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Oficio 220-033557 del 3 de julio de 2007
Ref.: Decisiones e impugnación; reformas; derecho de inspección; entre otros
temas.
Distinguido señor Aguirre:
Aviso recibo de su escrito radicado con el número 2007- 01- 096634, mediante el cual
informa sobre una serie de situaciones acaecidas en la sociedad donde es titular del 25%
de las cuotas sociales que integran el capital social, junto con otros tres (3) personas,
por lo que previa descripción de la situación formula algunos interrogantes.
Las situaciones a las que hace referencia, pueden resumirse de la siguiente manera:
- La reunión ordinaria se efectuó durante el mes de abril y a la fecha no ha recibido copia
del acta, por lo que le preocupa el hecho de que en esa reunión que fue citada para
aprobar estados financieros, los cuales fueron improbados por él al no conocer de
antemano los documentos que sustentan las cifras en ellos contenidas. Adicionalmente
manifiesta que al iniciar la mencionada reunión, solicitó que a su finalización se firmará
el acta con los temas tratados, pero le informaron que su envío sería vía mail.
- A principios del mes citado, informó al representante legal su intención de vender su
participación. En dicha sesión le comunicaron su no interés en adquirir las cuotas
ofrecidas por lo que fue informado que lo liberaban para el ofrecimiento a terceros.
- Terminada la reunión a la que se ha hecho referencia, también se enteró habían
cambiado el nombre de la empresa, modificación en la que no está de acuerdo porque en
su opinión no era necesaria, además de no conocer las implicaciones y si ello conlleva
modificaciones al contrato de sociedad.
- En escrito subsiguiente pone de presente que se encuentra en conflicto con los otros
tres (3) socios, por lo que inició otra empresa que comercializa algunos productos
similares a empresa de la que es titular en un 25%. Adicionalmente manifiesta que ha
tratado de tener acceso a la información detallada de la misma, por lo que indaga si con
fundamento en el artículo 369 del C. de Co., existe alguna limitación para el examen de
la misma.
- Por último, pregunta sí puede impugnar la referida acta y lo tratado en ella y sí tiene
validez legal la junta sin su aval.
Para resolver la consulta, de acuerdo al temario tratado, deberá tenerse presente la
siguiente normatividad.
- En lo que hace relación a las reuniones del máximo órgano social, el artículo 359 Código
de Comercio, señala que las deliberaciones y decisiones de la junta de socios requieren
la participación y voto favorable de un numero plural de personas que representen,
como mínimo, la mayoría absoluta de las cuotas en que se halle dividido el capital
de la compañía, que se aumenta al 70% cuando se trate de reformar el contrato de social,
salvo que estatutariamente se consagre una mayoría superior (Art. 370 ibídem).
En ese orden de ideas, sí el balance de fin de ejercicio considerado en la mencionada
sesión, contó con el voto favorable de las mayorías indicadas, se entiende que se
encuentran debidamente aprobado, por lo que en caso contrario, es decir, cuando no se
hubiere aprobado con el quórum legal o estatutario previsto, circunstancia que debe
constar en el acta respectiva, previas las modificaciones o rectificaciones a que hubiere
lugar, el representante legal deberá nuevamente citar al máximo órgano social para
someterlos a su consideración y obtener la aprobación que la ley exige.
En lo que respecta a la elaboración de las actas, si bien es cierto que las mismas pueden
ser elaboradas y firmadas luego de la finalización de la reunión, no existe un término
legal que así lo imponga, aunque se entiende que debe ser elaborada en el menor tiempo
posible dada las siguientes condiciones: una, que los asociados que hubieren sido
designados para su aprobación, cuenten con un tiempo prudencial para su estudio y firma
en señal de aceptación, y, dos, permitir, si fuere el caso, la impugnación de las decisiones
de que trata la ley, a los socios ausentes o disidentes. Entonces, al no existir una
preceptiva de orden legal que imponga el envío del documento a todos los asociados,
será obligatoria la solicitud por parte de la administración cuando ésta hubiere sido
solicitada (Arts. 189 y 431 del C. Cit.).
- Aunque no es clara la situación relacionada con la posible cesión de cuotas, es pertinente
ponerle de presente algunos aspectos relacionados con tal negociación:
En primer lugar, la cesión de cuotas implica una reforma al contrato social, por lo que
debe ser adoptada con las mayorías previstas en el artículo 360 Ib. que a la letra dice: