existe la discrepancia. Ya que unos comentaban que era por ser considerado un derecho humano por la 85 constitución y otros por los tratados y convenios internacionales ratificados. Ver anexo No. 7, pregunta 5. A pesar que esta pregunta es cerrada el Licenciado Carlos Ramiro Moino Cárdenas, agregó: “el apoyo a la aplicación de la justicia ambiental, la educación a las personas desde el nivel inicial de educación y una reforma a la industria por medio de exigir tecnologías limpias y accesibles es una manera de consolidar el respeto al derecho a un medio ambiente sano como derecho humano”. Pregunta # 6: ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano es un derecho humano que debe ser protegido como tal? ¿Por qué? Esta pregunta ayuda alcanzar un objetivo específico. Los expertos coinciden en reconocer el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano, por medio de la ratificación de convenios y tratados internacionales en materia de derechos humanos y derecho ambiental. Asimismo establecen que por medio la las políticas públicas el Estado fomenta la protección del derecho ambiental, así como por medio de una política de educación ambiental que cada una de las instituciones gubernamentales deben de llevar a cabo. Ver anexo No. 7, pregunta 6. Pregunta # 7: ¿Cómo se podría consolidar el respeto del derecho a un medio ambiente sano como derecho humano? Esta interrogante aporta el objetivo general de la investigación, ya que establece la manera de cómo se puede consolidar el derecho a un medio ambiente sano como derecho humano dentro del sistema jurídico guatemalteco. Los expertos manifiestan a su vez varias maneras de cómo se pude consolidar el derecho a un medio ambiente sano como derecho humano, ya sea por medio de políticas públicas, respeto y cumplimiento de justicia ambiental, convenios ratificados y legislación ambiental. Sin embargo existen otras maneras en que se puede fortalecer este derecho como derecho humano como una política de educación ambiental, el impulso gubernamental por tecnologías limpias y el 86 fortalecimiento de instituciones gubernamentales, lo cual se analizara a continuación. Ver anexo No. 7, pregunta 7. 4.1.3 El Derecho a un Medio Ambiente Sano y la Legislación Nacional e Internacional Pregunta # 8: ¿Considera que el medio ambiente sano y adecuado debería de ser regulado expresamente en la Constitución Política o basta con la legislación actual? Esta interrogante establece si el derecho a un medio ambiente sano es considerado como un derecho constitucional y un derecho humano protegido por la Constitución Política de la República. Asimismo, refleja el conocimiento de los expertos en cuanto a la legislación del derecho a un medio ambiente sano. En este caso las opiniones de los sujetos de estudio difirieron en gran medida. Algunos consideraban que el derecho a un medio ambiente sano ya está reconocido dentro de la Constitución Política de República desde luego que se encuentra dentro de tratados internacionales en materia de derechos humanos y medio ambiente. Otros consideran que el derecho a un medio ambiente sano no se encuentra legislado expresamente dentro de la constitución, ya que solamente se encuentra legislado dentro del ordenamiento ordinario. Por ende su regulación, para ser considerado norma constitucional y ser protegido como tal debe ser regulado expresamente dentro de la Constitución, ya que se puede encontrar en leyes y reglamentos específicos de materia ambiental, así como de manera dispersa se encuentra legislación que regula otras materias. Ver anexo No. 7, pregunta 8. Pregunta # 9: ¿De qué manera debería regularse el derecho a un medio ambiente sano para que responda a las necesidades del Estado? Esta pregunta responde a un objetivo específico el cual aporta la manera en que el derecho a un medio ambiente sano ayuda al derecho ambiental guatemalteco. Partiendo de la primicia que el derecho a un medio ambiente sano 87 se encuentra regulado dentro de la legislación guatemalteca de manera intrínseca, los expertos concuerdan que la manera en que se afirma esta primicia es por medio de los tratados y convenios ratificados por Guatemala, ya sea en materia en derechos humanos o derecho ambiental. Ver anexo No. 7, pregunta 9. Pregunta # 10: ¿Qué efectos puede generar la regulación expresa en nuestra legislación del derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano? Esta pregunta establece las consecuencias de regular de manera expresa el derecho a un medio ambiente sano. Afirmando que este tipo de regulación fortalecería el derecho a un medio ambiente sano, conjuntamente con el derecho ambiental ya que este tipo de derecho obligaría la creación de legislación más amplia en derecho ambiental. Ver anexo No. 7, pregunta 10. El Licenciado Enrique Roberto Cifuentes Domínguez agrega: “Yo invertiría más en fortalecer las instituciones encargadas que ya existen para administrar mejor la justicia ambiental. Ya existe artículos de la constitución que son letra muerta, como el 127 en la parte final donde dice que una ley regulara todo lo relativo al recurso hídrico, y ya pasaron 24 años y todavía no hay ley que regule este recurso”. En base a las entrevistas realizadas y análisis de las unidades de estudio se puede ultimar que se reconocen de manera unánime que el derecho a un medio ambiente sano es un derecho humano reconocido por la legislación guatemalteca. La consolidación del derecho a un medio ambiente sano como derecho humano debe considerarse desde un enfoque del desarrollo de políticas ambientales por parte del gobierno, educación ambiental, contaminación, correcto uso de los recursos naturales hasta la creación de nuevas leyes que sean más coercitivas en la imposición de sanciones y multas. La argumentación generalizada es que el fortalecimiento de las instituciones de administración ambiental es la manera más ágil para consolidar este derecho como un derecho humano, así como mejorar del reclamo de sanciones por parte de la administración pública. 88 CONCLUSIONES La finalidad del derecho a un medio ambiente sano es la preservación del medio ambiente para generaciones futuras la cual debe ser siempre tomada en cuenta al momento de conceptualizar el derecho a un medio ambiente sano y no solo tomar en cuenta los otros elementos del derecho. La manera de consolidar el derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano en la legislación guatemalteca se consigue por medio del fortalecimiento de las instituciones gubernamentales en general y no solo las instituciones ambientales. La creación de nuevas leyes ambientales es una opción viable, sin embargo, la revisión y reforma de la actual legislación es una mejor opción. El desarrollo sostenible debe de tomar en cuenta el derecho a un medio ambiente sano, no solo por ser parte elemental del mismo, sino para poder realizar políticas ambientales congruentes a la realidad social y ambiental del Estado. La regulación del derecho a un medio ambiente sano dentro de la Constitución Política de Guatemala no es necesaria para ser considerado como derecho humano, ya que actualmente ya es un derecho humano al ser reconocido como tal al ratificar los convenios internacionales. iv RECOMENDACIONES Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y Corporaciones Municipales: Implementar políticas ambientales dentro de su gobierno y llevarlos acabo. Cumplir con una cultura de protección al medio ambiente por medio de: Adopción de un lenguaje ambiental por parte de la sociedad. Establecer una política de educación ciudadana para la elaboración de proyectos ambientales. Crear una estrategia congruente y compartida entre las dependencias gubernamentales. Ejecutar proyectos sencillos, concretos y auto sostenibles. Encontrar estrategias rápidas para la solución de problemas ambientales. Especialización y educación del personal encargado Gobierno Central: Integrar el fortalecimiento de las políticas de desarrollo sostenible dentro del plan de gobierno la cual debería ser congruente a la realidad social, económica, ambiental, cultural del Estado. Congreso de la República de Guatemala: La revisión, ampliación y codificación de las leyes ambientales. La creación de un código ambiental ayudaría a determinar cuáles son los principios, normas e instituciones del derecho ambiental y el derecho a un medio ambiente sano dentro de la legislación guatemalteca. La determinación de estos conceptos ayuda a fortalecer las instituciones gubernamentales en materia ambiental así como el especificar su normativa. ONG’s: Realizar estudios de violación al derecho a un medio ambiente sano para lograr establecer la realidad de este derecho dentro de Guatemala, de esta manera establecer su correcta aplicación dentro de la legislación. v REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS: Aguilar Rojas, Grethel; Iza, Alejandro. Derecho Ambiental en Centroamérica. Costa Rica. Diseño Editorial S.A. Tomo 1, 2005. Andaluz, Antonio. Derecho Ambiental: Propuestas y Ensayos. Santa Cruz de la Sierra, Bolivia. Centro de Publicaciones UPSA, 2da Edición, 2003. Brañes, Raúl. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. México, Fundación Universo Veintiuno. 2000. Cabanellas, Guillermo. “Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual”, Editorial Heliasta, Tomo III, Buenos Aires – Argentina, 2001. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales; Argentina, Editorial Heliasta, 1981. Diccionario Jurídico Espasa; Madrid, Editorial Espasa, 1998. Fredes, Miguel. “El Derecho de Saber: El acceso ciudadano a la información sobre emisiones y transferencias de contaminantes al Medio Ambiente”, Greenpeace, Chile. 2001. González Márquez, Juan José. La Responsabilidad por el Daño Ambiental en América Latina; Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente; Distrito Federal, México. Jaquenod De Zsogon, Silvia. Derecho Ambiental. Madrid, España. Editorial Dykinson S.L. 2o edición 2006. Loperena Rota, Demetrio. El Derecho al Medio Ambiente Adecuado. Madrid, Civitas-Ivap. 1996. Raña Arana, Walter Alfredo. Constitucionalización del Derecho al Medio Ambiente. Un aporte a la Asamblea Constituyente. Centro de Publicaciones UPSA, Bolivia. 2003 REFERENCIAS NORMATIVAS: Asamblea Nacional Constituyente. Guatemala, 12 de septiembre de 1941. vi Constitución de la República de Asamblea Constituyente. Constitución Política de la República de El Salvador. 1983 Asamblea Nacional Constituyente. Constitución de la República de Honduras. Decreto No. 131. 1982. Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de Nicaragua. 2003. Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Costa Rica. 2003. Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala, 1985. Asamblea Nacional Constituyente; Decreto 1-86, Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad. 1986. Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Río de Janeiro 1992. Congreso General Constituyente. Constitución de la Nación Argentina, 1994. Congreso General Constituyente. Constitución de la República Oriental del Uruguay. 2004. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 14-41, Código de Trabajo. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 17-73, Código Penal. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 68-86, Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 4-89, Ley de Áreas Protegidas. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 101-96, Ley Forestal. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 90-97 Código de Salud. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 42-2001, Ley de Desarrollo Social. Congreso de la República de Guatemala. Decreto 74-2008, Ley de Creación de Ambientes Libres de Humo. Constitución de Belice, 1981. vii Declaración de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano. Declaración de Estocolmo. Estocolmo, 1972 Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y Ministerio de Educación de Guatemala; Política Nacional de Educación Ambiental; periodo 2004-2007 Organización de Naciones Unidas. Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos, Viena, Austria, 1993. Organización de Naciones Unidas. Convenio sobre la diversidad biológica. Rio de Janeiro, 1992. Organización de Naciones Unidas. Convenio de Viena para la protección de la Capa de Ozono. Viena, 1985. Organización de Naciones Unidas. Convención de las Naciones Unidas sobre el derecho del mar. Montego Bay, 1982. Organización de Naciones Unidas. Convención de Estocolmo sobre contaminantes orgánicos persistentes. Estocolmo, 2001. Organización de Naciones Unidas. Convención marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climático. Nueva York, 1992. Organización de Naciones Unidas. Convención de las Naciones Unidas para combatir la desertificación en países con sequias y/o desertificación. Paris, 1994. Organización de Naciones Unidas. Declaración Universal de los Derechos Humanos. 10 de diciembre de 1948. Organización de Naciones Unidas. Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. 16 de diciembre de 1966. Organización de Naciones Unidas. Protocolo de Kyoto a la convención marco de Naciones Unidas sobre cambio climático. Kyoto, 1997. Sistema de Integración Centroamericana. Convenios para el manejo y la conservación de los ecosistemas naturales, forestales y el desarrollo de plantaciones forestales. Guatemala, 1993. Sistema de Integración Centroamericana. Convención regional sobre cambio climático. Ciudad de Guatemala, 1993. viii XIII Cumbre de Presidentes del Istmo Centroamericano. Acuerdo regional sobre el movimiento transfronterizo de desechos peligrosos. Ciudad de Panamá, 1992. XII Cumbre de Presidentes del Istmo Centroamericano. Convenio para la conservación de la biodiversidad y protección de áreas silvestres Prioritarias en América Central. Managua, Nicaragua, 1992. ELECTRÓNICOS: Fernández, Luis. “Desarrollos y Sustentabilidad”, Ambiente Ecológico. http://www.ambiente-ecologico.com/revist37/lferna37.htm Fondo Global para el Medio Ambiente (GEF) en América Latina y Caribe, www.rolac.unep.mx/rolac. 22 de julio 2009. 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Gaceta Jurisprudencial No. 28 de la Corte de Constitucionalidad de la República de Guatemala. Inconstitucionalidad Directa. Sentencia 12 de mayo de 1993. Expediente Acumulados No. 355-92 Y 359-92. ix Corte de Constitucionalidad. Gaceta Jurisprudencial No. 38 de la Corte de Constitucionalidad de la República de Guatemala. Apelaciones de Sentencias de Amparo. Sentencia 17 de abril del 2007. Expediente 3095-2006 Corte de Constitucionalidad. Gaceta Jurisprudencial No. 68 de la Corte de Constitucionalidad de la República de Guatemala. Apelaciones de Sentencias de Amparo. Sentencia 10 de junio 2003. Expediente 326-2003 Corte de Constitucionalidad. Gaceta Jurisprudencial No. 68 de la Corte de Constitucionalidad de la República de Guatemala. Apelaciones de Sentencias de Amparo. Sentencia 28 de mayo 2003. Expediente 1282-2002 ¨Derecho Ambiental¨. Revista Electrónica de Derecho Ambiental. No.21. España, junio 2010. 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Asesora de la Comisión de Ambiente, Ecología y Recursos Naturales del Congreso de la República, Guatemala, 12 de septiembre del 2009. x ANEXOS Anexo 1: Cuadro No.1 Convenios Aprobados por el SICA en Materia Ambiental CONVENIOS CENTROAMERICANOS CONVENIO Convenio PAIS para conservación Guatemala El Salvador Honduras Nicaragua Costa Rica 22/10/1993 19/05/94 21/02/1995 12/1/1996 12/11/1994 20/03/1996 29/07/1995 29/07/1995 19/11/1992 9/1/1996 10/8/1995 25/11/1997 20/07/1994 26/10/1996 9/11/1995 15/10/1999 24/07/1995 Belize la de la biodiversidad y protección de áreas silvestres Prioritarias en América Central (Managua, Nicaragua, 5 de Junio de 1992) Convención regional sobre cambio climático (Ciudad de 14/07/1994 Guatemala, 29/10/93) Acuerdo regional sobre el movimiento transfronterizo de desechos peligrosos (Ciudad de Panamá, 11/12/92) Convenios para el manejo y la conservación ecosistemas de los naturales, forestales y el desarrollo de plantaciones (Ciudad de 22/06/1996 forestales Guatemala, 29/10/93) FUENTE: MANUAL DE CENTROAMERICA 2009 LEGISLACION AMBIENTAL DE xi GUATEMALA 2007; DERECHO AMBIENTAL EN Anexo 2: Cuadro No.2 Convenios y Tratados Internacionales Ratificados por países Centroamericanos CONVENIOS Y TRATADOS INTERNACIONALES CONVENIO Convenio sobre la diversidad biológica (Rio de Janeiro, 05/06/92) Protocolo de Cartagena sobre bioseguridad (Montreal 29/01/00) Convención relativa humedales de a Guatemala El Salvador Honduras Nicaragua Costa Rica Belice 10/7/1995 8/9/2004 31/07/1995 20/11/1995 26/08/1994 30/12/1993 28/10/2004 26/09/2003 24/05/2000 28/08/2002 24/05/2000 12/2/2004 26/10/1990 22/05/1999 23/10/1993 30/11/1997 27/04/1992 22/08/1998 7/11/1979 30/06/1975 15/03/1985 6/8/1977 30/06/1975 19/08/1986 11/9/1987 2/10/1992 14/10/1993 5/3/1993 30/07/1991 6/6/1997 5/10/1993 3/5/2000 21/09/1992 13/08/1983 los importancia internacional especialmente como hábitat de aves acuáticas (Ramsar, 02/02/71) Convención sobre internacional el de amenazadas de comercio especies fauna y flora silvestre (Washington, 03/03/73) Convenio de Viena para la protección de la Capa de Ozono (Viena, 22/03/85) Convención de las Naciones Unidas sobre el derecho del mar 11/2/1997 (Montego Bay, 10/12/82) Convención marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climático 15/12/1995 4/12/1995 19/10/1995 31/10/1995 26/08/1994 31/10/1994 5/10/1999 30/11/1998 19/07/2000 18/11/1999 27/04/1998 26/09/2003 29/01/2002 30/07/2001 17/05/2002 23/05/2001 16/04/2002 14/05/2002 10/9/1998 27/06/1997 25/061997 17/02/1998 8/1/1998 23/07/1998 (Nueva York, 09/05/92) Protocolo de Kyoto a la convención marco de Naciones Unidas sobre cambio climático (Kyoto, 11/12/97) Convención de Estocolmo sobre contaminantes orgánicos persistentes (Estocolmo, 22/05/01) Convención Unidas de para desertificación en las Naciones combatir la países con sequias y/o desertificación (Paris, 17/10/94) FUENTE: MANUAL DE CENTROAMERICA 2009 LEGISLACION AMBIENTAL