EXPEDIENTE 97/2012 ESPECIAL HIPOTECARIO SENTENCIA DEFINITIVA.- Tepeji del Rió de Ocampo, Hidalgo; a 17 diecisiete de junio de 2013 dos mil trece. VISTOS para resolver en definitiva los autos del juicio ESPECIAL HIPOTECARIO, promovido por ****, **** Y ****, en su carácter de apoderado general para pleitos y cobranzas de ****, SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE CAPITAL VARIABLE, en contra de **** y ****, para dictar sentencia definitiva dentro del Expediente Número 97/2012. R E S U L T A N D O: 1.- Por escrito recibido ante esta autoridad el 8 ocho de febrero de 2012 dos mil doce, los licenciados ****, **** Y ****, en su carácter de apoderados generales para pleitos y cobranzas de ****, SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE CAPITAL VARIABLES, demandan de **** y ****, las siguientes prestaciones: A. El pago de la cantidad de $233,392.69 doscientos treinta y tres mil trescientos noventa y dos pesos 69/100, equivalente a 128.3414 veces el salario mínimo mensual (VSM), correspondiente al importe dispuesto y no pagado del crédito otorgado en el contrato base de la acción, misma que deberá actualizarse en la misma proporción que aumente el salario mínimo general vigente en el Distrito Federal. Cantidad que vigente al 08 de agosto de 2011, fecha del estado de cuenta; B. El pago de la cantidad $131,302.23 ciento treinta y un mil trescientos dos pesos 23/100 m. n., equivalente a 72.2024 veces el salario mínimo mensual (VSM), por concepto de intereses ordinarios generados al 08 de agosto de 2011; C. El pago de la cantidad $163,841.73 ciento sesenta y tres mil ochocientos cuarenta y un pesos 73/100 m. n., equivalente a 90.0957 veces el salario mínimo mensual (VSM), por concepto de intereses moratorios generados al 08 de agosto de 2011; D. El pago de los intereses ordinarios que se devenguen con posterioridad al 8 de agosto de 2011, fecha de corte del estado de cuenta, prestación que será liquidada en ejecución de sentencia; E. El pago de los intereses moratorios que se devenguen con posterioridad al 0 de agosto de 2011, fecha de corte del estado de cuenta, prestación que será liquidada en ejecución de sentencia; 2 F. El pago de gatos y costas que origine el presente juicio; prestación que será liquidada en ejecución de sentencia. 2.- Por auto de 9 nueve de febrero de 2011 dos mil once, se admitió la demanda en la vía y forma propuesta, ordenando emplazar a la parte demandada en el domicilio indicado en autos. 3. En diligencia de 6 veintiséis de marzo de 2012 dos mil doce, se emplazó legalmente a la parte demandada. 4.- En auto de 8 ocho de noviembre de 2012 dos mil doce, se tuvo por acusada la rebeldía en que incurrió la parte demandada, al no haber dado contestación a la demanda instaurada en su contra. 5.- Mediante auto de 25 veinticinco de enero de 2013 dos mil trece, se tuvo a la parte actor desistiéndose de las pruebas confesional y testimonial que había ofrecido, y se ordenó la ratificación de dicho desistimiento, ratificación que tuvo verificativo el 3 tres de junio de 2013 dos mil trece, y al final de la misma, se ordenó dictar la sentencia, misma que el día de hoy se dicta teniendo como base los siguientes: CONSIDERANDOS I.- COMPETENCIA.- El suscrito Juez es competente para conocer el presente juicio en termino de los artículos 142, 147, 154 fracción IV, del Código de Procedimientos Civiles; 55 y 56, de la Ley Orgánica del Poder Judicial. II.- VÍA.- La vía especial hipotecaria es procedente en términos del artículo 457 del Código de Procedimientos Civiles. III.- ANÁLISIS DE LA ACCIÒN.