La reparación del daño y sus alcances

tt
Los derechos de la infancia y el acceso a la justicia
Módulo IV
Tema VI
La reparación del daño y sus alcances
Alejandro Rojas
Oficina de Defensoría de los Derechos de la
Infancia A.C.
México, D.F- 2013
Los estándares en materia de infancia y adolescencia, respecto a la reparación de las violaciones a sus derechos, deben ser integrales y
completos. Tanto el aspecto restitutorio como el compensatorio deben de estar presentes al momento de resolver una controversia cuando se
trata de atender una afectación a las personas menores de edad. Asimismo, dentro de estos dos grandes rubros –compensación y restituciónse deben abordar, de manera enunciativa más no limitativa, los conceptos de rehabilitación, satisfacción y garantías de no repetición.
Es importante señalar que la naturaleza de la controversia no debe definir la naturaleza de la reparación. Es decir, si durante cualquier
procedimiento la autoridad jurisdiccional se percata de afectaciones a los derechos de los niños, niñas y adolescentes (incluso de diversa
naturaleza al proceso que se ventila ante éste), debe de actuar oficiosamente, allegarse de los elementos de prueba que considere necesarios
para su resolución y ordenar la reparación integral. Lo anterior, sin perjuicio de aquellas probanzas que de manera oficiosa siempre tiene que
ordenar durante un juicio y que fueron analizadas en diverso apartado del presente curso. En todo caso si el juez, por algún motivo legal, está
impedido en hacer tales diligencias, deberá dar vista a las autoridades competentes para que, sin dilación, actúen de la manera antes referida.
El fundamento de esta reparación integral se encuentra en el artículo 2º1 y 4º2 en relación con el artículo 393; todos éstos parte de la Convención
sobre los Derechos del Niño en donde se establece de manera puntual la obligación del Estado en darle efectividad a los derechos reconocidos
1Artículo
2
1. Los Estados Partes respetarán los derechos enunciados en la presente Convención y asegurarán su aplicación a cada niño sujeto a su jurisdicción, sin distinción alguna,
independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religión, la opinión política o de otra índole, el origen nacional, étnico o social, la posición económica, los
impedimentos físicos, el nacimiento o cualquier otra condición del niño, de sus padres o de sus representantes legales.
2. Los Estados partes tomarán todas las medidas apropiadas para garantizar que el niño se vea protegido contra toda forma de discriminación o castigo por causa de la
condición, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres o sus tutores o de sus familiares.
Artículo 4
Los Estados partes adoptarán todas las medidas administrativas, legislativas y de otra índole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convención. En lo
que respecta a los derechos económicos, sociales y culturales, los Estados partes adoptarán esas medidas hasta el máximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea
necesario, dentro del marco de la cooperación internacional.
2
3
Artículo 39
La reparación del daño y sus alcances
1
en dicho instrumento internacional. Asimismo, dicho fundamento se encuentra en la Observación General Número 5 del Comité de los Derechos
del Niño en donde se advierten los ejes de la reparación en materia de niños, niñas y adolescentes.
En ese tenor, el Comité de los Derechos del Niño ha señalado la necesidad de que, al momento en que se compruebe una violación a los
derechos humanos de las personas menores de 18 años de edad, el Juez dicte una sentencia que implique al menos lo siguiente:
a) Reparación –restitutivab) Indemnización –reparación compensatoriac) Aquellas medidas tendentes a la recuperación física y psicológica, la rehabilitación y la reintegración 4.
Por su parte, la legislación general y federal no sólo han reconocido dichos estándares sino que, incluso, los ha ampliado. En la Ley General
de Víctimas, publicada en el Diario Oficial de la Federación, el 9 de enero del 2013, se estableció claramente lo que comprende la reparación
integral la cual implica la cuantificación y cualificación de los siguientes conceptos:
a)
b)
c)
d)
e)
Restitución;
Rehabilitación;
Compensación;
Satisfacción y
Garantías de no repetición 5
Si bien dicha ley tiene un ámbito material de aplicación en el derecho penal y en el de los derechos humanos, tales estándares deben ser
aplicados en todas las determinaciones en donde se afecten derechos de los niños, niñas y adolescentes, sin importar la materia de que se
Los Estados partes adoptarán todas las medidas apropiadas para promover la recuperación física y psicológica y la reintegración social de todo niño víctima de: cualquier forma
de abandono, explotación o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; o conflictos armados. Esa recuperación y reintegración se llevarán
a cabo en un ambiente que fomente la salud, el respeto de sí mismo y la dignidad del niño.
