LAUDO DE DERECHO FECHA Lima 07 de Diciembre de 2004 LUGAR Sede del Tribunal Arbitral Av La Nlar N 1707 Pueblo Libre aiRTES NOMBRE DE LAS P iDANTE IAi DE1 GRIFO A y R EIRL iDADO DENIAi T GOBIERNO REGIONAL DE SAi MART˝N TRIBUNAL ARBITRAL INTEGRADO POR PiNEDO OCSAS i HERN`l DR SAMUEL DRA vIARIA LUZ CHAVIGURI CAL N 8418 ITANILLA QUII SECRETARIl tRBITRAL L ANTECEDENTES 1 Habiendo notarial recibida procedimiento dØcima el 26 de solicitado ala enero de dos arbitra de conformidad primera acuerdo al de contratista el del contrato y al `rbitro Grifo Contrataciones y a no ser Entidad mediante mil cuatro lo establecido factible el en designar A y R EIRL solicita al Adquisiciones del Estado la carta inicio del la clÆusula de comœn Consejo Superior designaci n del `rb tro para la soluci n de controversias CONSUCODE med ante Resoluci n N 2004 069 PRE CONSUCODE de fecha 23 de febrero de 2004 a solicitud formulada comunicaciones recibidas el por GRIFO A y R EIRL mediante 06 y 17 de febrero de dos mil cuatro 2004 Regional mediante Oficio N 453 GCA as como al `rbitro Unico mediante Oficio N CONSUCODE GCA ambos de fecha 25 de febrero de dos CONSUCODE 2004 454 mil cuatro Aceptada la designaci n del `rbitro nico y vencido el a la Instalaci n del plazo para formular recusaci n se procedi Tribunal como consta en el Acta de fecha quince de marzo de dos mil Notificada al Gobierno cuatro declarÆndose abierto el proceso arbitral mediante resoluci n N UNO de fecha veintid s de con notificar a las marzo de dos mil cuatro cumpliØndose partes 2 DE LA DEVIA iDA Con fecha O1 de abril de contratista presenta Gobierno Regional contenido su de A y R EIRL demanda dentro del plazo 2001 GRIFO en adelante la otorgado San Mart n en mØrito al contra el convenio arbitral la clÆusula DØcimo Primera del contrato N 008 2002 en SNI solicitando 4R CT a Se pretensi n principal 200 Ocho Mil Doscientos pago de 8 como el cumpla Soles Y como pretensi n accesoria b Se cumpla con pagar la suma con de S Nuevos 000 Diez iVlil Nuevos 10 ferjuicios y pozDaæos Soles El 1 demandante sustenta su posici n en que con fecha 16 de Diciembre de dos mil dos el ComitØ Especial Permanente del CIAR San Mart n le otorg la Buena Pro de la Adjudicaci n de Menor Cuant a N 0027 CTAR 2002 2002 suscribi Adquisici n recurrente con de se Østa el luego contrato Combustible y prest en can forma Mart n fecha 17 de Diciembre de N SNI por CIAR 2002 008 Lubricantes servicio que segœn la a oportuna y efectiva CTAR San de San Iart n Entidad que dejo de 014751 por un monto de S 4 100 Hoy Gobierno Regional pagar las siguientes facturas 100 Nuevos Soles de diciembre de 2002 014752 por Cuatro mil y 00 un monto de S 2 050 Dos MiI Cincuenta y 00 100 Nuevos Soles de diciembre de 2002 014753 por el monto de 2 050 Dos vlil Cincuenta y 100 Nuevos Soles de 27 00 de dicieffibre de 2002 haciendo un total de S 00 200 Ocho mil doscientos y 00 8 100 nuuvos soles agregando que pese a los requerimientos dei demandante la Entidad no cumpli el p a g o co rrespondeente razon aron el c por la cual m presente con proceso v a arbitral 2 Sobre la Indemnizaci n dØcima del contrato precisan seæala que que el inciso tercero de la clÆusula Si la parte perjudicada es la Contratista la Entidad deberÆ reconocerle tos daæos y perjuicios irrogados bajo responsabilidad del titalar del CTAR SM hoy Gobierno Regional de San Mart n solicitando en consecuencia el cumplimiento de esta clÆusula y que se ordenØ el pago por concepto de indemnizaci n por daæos y perjuicios que asciendØ a la suma de S 100 Nuevos Soles la misma qne fue requerida 000 Diez VIiI y 00 10 mediante carta notarial N 10 de presentando sus pruebas fecha 08 dØ enero de dos mil cuatro DE LA CONTESTACI N DE LA DEiVIAiYDA 1 Con fecha 22 de abril el Gobierno la demanda dentro contradiciendo Regional de San Mart n contesta tØrmino reglamentario negando y del todos solicitando que se declare infundada la Demanda por los fundamentos de