- En el caso que nos ocupa, resulta pertinente destacar que la parte actora LICENCIADOS ****, **** y ****, en su carácter de apoderados generales para pleitos y cobranzas de ****, SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE CAPITAL VARIABLE, personalidad que fue debidamente acreditada en autos, con la copia certificada del testimonio del poder general para pleitos y cobranzas que acompaña, otorgado a su favor por los señores **** y ****, quienes representan a “****” Sociedad Anónima de Capital Variable; comparecieron con la representación ya precisada de acuerdo con el contenido de la documental pasada ante la fe del LICENCIADO ****, notario publico titular de la notaria publica numero **** del Distrito Federal, México; según se advierte del contenido de la escritura publica 3 56,992, de 8 de octubre 2010; persona moral la cual compareció como titular de la cesión onerosa de créditos y derechos que le fue otorgada por el Instituto Nacional del Fondo para la Vivienda de los Trabajadores, según se acredita del contenido de la documental consistente en el cincomllesimo octigentesimo vigesimo primer testimonio parcial cincomilesimo octigentesimo vigesimo primero testimonio que contiene la cesión de los créditos hipotecarios a favor de la hoy parte actora, ****; documentales las cuales tienen valor probatorio pleno de conformidad con el articulo 407 en relación al 324 fracción I ambos del código de procedimientos civiles en vigor; en atención a ello, nos encontramos en aptitud de afirmar que se satisface el presupuesto procesal de personalidad en la parte actora. Ahora bien, en el caso en estudio, la parte actora, haciendo uso de lo establecido en el contenido del artículo 457 de la Ley Adjetiva Civil, que a la letra establece lo siguiente: “Artículo 457.- Se tramitará en la vía especial hipotecaria todo juicio que tenga por objeto la constitución, ampliación, división, registro y extinción de una hipoteca así como su nulidad, cancelación, o bien, el pago o prelación del crédito que la hipoteca garantice. Para que el juicio que tenga por objeto el pago o la prelación de un crédito hipotecario se siga según las reglas de este capítulo, es requisito indispensable que el crédito conste en escritura pública o escrito privado, según corresponda en los términos de la legislación común, inscrito en el Registro Público de la Propiedad y que sea de plazo cumplido, o exigible en los términos pactados o bien conforme a las disposiciones legales aplicables.” Trascripción anterior de la cual se advierte que la vía que nos ocupa en el juicio que hoy se resuelve, tiene por objeto, precisamente el pago o de un crédito hipotecario, como se advierte del capitulo de prestaciones de su escrito de demanda, sin embargo para que se siga sumariamente, según las reglas del presente capitulo, es requisito indispensable que el crédito conste en escritura debidamente registrada y que sea de plazo cumplido y que deba anticiparse conforme a lo prevenido en los artículos 1941 y 2913 del Código Civil. Para efecto del reclamo de sus prestaciones, la parte actora narró, los siguientes hechos: “1.- mediante la escritura pública numero **** de fecha 31 de enero de 1996, con fundamento en el articulo 42 de la ley del INFONAVIT se celebró CONTRATO DE OTORGAMIENTO DE CREDITO Y CONSTITUCION DE GARANTIA HIPOTECARIA, celebrado entre el INFONAVIT, en su calidad de acreedor, y EL TRABAJADOR en su calidad de deudor. Al mencionado crédito el INFONAVIT de otorgó el número ****, 4 2.- …; 3.- En la cláusula primera del contrato de otorgamiento de crédito, EL INFONAVIT otorgó AL TRABAJADOR un crédito por un monto equivalente a 164 ciento sesenta y cuatro veces el SALARIO MINIMO MENSUAL, crédito que EL TRABAJADOR ejerció y destinó para la construcción de la vivienda ubicada en ****; EL TRABAJADOR reconoció deber y se obligó a pagar al INFONAVIT el monto del crédito que se le otorgó, en los términos y condiciones pactados en la cláusula CUARTA, del contrato de otorgamiento de crédito, aceptando que el saldo del crédito se ajustaría cada vez que se modificaran los salarios mínimos, incrementándose en la misma proporción en que se incrementara el salario mínimo general vigente en el Distrito Federal. 4.- De acuerdo a lo establecido por el artículo 44 de la Ley del INFONAVIT todos los créditos que este otorgue causarán un interés ordinario que determine el Consejo de Administración: Artículo 44.9.