DE xii GUATEMALA 2007; DERECHO AMBIENTAL EN Anexo 3: Cuadro No. 3 Cuadro Comparativo de las Normas Constitucionales de Países Centroamericanos que regulan el Derecho a un Medio Ambiente Sano Derecho Ambiental Guatemala Protección del Medio Ambiente x Protección del Agua x Protección al equilibrio ecológico Protección a los bosques y recursos forestales x El Salvador Honduras Nicaragua x Protección a la salud en relación al medio ambiente x Belice X x Protección a los recursos naturales del Estado X Costa Rica X X Protección al medio ambiente sano de manera expresa X X x X X x X x X X FUENTE: MANUAL DE LEGISLACION AMBIENTAL DE GUATEMALA Anexo 4: Cuadro de Delitos Ambientales en el Código Penal, Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente y Código de Salud LEY DELITO O FALTA Art. 249 Código Penal Hurto de fluidos Art. 254 Código Penal Robo de fluidos Art. 260 Código Penal Art. 270 Código Penal Usurpación de aguas Estafa de fluidos CONDUCTA SANCION Ilícitamente se sustrae energía eléctrica, agua, gas, fuerza de una instalación o cualquier otro fluido ajeno Ilícitamente se sustraje energía eléctrica, agua, gas, fuerza de una instalación o cualquier otro fluido ajeno pero con violencia Con fines de apoderamiento, de aprovechamiento ilícito o de perjudicar a otro, represare, desviare o detuviere las aguas, destruyere, total o parcialmente, represas, canales, acequias o cualquier otro medio de retención o conducción de las mismas o, de cualquier otra manera estorbare o impidiere los derechos de un tercero sobre dichas aguas Multa de doscientos a tres mil quetzales Aprovechamiento indebido de energía eléctrica o cualquier otro fluido que le esté siendo suministrado, o alterare los medidores o contadores destinados a marcar el consumo o las indicaciones o datos registrados por esos aparatos xiii OBSERVACIONES Prisión de seis meses a dos años Prisión de uno a tres años y una multa de mil a cinco mil quetzales Multa de diez a dos mil quetzales. La persona que defraude al consumidor, alterando por cualquier medio los medidores o contadores de energía eléctrica o de otro fluido, o las indicaciones registradas por esos aparatos, será sancionado con multa de quinientos a cinco mil quetzales Art. 302 Código Penal Envenenamient o de agua o de sustancia alimenticia o medicinal Envenenamiento o contaminación o alteración de modo peligroso para la salud, agua de uso común o particular o sustancia alimenticia o medicinal destinadas al consumo Art. 303 Código Penal Elaboración peligrosa de sustancias alimenticias o terapéuticas Elaboración de sustancias alimenticias o terapéuticas, en forma peligrosa para la salud Art. 304 Código Penal Expendio irregular de medicamentos Art. 305 Código Penal Contravención de medidas sanitarias Art. 306 Código Penal Siembra y cultivo de plantas productoras de sustancias estupefacientes Art. 311 Código Penal Inhumaciones y exhumaciones ilegales Art. 332 “B” Código Penal Hurto y robo de bienes arqueológicos Prisión de dos a ocho años Prisión de uno a cinco años Estando autorizado para el expendio de medicamentos, los suministrare sin prescripción facultativa, cuando ésta fuere necesaria, o en desacuerdo con ella Multa de doscientos a tres mil quetzales Infringiendo las medidas impuestas por la ley o las adoptadas por las autoridades sanitarias para impedir la introducción o propagación de una epidemia, de una plaga vegetal o de una epizootia susceptible de afectar a los seres humanos Prisión de seis meses a dos años Sin estar autorizado, sembrare o cultivare plantas de las que pueda extraerse fármacos, drogas o estupefacientes Prisión de tres a cinco años, y multa de quinientos a cinco mil quetzales Practica de inhumación, exhumación o traslado de un cadáver o restos humanos contraviniendo las disposiciones sanitarias correspondientes Productos de excavaciones arqueológicos regulares o clandestinos, o de descubrimientos arqueológicos. Ornamentos o partes de monumentos arqueológicos o históricos, pinturas, grabados, estelas o cualquier objeto que forme parte. Piezas u objetos de interés arqueológico, aunque ellos se Prisión de un mes a seis meses y multa de Q.50 a Q.300 Prisión de dos a diez años en el caso del artículo 246 y prisión de cuatro a quince años en el caso del artículo 251 xiv Relacionado con el articulo 347 (a) del Código Penal. Quien, a sabiendas, entregare al consumo o tuvieren depósito para su distribución, agua o sustancia alimenticia o medicinal, adulterada o contaminada Igual sanción se aplicará a quien, a sabiendas, comerciare con sustancias nocivas a la salud o adulteradas, deterioradas o contaminadas Igual sanción se aplicará a quien, estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie, cantidad o calidad diferente a la declarada o convenida, o los expendiere a sabiendas de que han perdido sus propiedades terapéuticas o después de su fecha de expiración Igual sanción se aplicará a quien comerciare, poseyere o suministrare semillas o plantas de las que pueda extraerse fármacos, drogas o estupefacientes La pena se elevará en un tercio cuando se cometa por funcionarios o empleados públicos o por personas que en razón de su cargo o función, deban tener la guarda y custodia de los bienes protegidos por este artículo Art. 344 Código Penal Art. 346 Código Penal Art. 347 “A” Código Penal Art. 347 “B” Código Penal Art. 347 “C” Código Penal Propagación de enfermedad en plantas o animales encuentren esparcidos o situados en terrenos abandonados. Propagación de una enfermedad en animales o plantas, peligrosa para la riqueza pecuaria o agrícola Multa de trescientos a tres mil quetzales Prisión de dos a cinco años y el comiso de los útiles, herramientas, instrumentos y maquinaria que hubieren sido utilizados en la comisión del delito Si este delito fuere cometido por empleados o representantes legales de una persona jurídica o una empresa, además de las sanciones aplicables a los participantes del delito, se impondrá a la persona jurídica o empresa una multa de cinco mil