hecho y de derecho sin perjuicio de la NULIDAD DEDUCIDA as como de la propuesta de en sus entremos EXCEPCIONES DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR v V˝A ADMINISTRATIVA que mil cuatro el Gobierno regional de FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA con fecha diecisØis de abril de dos de todo lo actuado seæalando que hubo un debido proceso al haber sido notificado en el San Mart n deduce nulidad quebrantamiento del domicilio Jr Reyes Guerra N 396 vloyabamba donde ya no funciona el Gobierno hech era con cido el p r Dr Regi nÆlque Humberto Flores ArØvalo apoderado de Grifo A R EIRL ya que mediante carta N 002 GG de fecha 30 de 2004GRSM seæala como domicilio Segundo piso nti actual en la Entidad Jr Alonso de Alvarado N 476 Vioyabamba presumiendo comunicar al enero CONSUCODE el la mala fe dei ultimo domicilio apoderado de la al entidad asimismo propone excepciones de FALTA DE AGOTA VTIENTO DE LA V˝A ADMINISTRATIVA aduciendo que el contratista debi previamente cumplir con lo que dispone el art culo 139 del Decreto 2001PCN en el sentido que debi presentar ala Entidad supremo 013 la liquidaci n del contrato dentro de ion quince d as de haberse realizado la œltima y de acuerdo a la clÆusula cuarta debe cumplirse junto con el parte diario y la factura por el suministro debidamente firmado el por ingeniero Residente de Obra el prestaci n Controlador de suministro v el Contratista Sobre la EXCEPCION DE OBRAR seæala el Gobierno Regional de San viart n que Pro v as Nacional Petroperœ y el CTAR San btart n celebraron un convenio de cooperaci n Interinstitucional cuyo objeto era ejecutar trabajos de rehabilitaci n Mantenimiento Rutinario peri dico y de Emergencia de la carretera Tarapoto Yurimaguas siendo obligaci n de PETROPER proporcionar a FALTA DE LEGITIMIDAD PARA PRONTAS nacional el financiamiento para el pago de combustible lubricantes etc Y la obligaci n de CTAR San Mart n de elaborar el expediente tØcnico v la ejecuci n de la obra de disponibilidad de recursos que depositar a PROV˝AS una cuenta que entregados por definitivamente acuerdo a Nacionales la en CTAR San Mart n le seæale de los fondos que le serian PETROPER el este convenio 20 de febrero de 2003 tripartito por se decisi n interrumpi de Prov as Nacional quedando pendiente e pÆgo de as obligaciones acreedores motivo por el cual seæalan que el Gobierno Regional a no los ha debido partes en forma conjunta Y el mØrito de la exhibici n de tas copias de los partes diarios de la ser el œnico de entrega emplazado combustible Presentando sino todas las la que En pruebas sus RECONVENCI N se para que demandante el deberÆ practicar otros propone primer declare nulo el contrato N 008 2002 CTAR por adquisici n de combustible y lubricantes seæalando SNI SM quedo 4R CT 2002 que la adjudicaci n de menor cuant a N 0027 consentida y le fue otorgada la buena pro a la empresa GRIFO A y por el ComitØ Permanente con fecha 16 de Diciembre de 2002 debiØndose suscribir el contrato de conformidad con el t tulo II R EIRL del Capitulo I Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del estado segœn el primer pÆrrafo de la clÆusula primera del contrato El contrato N i Sil se celebr R CT 2002 008 con fecha 7 de diciembre de 1 2002 sin apreciar peede se embargo de Prov as Nacional la entrega de combustible se documentos segœn realizaron al menos en las siguientes fechas 1 000 galones de combustible el 19 Noviembre de 2002 500 galones de combustiblØ con fecha OS de diciembre de 2002 y 1 500 galones de combustible antes que se le adjudicara la buena pro y se celebrara el contrato raz n por la la que afirma contravenci n con demandante adjudicaci n parte 1 PC1 desleal y la de cohecho modalidad la favorecer un œnico a y propio y tipificados C digo Penal estuvo adjudicaci n dirigida a delitos que en el postor que al final fue GRIFO al haber surtido de combustible mucho antes de la de la consecuentemente perjuicio en Colusi n evidenciaba A y R EIRL se hizo proceso de Contrataciones dispuesto en la Ley Estado presumiØndose la Adquisiciones corrupci n de funcionarios en corrupci n activa de funcionario a dicho lo del puesto que se supuestamente que buena pro el contrato de las acciones es y de la Nulo por celebraci n no existir del contrato postor vÆlido sin que hubiere lugar de conformidad con la final del œltimo pÆrrafo del art culo 9 D S N 012 2001 a de Contrataciones y Adquisiciones del Estado acto jur dico es nulo cuando es contrario a las Ley que el interesan al orden agregando leyes que pœblico motivo por el cual aI no operar la nulidad en forma automÆtica reconvienen su nulidad En el SEGUNDO OTROSI DIGO formula denuncia civil para que se notifique del inicio del proceso 2 SOBRE LA a PRONTAS NACIONAL Y PRETENSI N PETROPER PRINCIPAL demandante solicita que el Gobierno Regional de San lYiart n cumpla con pagarle la suma de S 8 200 Ocho Mil doscientos Nuevos El Soles deuda CTAR 2002 originada San incumplimiento por Ædquisici n por el Mart n del de contrato N 008 combustibles y lubricantes que fueron contratados por el CTE1R SAN tripartito celebrado entre 1RTiN I Petroperœ Nacional quien quien proporcionaba transferir a exciusivamente para la tos recursos ejecuci n de actividades objeto de dicho convenio la que ser a que depositada en una cuenta que a efecto le seæale el 4R CT San vlart n quien finalmente se encargar a de la ejecuci n de la obra Por otro lado agrega que el demandante no a probado su acreencia en el supuesto que la obligaci n de dar suma de dinero resulte cierta y exigible por cuanto adjunta solo tres facturas seæalados en e punto VII de sus medios probatorios faltando a las obligaciones esenciales del contrato como es el parte diario de entrega de material siendo esto as precisa dentro del marco del convenio el que si bien es financiamiento cierto que a condici n es un Prov as elemento accidental del acto l jur dc tambiØn existencia del es que estipulada pÆra c una i v la gencia ndici n mismo dicha condici n pasa a constituir un elemento sustancial dei acto carga de probar el cumplimiento de la condici n corresponde al demandante por ser el de una acreencia La inejecuci n de ta que afirma la ex stencia obligaci n de dar Entidad sino a la jur dico suma consecuentemente la de dinero paralizaci n no se del debe a causas imputables a la proyecto decidido unilateralmente por Prov as Nacional y el inicio de una liquidaci n de obra solicitando la conformaci n de una Comisi n Liquidadora canforrie se acredita en el oficio N 20 TCde fecha 30 de V 2003 524 en el ultimo pÆrrafo de la primera junio de 2003 asimismo clÆusula del contrato N 008 2002 SM seæala expresamente que para la CTAR ejecuci n del proyecto Rehabilitaci n Rutinario peri dico y de emergencia de la carretera Tarapoto Yurimaguas la Entidad con recursos del ha convenio previsto la adquisici n de combustible y lubricantes as el demandante tenia conocimiento de la pr cedencia de los siendo recurs s c n los qne se iban a pagar sus acreencias El demandante nunca requiri a CTAR San ylart n el cumplimiento sus de obligaciones en forma oportuna al contrario se verifica la addenda que apareja al contrato donde las partes resuelven de comœn vlantenimiento acuerdo resolver el contrato aI haber terminado sus funciones por lo que resulta muy extraæo que el demandante no haya procedido a reclamar su acreencia as como el reconocimiento del pago por daæos y perjuicios con respecto al proceso de selecci n se aprecia que el demandante suministr 1 5 00 galanes de combustible antes de que se le adjudicara la buena pro presumiØndole la comisi n del delito de Colusi n Desleal y Corrupci n de Funcionarios en la modalidad de Cohecho propio y corrupci n activa de funcionario evidenciÆndose que la adjudicaci n estaba dirigida a favorecer a un œnico postor en consecuencia el contrato es Nulo por no existir postor vÆlido PRETENSI N ACCESORIA