- En la cláusula NOVENA, del contrato de otorgamiento de crédito se pactó que el INFONAVIT, sin necesidad de declaración judicial, daría por vendido anticipadamente el plazo para el pago del crédito otorgado y haría efectiva la garantía hipotecaría si EL TRABAJADOR incurría en cualquiera de las causales que se enumeraron en dicha cláusula. Entre otras causas de vencimiento anticipado, se pactaron las siguientes: 1).- Si EL TRABAJADOR dejara de cubrir dos pagos consecutivos o tres no consecutivos en el curso de un años, de las cuotas de amortización de crédito…; 10.- … La mencionada hipoteca quedó inscrita en el Registro Público de la Propiedad de la ciudad de Tula, Hidalgo; bajo el numero ****, tomo ****, libro ****, sección ****, ****. 13.- EL TRABAJADOR incumplió su obligación de cubrir los abonos correspondientes a la amortización de crédito que le fue otorgado, omitiendo realizar los pagos correspondientes de octubre de 2003 a la fecha, pues ninguno de los señalados ha cubierto las amortizaciones a su cargo para el pago de crédito. 14.- mediante escritura pública numero 29,154 otorgada 29 de septiembre de 2006, … se hizo constar la ratificación de la formalización del contrato de cesión onerosa de créditos y derechos derivados del mismo, el INFONAVIT como cedente y ****, SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE CAPITAL VARIABLE, como cesionario. Dicha cesión, incluye como derechos sin limitación alguna, el de cobrar el principal, intereses ordinarios y moratorios, incluyendo las garantías hipotecarias de dichos créditos…; En consecuencia de lo anterior, la titularidad de los derechos de crédito y litigiosos del presente juicio pertenecen a nuestra representada ****, SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE CAPITAL VARIABLE. EL 29 DE JUNIO DE 2010, mi representada notificó a la parte demandada la cesión de derechos a que se refiere el presente hecho…; 15.- Al haber dejado de cubrir EL TRABAJADOR los pagos de las amortizaciones del crédito precisadas en el hecho anterior, el 6 de agosto de 2010, mi representada le requirió el pago de las amortizaciones omisas, así como el interés adeudado, a pesar de lo que EL TRABAJADOR ha persistido en su negativa de pago; 16.- en virtud de que EL TRABAJADOR dejo de cubrir dos pagos consecutivos y más de tres no consecutivos de las amortizaciones de crédito, en el curso de un año… mi representada da por vencido anticipadamente el plazo para el pago del crédito y por rescindido el contrato de crédito, exigiendo del TRABAJADOR el pago inmediato de las prestaciones reclamadas. 5 Para arribar al objeto de las prestaciones reclamadas, es importante destacar que la parte actora deberá acreditar, en términos del artículo 1 del Código de Procedimientos Civiles, lo que el dispositivo en mención exige de forma textual, pues de su trascripción se advierte lo siguiente: “El ejercicio de las acciones civiles requiere: “I.- La existencia de un derecho; II.- La violación de un derecho o el desconocimiento de una obligación, o la necesidad de declarar, preservar o constituir un derecho; III.- La capacidad para ejercitar la acción por si, o por legitimo representante, IV.- El interés del actor para deducirlo”. Asó mismo, el artículo 279 del mismo ordenamiento legal menciona: “El actor debe probar los hechos constitutivos de su acción y el reo los de sus excepciones”. Como consecuencia de los preceptos jurídicos apenas antes aludidos, la parte actora para demostrar la acción exhibió a su escrito de demanda la documental publica consistente en el primer testimonio de la escritura pública número ****, de ****, ante la fe del notario titular de la notaria publica numero ****, licenciado ****, con ejercicio en Tepeji del Río Hidalgo; en donde el demandado C. ****, con el consentimiento de su esposa Doña ****, celebró con EL INSTITUTO DEL FONDO NACIONAL DE LA VIVIENDA PARA LOS TRABAJADORES (INFONAVIT), representada por su apoderado legal licenciado DON ****; el otorgamiento de crédito y constitución de garantía hipotecaria respecto de un crédito cuyo monto equivalente a 164 veces el salario mínimo mensual, equivalente a N$91,236.48 (noventa y un mil doscientos treinta y seis nuevos pesos 48/100 m.n.), destinado para la construcción de la ****, de esta ciudad de Tepeji Del Rio De Ocampo Hidalgo; otorgamiento de crédito y constitución de garantía hipotecaría que se encuentra debidamente inscrita en el Registro Público de la Propiedad y del Comercio de este Distrito Judicial de Tula de Allende, Hidalgo, bajo el número ****, Tomo ****, Libro ****, Sección ****, de ****. Para garantizar las prestaciones reclamadas el demandado constituyó en hipoteca el inmueble descrito en el contrato base de la acción tal y como puede apreciarse en la cláusula NOVENA del Contrato base de la acción, atendiendo a lo pactado en el contrato de apertura de crédito simple con interés y garantía hipotecaria, tenemos lo siguiente; el contrato base de la acción en su cláusula NOVENA se especifica como causales de RESCISION, el INFONAVIT sin necesidad de declaración judicial dará por rescindido el contrato de otorgamiento de crédito que concede EL TRABAJADOR por este acto, dando 6 por vencido anticipadamente el plazo para el pago del crédito, y en su caso, hará efectiva la garantía hipotecaria en los supuestos siguientes: 1) Si EL TRABAJADOR deja de cubrir por causas imputables a él, dos pagos consecutivos o tres no consecutivos, en el curso de un año… Con lo anterior, queda acreditado el derecho que tiene la parte actora para reclamar el pago de la cantidad a que se han hecho referencia en el capítulo de prestaciones correspondiente, toda vez que la parte demandada ha incumplido con las obligaciones que contrajo con la parte actora, motivo por el cual se dio por vencido anticipadamente el contrato, actualizándose con ello lo previsto por el articulo 457 trascrito en líneas precedentes, el cual establece la procedencia de la vía especial hipotecaria para el caso de exigir el pago de la hipoteca que garantiza. Por otra parte tenemos que la parte actora, ofreció como prueba de su parte la documental consistente en el estado de cuenta suscrito por el C. P. y M. C. ****, en el que consta la cantidad que reclama como total de la suerte principal, el cual debe decirse ostenta los movimientos y operaciones que llevaron a obtener el total ahí consignado. Al respecto tiene aplicación la tesis jurisprudencial sostenida por el Segundo Tribunal Colegiado del Décimo Octavo circuito, visible a fojas 808 del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo: XV, Febrero de 2002, Novena Época, que a la letra indica: “ ESTADO DE CUENTA BANCARIO CERTIFICADO POR EL CONTADOR DE LA INSTITUCIÓN DE CRÉDITO, CUANDO SE EXHIBA EN EL JUICIO ESPECIAL HIPOTECARIO, DEBE CONTENER EL PROCEDIMIENTO Y LOS INSTRUMENTOS QUE SIRVIERON PARA CALCULAR LOS INTERESES RECLAMADOS”. Aun cuando se considere que el estado de cuenta certificado por el contador de la institución bancaria en el juicio especial hipotecario solo constituye documento probatorio para acreditar saldos a cargo de los deudores, es menester que en el mismo, por ser un instrumento de control contable en el cual se hacen desgloses de la deuda de la persona acreditada a probar, se asiente el procedimiento que llevó a cabo el contador autorizado por la institución bancaria, con base en las formulas establecidas en el contrato de apertura de crédito con garantía hipotecaria y que deben estar asentadas en el testimonio notarial, para lo cual deben tenerse en cuenta los instrumentos que sirvieron para calcular los intereses reclamados, porque solo de esa manera el acreditado tendrá la posibilidad de combatir dicho procedimiento.” Elementos probatorios documentales, los cuales, desde luego, provocan el declarar la procedencia de la prestación marcada con el inciso A) del escrito inicial de demanda, consistente en el importe dispuesto y no pagado de crédito 7 otorgado en el documento base de la acción, consistente en la cantidad de $233,392.69 (doscientos treinta y tres mil trescientos noventa y dos pesos 69/100 m. n., equivalente a 128.3414 veces el salario mínimo mensual (VSM), cantidad resultante de la actualización en proporción en aumento al salario mínimo general vigente en el Distrito Federal. Respecto