a veinticinco mil quetzales. Si se produce reincidencia, se sancionará a la persona jurídica o empresa con su cancelación definitiva. Excepción: quienes pesquen o cacen ocasionalmente, por deporte o para alimentar a su familia Prisión de uno a dos años, y multa de trescientos a cinco mil quetzales Si la contaminación se produce en forma culposa, se impondrá multa de doscientos a mil quinientos quetzales. Contaminación industrial El Director, Administrador, Gerente, Titular o Beneficiario de una explotación industrial o actividad comercial que permitiere o autorizare, en el ejercicio de la actividad comercial o industrial, la contaminación del aire, el suelo o las aguas, mediante emanaciones tóxicas, ruidos excesivos, vertiendo sustancias peligrosas o desechando productos que puedan perjudicar a las personas, a los animales, bosques o plantaciones. Prisión de dos a diez años y multa de tres mil a diez mil quetzales Responsabilida d del funcionario Al funcionario público que aprobare la instalación de una explotación industrial o comercial contaminante, o consintiere su funcionamiento Las mismas penas indicadas en el artículo anterior se aplicarán Si la contaminación fuere realizada en una población, o en sus inmediaciones, o afectare plantaciones o aguas destinadas al servicio público, se aumentará el doble del mínimo y un tercio del máximo de la pena de prisión. Si es por culpa, se impondrá prisión de uno a cinco años y multa de mil a cinco mil quetzales. En los dos artículos anteriores la pena se aumentará un tercio si a consecuencia de la contaminación resultare una alteración permanente de las condiciones ambientales o climáticas Explotación ilegal de recursos naturales Contaminación. Explotación de los recursos minerales, materiales de construcción, rocas y recursos naturales contenidos en el mar territorial, plataforma submarina, ríos y lagos nacionales, sin contar con la licencia o autorización respectiva, o quien teniéndola, incumpla o se exceda en las condiciones previstas en la misma Contaminación del aire, el suelo o las aguas, mediante emanaciones tóxicas, ruidos excesivos vertiendo sustancias peligrosas o desechando productos que puedan perjudicar a las personas, a los animales, bosques o plantaciones xv Si lo hiciere por culpa, se impondrá prisión de seis meses a un año y multa de mil a cinco mil quetzales Art. 419 Código Penal Art. 433 Código Penal Responsabilida d del funcionario Usurpación de atribuciones Art. 490 Código Penal Art. 494 Código Penal Infracción de reglamentos, ordenes o bandos Art. 81 bis Ley de Áreas Protegidas Art. 82 Ley de Áreas Protegidas Infrinja los reglamentos, órdenes o bandos sobre epidemias o extinción de plagas; Quien arrojare animal muerto, basura o escombro en las calles o en sitios públicos o donde esté prohibido hacerlo, o ensuciare las fuentes o abrevaderos Todo proyecto, obra, industria que por sus características puede producir deterioro a los recursos naturales renovables, ambiente, o introducir modificaciones nocivas al paisaje, será necesario previamente a su desarrollo un estudio de evaluación del impacto ambiental, realizado por técnicos en la materia y aprobado por la Comisión del Medio Ambiente. Art. 8 Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente Art. 81 Ley de Áreas Protegidas El funcionario o empleado público que omitiere, rehusare o retardare algún acto propio de su función o cargo El funcionario o empleado público que, a sabiendas, se arrogare facultades que no correspondieren a su cargo, o se arrogare atribuciones que no le competan Cometa actos de crueldad contra los animales o los hiciere tirar o llevar una carga evidentemente excesiva Prisión de uno a tres años Prisión de seis meses a dos años y multa Q.200 a Q.2,000.00 Arresto de cinco a veinte días Arresto de diez a sesenta días Falta Multa de Q.5,000.00 a Q. 100,000.00 Se le impone al funcionario que omitiere exigir el estudio de impacto ambiental y será responsable personalmente por incumplimiento de deberes. En caso de no cumplir con este requisito en el término de 6 meses de haber sido multado, el negocio será clausurado en tanto no cumpla. De las faltas Las faltas en materia de vida silvestre y áreas protegidas, serán sancionadas en la forma siguiente: a. Quien se negare a devolver una licencia otorgada por el CONAP, ya prescrita, sin justificar su retención. b. Quien se oponga a las inspecciones solicitadas o las que se realizaren de oficio por parte de empleados o funcionarios del Consejo Nacional de Áreas Protegidas, debidamente autorizados. Atentado contra el Patrimonio Natural y Cultural de la Nación Sin contar con la licencia otorgada por autoridad competente, cortare, recolectare ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de especies de flora y fauna silvestre, así como quien transportare, intercambiare, comercializare o exportare piezas arqueológicas o derivados de éstas Prisión de cinco a diez años y multa de diez mil a veinte mil quetzales Tráfico ilegal de flora y fauna Ilegalmente transporte, intercambie, comercialice o exporte ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de productos de flora y fauna silvestre amenazadas de extinción Prisión de cinco a diez años y multa de diez mil a veinte mil xvi Falta a. multa de cien a mil quetzales b. multa de quinientos a tres mil quetzales Falta Relacionado con el artículo 332 “B” del Código Penal Serán sancionadas con igual pena aquellas personas que contando con la autorización correspondiente se extralimitaren o abusaren de los límites permitidos en la misma Relacionado con los artículos 347 “B”, 344 y 490 del Código Penal Art. 82 bis Ley de Áreas Protegidas Art. 92 Ley Forestal Art. 93 Ley Forestal Art. 94 Ley Forestal Usurpación a Áreas Protegidas Delito en contra de los recursos forestales Incendio Forestal Recolección, utilización y comercializació n de productos forestales sin documentación Art. 95 Ley Forestal Delitos contra el Patrimonio Nacional Forestal cometidos por autoridades Art. 96 Ley Forestal El delito de falsificación de documentos para el uso de incentivos forestales así como de las endémicas y de aquellas especies consideradas dentro de los listados de especies amenazadas en peligro de extinción publicados por el CONAP Con fines de apoderamiento, aprovechamiento o enriquecimiento ilícito, promoveré, facilitare o invadiere tierras ubicadas dentro de áreas protegidas debidamente declaradas Quien sin la licencia correspondiente, talare, aprovechare o extrajere árboles cuya madera en total en pie exceda diez (10) metros cúbicos de cualquier especie forestal a excepción de las especies referidas en el Artículo 99 de esta ley, o procediera su descortezamiento, ocoteo, anillamiento, comete delito contra los recursos forestales. 