En cuanto ala pretensi n accesoria del demandante perjuicios cabe precisar que si el contrato se daæos y addenda y de comœn acuerdo de las de resoluci n establecidas Vlaxime si pact se que seæala contratista contrato la la en en no obligacinnes partes al margen de las causales el contrato la pretensi n que Entidad deberÆ reconocerle respectiva indemnizaci n por resolvi por tanto el contrato se imputables a las partes atribuibles al en en los de objeto la liquidaci n del daæos y perjuicios por mutuo acuerdo por c nsecuencia no existe San de Regional Gobierno amerite el pago de indemnizaci n por daæos y sus carece el numeral 3 de la clÆusula dØcima dei contrato en el caso de que la fiarte perjudicada sea el irrogados causas sobre el pago de resolvi mediante Mart n e q perjuicios presentÆndo pruebas Tramitado el proceso mediante Resoluci n N DIEZ de fecha diecisØis de junio de dos mil cuatro las partes para la Audiencia Pre Arbitral para el d a veinticuatro de junio de dos mil cuatro en la que luego de resolver la Nulidad as como las de Falta de se cit a excepciones Agotamiento de la Obrar formulada mismo acto relaci n debido se Via Administrativa y Falta de Legitimidad para por el Gobierno regional de San Mart n en el declar saneado procesal vÆlida no se el proceso y pudo llevara la Yistencia e cabo la la ausencia del representante del Gobierno Mart n Acto seguido se procedi con el a de una Conciliaci n Regional de San representante de GRIFO A y R EIRL a fjar los punt s controvertidos ITOS EN ASLI DISCUSI N a Puntos controvertidos El `rbitro Unipersonal y R EIRL determin l A 1 Determinar si Nuevos Soles intervenci n del representante de Grifo como puntos controvertidos os siguientes procede el pago de la obligaci n de dar dinero ascendente a S 2 Determinar si con 200 Ocho 8 Iil Doscientos Nuevos suma de Soles el pago de la suma de S 10 000 Diez Mil de indemnizaci n gor daæos y perjuicios por concepto procede 3 Determinar si el contrato N SM es nulo 4R CT 2002 008 III vIULTAS a El Gobierno Regional de San MÆrt n cumpli con el habØrsele requerido en no pago de los gastos arbitrales a pesar de varias oportunidades siendo la œltima vlediante S IS del once de mayo de 2004 en apercibimiento De conformidad a la cual Resoluci n i O el pago bajo Resoluci n N OCHO de la se orden fecha treinta y uno de mayo de dos miI cuatro la imposici multa debe constar en el presente documento y deberÆ ser de la parte la misma que asciende otra a Una Unidad n de la a favor Impositiva Tributaria GRIFO A y R b cumpli con exhibir el documento Diario que Parte tribunÆl et iÆnte resoluci n r solicitad p r este EIRL no N Treinta y tres de fecha veintisØis de se le solicit bajo apercibimiento de suma otra asciØnde sus Una Unidad Impositiva Tributaria a favor de la parte Continuando en a agosto de dos mil cuatro que aplicÆrsele una multa cuya con las reglas del de alegatos Informe el procedimiento el a lo establecido proceso las partes cumplieron con la presentaci n de escritos y orales tal como es de verse del acta de Oral de fecha quedando arbitral de acuerdo diecinueve expediente expedito de octubre de dos mil cuatro para Laudar AN`LISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS Que el `rbitro Unipersonal ha dispuesto realizar el anÆlisis y el pronunciamiento sobre los puntos controvertidos en el siguiente orden 1 PRIMER PUNTO TERTIDO Sobre COtVTRO si procede o no ordenar el pago por concepto de Obligaci n de dar sama de dinero ascendente a S 8 200 Ocho Mil Doscientos Nuevos Soles AnÆlisis a De acuerdo a lo que dispone el contrato nœmero 008 CETAR 2002 por adquisici n de combustibles y lubricantes en su clÆusula cuarta El CTAR SAN YIART˝IY pagarÆ al contratista por los servicios objeto del conforme a las presente contrato 1 S por el ingeniero residente respecto al suministro de combustibles y Irebricantes valorizaciones de 1 obra quincenales elaborados entregados y puestos en reconocimiento y