4 Ésta
establece que “…Para que los derechos cobren sentido, se debe disponer de recursos efectivos para reparar sus violaciones. Esta exigencia está implícita en la
Convención, y se hace referencia a ella sistemáticamente en los otros seis principales instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos. La situación especial y
dependiente de los niños les crea dificultades reales cuando los niños quieren interponer recursos por la violación de sus derechos. Por consiguiente, los Estados deben tratar
particularmente de lograr que los niños y sus representantes puedan recurrir a procedimientos eficaces que tengan en cuenta las circunstancias de los niños. Ello debería incluir
el suministro de información adaptada a las necesidades del niño, el asesoramiento, la promoción, incluido el apoyo a la autopromoción, y el acceso a procedimientos
independientes de denuncia y a los tribunales con la asistencia letrada y de otra índole necesaria. Cuando se comprueba que se han violado los derechos, debería existir una
reparación apropiada, incluyendo una indemnización, y, cuando sea necesario, la adopción de medidas para promover la recuperación física y psicológica, la
rehabilitación y la reintegración, según lo dispuesto en el artículo 39…” OBSERVACIÓN GENERAL Nº 5 (2003)
Medidas
generales
de
aplicación
de
la
Convención
sobre
los
Derechos
del
Niño
artículos 4 y 42 y párrafo 6 del artículo 44) http://www2.ohchr.org/english/bodies/crc/comments.htm (consultada el 15 de septiembre del 2013)
Artículo 1.…
…
La reparación integral comprende las medidas de restitución, rehabilitación, compensación, satisfacción y garantías de no repetición, en sus dimensiones individual, colectiva,
material, moral y simbólica.
5
trate. Lo anterior, atendiendo al interés superior del niño así como en cumplimiento a la obligación reforzada que tiene el Estado mexicano en
proteger a dicho grupo etario.
Por su parte, los conceptos de reparación antes señalados, han sido definidos y delineados principalmente por el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, en el marco del cual se han establecido los parámetros para poder fijar bases para reparaciones integrales.
I.- Restitución
Esta forma de reparación es la más natural dentro de la teoría de las reparaciones, la cual implica que se restablezcan las cosas al momento
previo de la violación a los derechos humanos de las personas menores de edad.
II.- Rehabilitación
Ésta debe incluir “la atención médica y psicológica y los servicios jurídicos y sociales” en beneficio de las víctimas.6
III.- Indemnización o compensación
La indemnización es reconocida como una medida compensatoria y se refiere a los perjuicios materiales sufridos; entre ellos, el daño emergente,
el lucro cesante e incluye también, el daño moral sufrido por las víctimas. 7 Ésta debe concederse de forma apropiada y proporcional a la
gravedad de la violación y a las circunstancias de cada caso, por todos los perjuicios económicamente evaluables que sean consecuencia de
violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos.
A su vez, su monto depende del nexo causal con los hechos del caso sub judice,8 las violaciones declaradas, los daños acreditados, así como
las medidas solicitadas para reparar los daños respectivos.9 La indemnización no puede implicar ni un empobrecimiento ni un enriquecimiento
para la víctima o sus sucesores.
IV.- Satisfacción
Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del
derecho internacional, numeral 45.
6
7
Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de julio de 1989. Serie C No. 7, párrafo. 38.
8 Caso
Comunidad Indígena Yakyye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia de 17 de junio de 2005, serie C, No 125.
9 Caso
Ticona Estrada y otros Vs. Bolivia. Fondo, Reparaciones y Costas, 27 de noviembre de 2008, serie C, No. 191, párrafo 134; Masacre de las dos Erres Vs. Guatemala.
Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, 24 de noviembre de 2009, serie C, No 211.
La reparación del daño y sus alcances
3
La satisfacción debe incluir, cuando sea pertinente y procedente, la totalidad o parte de las medidas siguientes: a) medidas eficaces para
conseguir que no continúen las violaciones; b) la verificación de los hechos y la revelación pública y completa de la verdad; c) una declaración
oficial o decisión judicial que restablezca la dignidad, la reputación y los derechos de la víctima; d) una disculpa pública; y e) la aplicación de
sanciones judiciales o administrativas a los responsables de las violaciones.10
V.- Garantías de no repetición.
Las garantías de no repetición consisten en implementar las medidas positivas para conseguir que los hechos lesivos, como los que originaron
las violaciones a derechos humanos, no se repitan.11
Estas reparaciones no sólo deben aplicarse en las sentencias definitivas sino que, además, en los convenios que las partes celebren. El
cumplimiento al derecho internacional de los derechos humanos, particularmente en lo relativo a la infancia, no puede estar sujeto al arbitrio de
los particulares. En ese sentido, en caso de que se llegue a un convenio o bien se otorgue el perdón correspondiente, la autoridad debe vigilar
que la reparación que deba realizar la agresora sea de acuerdo a los estándares legales y que no se utilice el acuerdo de voluntades como
mecanismo para violar la ley.12
10 Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del
derecho internacional, numeral 22.
11 Caso Bámaca Velásquez vs. Guatemala, Fondo. Sentencia de 25 de noviembre de 2000. Serie C No. 70, párrafo 40.
Sobre este particular y atendiendo al sistema interamericano el doctor Sergio García Ramírez ha señalado que “…el acuerdo inter partes –sea que provenga directa e
inmediatamente de éstas, sea que asuma el contenido de una decisión de tercero convocado por las partes: laud, por ejemplo- queda sujeto a la homologación por la Corte,
que no se limita a verificar las condiciones formales del acuerdo y las voluntades expresadas en éste, sino lo confronta con las violaciones cometidas, la naturaleza y gravedad
que aquéllas revisten, la reparación pertinente y razonable, las exigencias de la justicia y la equidad y las circunstancias del caso y de las partes…” Al respecto se puede
consultar GARCÍA RAMÍREZ, Sergio “Las reparaciones en el Sistema Interamericano de los Derechos Humanos” pag 134 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/5/2454/9.pdf
(consultada el 15 de septiembre 2013).
12