1. Provoca incendio forestal 2. Quien provoque incendio forestal en áreas protegidas legalmente declaradas Para cada incendio forestal, se deberá abrir un proceso exhaustivo de investigación a efecto de determinar el origen y una vez establecido, se procederá en contra del o los responsables, de acuerdo a lo indicado en los párrafos anteriores Quien recolecte, utilice o comercialice productos forestales sin la documentación correspondiente, reutilizándola o adulterándola Quien siendo responsable de extender licencias forestales, así como de autorizar manejo de los bosques, extienda licencias y autorizaciones sin verificar la información que requiera esta ley y sus reglamentos; o la autoridad que permita la comercialización o exportación de productos forestales, sin verificar que existe fehacientemente la documentación correspondiente Para beneficiarse de los incentivos forestales otorgados por esta ley, presentare documentos falsos o alterare uno verdadero o insertare o hiciere insertar declaraciones falsas a los documentos relacionados al uso y otorgamiento de los incentivos xvii quetzales Prisión de cuatro a ocho años y multa de tres mil a seis mil quetzales Relacionado con el artículo 433 del Código Penal a. 3 a. multa b. prisión de uno a cinco años y multa De 5.1 m a cien 100 3 m 3 b. De 100.1 m en adelante La multa será equivalente al valor de la madera conforme al avalúo que realice el INAB 1. multa y prisión de 1 a 10 años. 2. multa y prisión de 4 a 12 años La multa será equivalente al valor del avalúo que realice el INAB 1. En caso de reincidencia, la prisión será de 4 a 12 años 2. En caso de reincidencia la prisión será de 6 a 15 años. a. multa equivalente al 25% del valor extraído b. prisión de uno a cinco años y multa equivalente al 50% del valor extraído prisión de uno a cinco años y multa equivalente al valor de la madera, conforme la tarifa establecida por el INAB prisión de dos a seis años y multa de quince mil a cien mil quetzales 3 a. De 1 a 5 m 3 b. De más de 5 m , forestales, comete actos fraudulentos Art. 97 Ley Forestal El incumplimiento del Plan de Manejo Forestal como delito Incumplimiento de las normas establecidas en el Plan de Manejo Forestal aprobado, dañare los recursos forestales Art. 98 Ley Forestal Cambio del uso de la tierra sin autorización Cambio, sin autorización, el uso de la tierra en áreas cubiertas de bosques y registradas como beneficiarias del incentivo forestal Art. 99 Ley Forestal Tala de árboles de especies protegidas Tala, aprovechamiento descorteza, ocotar, anillar o cortar la copa de árboles de especies protegidas y en vías de extinción, contenidas en los convenios internacionales de los que Guatemala es parte y que se encuentran en los listados nacionales legalmente aprobados Art. 100 Ley Forestal Exportación de madera en dimensiones prohibidas Quien exportare madera de las especies, formas y dimensiones que contravengan lo preceptuado en el artículo 65, y que no provenga de plantaciones voluntarias Art. 101 Ley Forestal Falsedad del Regente En caso de que el Regente incurra en falsedad en la información que debe proporcionar al INAB Art. 102 Ley Forestal Art. 103 Ley Forestal Negligencia administrativa Faltas en materia forestal El funcionario o empleado del INAB que incumpliere los plazos establecidos por esta ley y sus reglamentos para el trámite de expedientes, notificaciones, resoluciones, providencias y otros actos de carácter administrativo a. Sin autorización escrita talar árboles de cualquier especie forestal o proceder a su descortezamiento, ocoteo, anillamiento o corte de la copa, sin la licencia correspondiente, cuando el volumen total no exceda 3 de cinco m de madera en pie. b. Negarse a presentar las autorizaciones de aprovechamiento cuando le sean requeridos por la autoridad competente, debidamente identificados. c. Provocar la destrucción o muerte de árboles productores de gomas, resinas, ceras, látex o sustancias análogas por negligencia, abuso de aprovechamiento o falta de técnicas adecuadas. d. Oponerse a las inspecciones de campo ordenadas por el INAB xviii En proporción al daño realizado y con multa no menor de dos mil quetzales (Q.2, 000.00 Prisión de dos a seis (2 a 6) años y multa a. multa de Q.400 a Q.10,000 b. prisión de 1 a 5 años inconmutable s y multa de Q.10, 000 a Q.50, 000 La multa con base en la cuantificación que en el terreno realice el INAB e informe a la, autoridad competente. Multa equivalente al valor de la madera conforme al avalúo que realice el INAB 3 a. De 1 a 500 m de madera en pie 3 b. De 501 m de madera en pie en adelante Se exceptúan los árboles establecidos por regeneración artificial Prisión de tres a seis años (3 a 6) y multa Multa según informe del instituto, equivalente al valor de la madera de exportación. Responsabilid ades penales Será excluido del listado de profesionales habilitados para ejercer esta función ante el INAB multa no menor de dos mil quetzales Sin menoscabo de la aplicación de sanciones establecidas en las leyes pertinentes Prisión de quince a sesenta días (15 a 60), de acuerdo a la magnitud de la falta cometida. Amonestaciones por escrito con apercibimiento que en el caso de reincidencia, el infractor será sancionado Art. 224 Código de Salud Art. 6 Ley de Creación de los Ambientes Libres de Humo de Tabaco Casos Especiales Sanciones Quien cometa éstas y las infracciones denunciadas en el artículo 51 del presente código. Igual sanción se aplicará cuando dicha distribución, en cualquiera de sus formas, la realicen otros agentes con fines de propaganda o promoción. La inobservancia a las normas prohibitivas establecidas en la ley. 1. Por incumplir con la prohibición de fumar en cualesquiera de los establecimientos, centros o 2. Al propietario o encargado de cualesquiera de los establecimientos, centros o áreas a que se refiere el artículo 3 de esta ley, en que se infrinjan las normas prohibitivas 3. Por faltar a lo establecido en el artículo 5 de la ley 4. Por establecer áreas para fumadores, en forma distinta a la que determina la presente ley FUENTE: MANUAL DE LEGISLACION AMBIENTAL DE GUATEMALA , xix 2007. Menores de 18 años multa de Q. 5, 000 cuando sea comercio, de Q. 100,000 Reincidencia, hará que se aplique el doble de la multa impuesta la primera vez, y de continuar infringiendo la ley se procederá de conformidad con el artículo 229 del Código de Salud 1. y 2. Multa equivalente a 10 salarlos mínimos 3. Multa equivalente a 150 salarios mínimos 4. Multa equivalente a 200 salarios mínimos 1. y 2. La segunda Infracción por el mismo incumplimiento será el doble de la sanción prevista para la infracción. 2. La tercera infracción se sancionará con el cierre del establecimiento por un plazo de tres días 3. y 4. La segunda infracción se sancionará con el cierre del establecimiento por un plazo de tres días. Anexo 5: Cuadro Normas Ambientales en Constituciones Centroamericana PAIS Constitución Política de la República de Guatemala ARTICULO CONTENIDO Artículo 64 Se declara de interés nacional la conservación, protección y mejoramiento del patrimonio natural de la Nación. El Estado fomentará la creación de parques nacionales, reservas y refugios naturales, los cuales son inalienables. Una ley garantizará su protección y la de la fauna y la flora que en ellos exista. Artículo 97 Medio ambiente y equilibrio ecológico. El Estado, las municipalidades y los habitantes del territorio nacional están obligados a propiciar el desarrollo social, económico y tecnológico que prevenga la contaminación del ambiente y mantenga el equilibrio ecológico. Se dictarán todas las normas necesarias para garantizar que la utilización y el aprovechamiento de la fauna, de la flora, de la tierra y del agua, se realicen racionalmente, evitando depredación. Artículo 125 Artículo 126 Artículo 127 Constitución Política República de El Salvador Constitución de la República de Honduras Artículo 117 Declaración de interés social la protección, restauración, desarrollo y aprovechamiento de los recursos naturales. El Estado creará los incentivos económicos y proporcionará la asistencia técnica necesaria para el desarrollo de programas adecuados. La protección, conservación y mejoramiento de los recursos naturales y del medio serán objeto de leyes especiales. Artículo 145 Se reconoce el derecho a la protección de la salud. El deber de todos participar en la promoción y preservación de la salud persona y de la comunidad. El Estado conservara el medio ambiente adecuado para proteger la salud de las personas. Artículo 146 Corresponde al Estado por medio de sus dependencias y de los organismos constituidos de conformidad con la Ley, la regulación, supervisión y control de los productos alimenticios, químicos, farmacéuticos y biológicos. Artículo 340 Artículo 59 Constitución Política de Nicaragua Artículo 60 Artículo 102 Artículo 46 Constitución Política de la República de Costa Rica Artículo 50 Artículo 89 Constitución de Belice Explotación de recursos naturales no renovables. Se declara de utilidad y necesidad públicas, la explotación técnica y racional de hidrocarburos, minerales y demás recursos naturales no renovables. El Estado establecerá y propiciará las condiciones propias para su exploración, explotación y comercialización. Reforestación. Se declara de urgencia nacional y de interés social, la reforestación del país y la conservación de los bosques. La ley determinará la forma y requisitos para la explotación racional de los recursos forestales y su renovación, incluyendo las resinas, gomas, productos vegetales silvestres no cultivados y demás productos similares, y fomentará su industrialización. La explotación de todos estos recursos, corresponderá exclusivamente a personas guatemaltecas, individuales o jurídicas. Los bosques y la vegetación en las riberas de los ríos y lagos, y en las cercanías de las fuentes de aguas, gozarán de especial protección. Régimen de aguas. Todas las aguas son bienes de dominio público, inalienables e imprescriptibles. Su aprovechamiento, uso y goce, se otorgan en la forma establecida por la ley, de acuerdo con el interés social. Una ley específica regulará esta materia. Se declara de utilidad y necesidad pública, la explotación técnica y racional de los recursos naturales de la Nación. El Estado reglamentara su aprovechamiento, de acuerdo con el interés social y fijara las condiciones de su otorgamiento a los particulares. Los nicaragüenses tienen derecho, por igual, a la salud. El Estado establecerá las condiciones básicas para su promoción, protección, recuperación y rehabilitación. Corresponde al Estado dirigir y organizar los programas, servicios y acciones de salud y promover la participación popular en defensa de la misma. Los ciudadanos tienen la obligación de acatar las medidas sanitarias que se determinen. Los nicaragüenses tienen derecho de habitar en un ambiente saludable. Es obligación del Estado la preservación, conservación y rescate del medio ambiente y de los recursos naturales. Los recursos naturales son patrimonio nacional. La preservación del ambiente y la conservación, desarrollo y explotación racional de los recursos naturales corresponden al Estado; éste podrá celebrar contratos de explotación racional de estos recursos, cuando el interés