pago coinbttstible y obra el documento sustentatorio para el de la factura de el de lubricantes serÆ por el suministro parte diario de entrega materiales documento que serÆ firmado diariamente al final de la jornada por el ingeniero residente de obra el controlador del suministro y el contratista Las anotaciones serÆn hechas en y tres copias las que deberÆn ser totalmente legibles debiØndose indicar coi exactitud el material suministrado En los original partes diarios de entrega de material ito se aceptarÆn correcci ites itl enmendaduras que pongan en duda el suministro del material de afirmado en caso de presentarse tal situaci n no serÆn tomadas efecto de practicarse la valorizaci n correspondientes Para efectos del trÆmite del pago el contratista deberÆ presentar previamente la factura carrespoitdiente el lugar de pago de de serÆ la Reltabilitaci n oficina Proyecto Ylantenimiento rutinario peri dico y de emergencia de la 335 carretera Tarapoto Yitrimagrtas ubicada en Jir it Raymondi V segundo piso Tarapoto en b cuenta De la parta literal de la interpretaci n que para que el pago se realice primer lugar quincenales que tiene deberÆ esristir la elaborados por el se concluye requiere de un siguientes en se requisitos los conformidad a las valorizaciones ingeniero residente de la obra en como de sustentar el reconocimiento realizado y al pago de la factura por el suministro de combustible y segando lugar procederse favor del acreedor a procedimiento especial presente estipulaci n a fin Ætbricantes el documento sustentatorio serÆ el parte diario de entrega de materiales el jornada por el que diariamente al final de la firmado serÆ ingeniero residente de obra el controlador del suministro y el contratista En este documento las anotaciones serÆn Ireclias en original y tres copias las que deberÆn ser totalmente legibles debiØndose indicar con actitud el material suministrado En los partes diarios de entrega de material no se aceptarÆn correcciones ni enmendaduras que pongan en duda el suministro del material en tercer lugar para el trÆmite del pago el contratista deberÆ presentar previamente la factura correspondientes c A partir del anÆlisis de los diversos documentos presentados por ambas partes en el presente proceso arbitral se concluye que la parte demandante no demuestra el cumplimiento del pr cedimiento antes indicado para que proceda al pago en tanto NO etiste medio probatorio alguno sobre el segundo de los requisitos el parte diario de entrega de materiales que serÆ firmado al final de la jornada por el ingeniero residente de la obra el controlador del suministro y el contratista el es que de acuerdo a la estipulaci n contractual SUSTENT4TOR10 DOCUMEtVTO PROCEDA AL PAGO DE LA PARA antes citada E OG SE FACTURA DEL SU tiIINISTRO DEL COMBUSTIBLE YLUBRICAN7ES d Durante el trÆmite del ambas partes la negativa de presente proceso arbitral le fue solicitado exhibici n de dicho documento recibiendo a la por lo que el Ærbitro no puede suplir la del dicho de la parte demandante en tanto la arbitral y procesal no le faculta a Øste variar el ambos deficiencia probatoria normatividad contenido del contrato y valorar como medio probatorio uno distinto y requerido por seæalado al las partes en ejercicio de plena su auton m Æ privada La aplicaci n del principio del jura novit curia Art culo VII del T tulo Preliminar no puede ser alegado en este contexto puesto que Øste seæala que el Ærbitro deberÆ corregir los defectos en la aplicaci n e interpretaci n normativa por errores existentes en las partes cuando no aplican normas imperativas de modo adecuado NO siendo Øste el supuesto de aplicaci n del principio antes citado dado que las normas procesales Østablecen que todo aquel que alega un hecho debe demostrarlo en aplicaci n estricta de la carga de la prueba Por lo que la no exhibici n del parte diario afecta los requisitos nora el pago acordados por las propias partes en virtud del