nacional lo requiera. En su último párrafo establece….Los consumidores y usuarios tienen derecho a la protección de su salud, ambiente, seguridad e intereses económicos; a recibir información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a un trato equitativo. El Estado apoyará los organismos que ellos constituyan para la defensa de sus derechos. La ley regulará esas materias. El Estado procurará el mayor bienestar a todos los habitantes del país, organizando y estimulando la producción y el más adecuado reparto de la riqueza. Toda persona tiene derecho a un ambiente sano y ecológicamente equilibrado. Por ello, está legitimada para denunciar los actos que infrinjan ese derecho y para reclamar la reparación del daño causado. El Estado garantizará, defenderá y preservará ese derecho. La ley determinará las responsabilidades y las sanciones correspondientes. Entre los fines culturales de la República están: proteger las bellezas naturales, conservar y desarrollar el patrimonio histórico y artístico de la Nación, y apoyar la iniciativa privada para el progreso científico y artístico. La Constitución de Belice no regula la mayoría de derechos colectivos que en otras constituciones se establecen. Es interesante analizar esta Constitución ya que regula derechos fundamentales para la persona pero desde su relación con el Estado. Se puede decir que regula al ciudadano y no a la persona. xx Anexo 6: Formato de Entrevista Nombre completo: Grado académico: Nombre institución: Cargo dentro de la institución: 1. ¿Conoce cuál es el contenido del derecho a un medio ambiente sano? ¿Sí o no? 2. ¿Considera que el derecho al medio ambiente sano es parte de los aspectos básicos de la vida humana? ¿Sí o no? 3. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano esta unido con el desarrollo del Estado? ¿Por qué? 4. ¿Si se encuentra relacionado con el desarrollo sostenible considera que las políticas de desarrollo del Estado toman en cuenta el derecho a un medio ambiente sano? 5. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano, actualmente, se encuentra considerado como un derecho humano en Guatemala? ¿Sí o no? 6. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano es un derecho humano que debe ser protegido como tal? ¿Por qué? 7. ¿Cómo se podría consolidar el respeto del derecho a un medio ambiente sano como derecho humano? 8. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano debería de estar regulado expresamente en la Constitución Política? 9. ¿De qué manera debería regularse el derecho a un medio ambiente sano para que responda a las necesidades del Estado? 10. ¿Qué efectos puede generar la regulación expresa en nuestra constitución del derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano? xxi Anexo 7: Tabulación de Respuestas de Entrevista 1. ¿Conoce cuál es el contenido del derecho a un medio ambiente sano? ¿Sí o no? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA 1 2 Sí, la vida, la salud, el ambiente Sí. Todo lo que nos rodea, los sistemas bióticos, abióticos y culturales. 2 1 2. ¿Considera que el derecho al medio ambiente sano es parte de los aspectos básicos de la vida humana? ¿Sí o no? Sí 100% 3. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano esta unido con el desarrollo del Estado? ¿Por qué? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA Sí, por medio de los convenios internacionales 1 2 ratificados. Sí. Ayuda a proveer las herramientas necesarias 2 1 que permiten el desarrollo del Estado. 4. ¿Si se encuentra relacionado con el desarrollo sostenible considera que las políticas de desarrollo del Estado toman en cuenta el derecho a un medio ambiente sano? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA Las políticas existen pero no existe la voluntad de 1 2 ejecutarlas o no son indispensables Actualmente el gobierno ha trabajado en el 2 1 marco de políticas ambientales. xxii 5. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano, actualmente, se encuentra considerado como un derecho humano en Guatemala? ¿Sí o no? si no 25% 75% 6. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano es un derecho humano que debe ser protegido como tal? ¿Por qué? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA Sí, ya que es un derecho humano colectivo y 1 1 algunas veces considerado derecho individual. Es considerado derecho humano al momento de ser ratificado los convenios internacionales en 2 1 materia de derechos humanos y/o derecho ambiental. Es un derecho humano pero con problemas al 3 1 momento de su reclamación. 7. ¿Cómo se podría consolidar el respeto del derecho a un medio ambiente sano como derecho humano? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA Fortalecimiento de las instituciones 1 2 gubernamentales y políticas del Estado Fortalecimiento de todas las instituciones de 2 1 administración de justicia 3 Reforma y creación de nuevas leyes ambientales 2 8. ¿Considera que el derecho a un medio ambiente sano debería de estar regulado expresamente en la Constitución Política? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA Sí debería de estar regulado dentro de la 1 3 constitución. 2 No cambiaría la situación actual del derecho. 1 xxiii 9. ¿De qué manera debería regularse el derecho a un medio ambiente sano para que responda a las necesidades del Estado? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA Dentro de los primeros artículos de la 1 Constitución, para ser regulado como derecho 1 fundamental. Revisión de la normativa ambiental vigente y 2 2 realizar una reforma a la misma. Aplicación y fortalecimiento de la justicia 3 3 ambiental vigente. 10. ¿Qué efectos puede generar la regulación expresa en nuestra constitución del derecho a un medio ambiente sano como un derecho humano? CÓDIGO PATRONES DE RESPUESTAS FRECUENCIA 1 2 Protección al medio ambiente. No se considera que haya efectos ya que lo que se necesita es el correcto fortalecimiento de las instituciones de administración de justicia ya que las normas ambientales existen. xxiv 2 1