contrato e impide al Ærbitro ordenar la ejecuci n de la prestaci n entreÆa de la suma de dinero a pesar J de haberse corroborado en el proceso la ristencia de una deuda 2 SEGUlYDO pago PUlVTO CONTRO VERTIDO Determinar si procede el de la suma de S 10 000 Diez tifil Nuevos Soles nor concepto de indemnizaci n por daæos v perjuicios AnÆlisis a La presente pretensi n ha solicitado calidad de accesoria por lo que cumplimiento de lo dispuesto en las normas procesales sobre acumulaci n objetiva originaria Pretensi n principal y accesoria de declararse infundada la pretensi n principal tambiØn debe denegarse la accesoria ello a raz n de la regla la accesoria sigue la suerte de la principal Por lo que la presente pretensi n en debe ser denegada se en b No obstante debemos seæalar que de no demostrarse tanto en el plano fÆctico como juridico la existencia de los elementos de la Responsabilidad Civil como son la ocurrencia de un daæo de tw evento daæoso de una relaci n de causalidad y del criterio de imputaci n NO hubiera sido posible ordenar pago alguno de prestaci n indemnizatoria 3 TERCER PUNTO CONTRO rERTIDO Determinar si el contrato N I S CTflR 2002 008 es nulo a Respecto de la presente pretensi n se debe indicar quØ aquel que alega una causal de nulidad debe indicar con toda precisi n cuÆl es dicha causa y la de justificÆci n la misma La parte demandada demandante en virtud de la reconvenci n no ha acreditado la existencia de una causal espec fica por lo que el acto no puede ser objeto de invalidez mÆs aœn cuando las normas relativas a invalidez son imperativas y sustentadas en el principio de legalidad b El presente contrato es uno de cuant a por lo que no es concurso pœblico y por ende de menor indispensable la existencia de postores puesto que la adjudicaci n se efectœa de modo directo incluso a favor de quien puØde estar realizando o ejecutando conductas similares respecto de la entidad En el presente caso la empresa GRIFOS A Y R EIRI ven a suministrando lubricantes y combustibles con anterioridad al CTAR SAN MART˝N por 1o que es posible adjudicÆrsele c ædo uæ c ætrÆto Cu de modo directo la ejecuci n del servicio ejecutado de modo ntegro sin existir durante el desarrollo de las obligaciones devenirlas de Øste observaci n ni impugnaci n alguna NO ES POSIBLE conforme a las consultas realizadas al CONSUCODE ANULAR EL CONTRATO lo que resulta determinante es el presente proceso puesto que del anÆlisis de observar puede que la parte suministrante ha cumplido con su prestaci n ntegramente quedando por ejecutar el pago de las retribuciones precio que si bien existen en calidad de deuda no los hechos pueden ser en se pagadas mientras por ambas partes no se cumpla con el trÆmite acordado c Por lo expuesto el Tribunal Arbitral DA el contesto del Laudo y confomle a la verificaci n de los medios probatorios y hechos acreditados el Tribunal Unipersonal procede a Laudar DECLARANDO infundada la De conformidad con las disposiciones citadas en demanda OrdenÆndose efectuar el pago de una Unidad Impositiva Tributaria al 1 teniendo en cuenta lo LART˝i GOBIERNO REGIONAL DE SAt i 11 dispuesto en la Resoluci n N OCHO de fecha treinta y uno de mayo de dos m il cuatro y a GRIFO A y R EIRL TØniendo en cuenta lo dispuesto en la resoluci n N Treinta y tres de fecha veintisØis de agosto de dos mil cuatro Suma que serÆn compensadas por las partes de acuerdo a lo dispuesto por el œltimo pÆrrafo del art culo 9 de la Ley General de Arbitraje que seæala que las multas impuestas serÆn a favor de la otra Pie El Tribunal Arbitral porque GOBIERNO REGIONAL DE SAN VL4RTIN pague a GRIFO A y R EIRL la suma proporcional que le corresponde por los costos del proceso arbitral reservÆndole el derecho a se pronuncia la parte cuya pretensi n a sido las costas y costos del proceso amparada a solicitar en DR S i A tiIUEL HERN`t PINEDO OCS Uni ersona Dra MA IA LU R CHA URI Secretaria Arbitral QUINTAIYILLA la etapa de ejecuci n