a la prestación marcada con el inciso B) consistente al concepto relativo al pago de intereses ordinarios generados al 8 de agosto de 2011, al respecto es de señalarse que a la actora no le asiste la razón, toda vez que al realizar el análisis de las cláusulas del contrato base de la acción, no se desprende que dicha obligación que le es reclamada como prestación, se encuentre debidamente especificada en clausula alguna del documento base de la acción, y aunque no es inadvertido el que la parte acotora mencione que el origen de su reclamo se encuentre fundamentado en lo precisado en la cláusula CUARTA, inciso B), Párrafo Segundo, del documento que constitye el título base de la acción, que a la letra estipula, “… Los pagos que por concepto de amortización al crédito reciba el INFONAVIT, incluyen los intereses a que se refiere al artículo 44 (CUARENTA Y CUATRO) de la ley del INFONAVIT, así como el costo de protección o seguro contra daños a la vivienda.” Sin embargo no menos cierto es que la especificación antes mencionada, tan solo alude al contenido del articulo 44 de la ley del INFONAVIT, que, en todo caso, prevé la posibilidad de que los creditos ante dicha institucóion, devenguen intereses, de acuerdo ala tasa que determine el consejo de administración, no obstante ello, debe decirse que en el clausulado del documento base de la acción, no existe especifica mención de pacto al respecto, lo que implica que no pueda condenarse al demandado al pago de intereses ordinarios como los que se reclaman, y en atención a ello, deberá absolverse de dicha prestación a la parte demandada. Siguiendo con el análisis de las prestaciones reclamadas, precisamente la marcada con el inciso C) de prestaciones, tenemos el concepto relativo al pago de los intereses moratorios, prestación esta que fue pactada en la misma cláusula CUARTA, inciso C), Párrafo Segundo del contrato base de la acción, que a la letra estipula: “… EL TRABAJADOR acepta, en caso de omisión en el pago de sus amortizaciones, cubrir al INFONAVIT un interés moratorio del 9% (nueve) por ciento anual, dicho interés quedará expresado en múltiplos del 8 ‘SALARIO MINIMO MENSUAL’, vigente durante el periodo al que corresponda la omisión, y se traducirá a términos monetarios tomando como base el ‘SALARIO MÍNIMO MENSUAL’ vigente a la fecha de pago.” Lo apenas antes aludido implica de forma clara, se declare la procedencia de la prestación que nos ocupa, pues resulta inconcuso que ante la falta de pago reclamado, se han generado intereses moratorios y que ante ello, en términos de lo pactado deberá condenarse al reclamo de intereses moratorios a razón del 9% nueve por ciento anual, que se exprese en múltiplos del salario mínimo mensual vigente durante el periodo al que corresponda la omisión. Finalmente, en términos del artículo 138 fracción I de la ley adjetiva civil, deberá condenarse a la parte demandada, a la prestación marcada con el inciso F), consistente en el pago de gastos y costas, en atención a que la sentencia en el presente juicio, no les es favorable. En las anotadas condiciones se concluye que procedió la vía ESPECIAL HIPOTECARIA, en donde la parte actora probó los hechos constitutivos de su acción y la parte demandada no dio contestación a la demanda instaurada en su contra, siguiéndose el juicio en su rebeldía, por lo que en consecuencia se deberá condenar a **** y ****, al pago de la cantidad de $233,392.69 (doscientos treinta y tres mil trescientos noventa y dos pesos 69/100 m. n., equivalente a 128.3414 veces el salario mínimo mensual (VSM), correspondiente al importe dispuesto y no pagado respecto del crédito otorgado, cantidad que deberá actualizarse en la misma proporción que aumente el salario mínimo general vigente en el Distrito Federal; pago que deberá efectuar el demandado dentro del término de 5 cinco días contados a partir de que cause ejecutoria la presente resolución, y en caso de no verificar el pago en los términos ordenados hágase trance y remate del bien hipotecario y con su producto páguese al actor. IV.- De conformidad con lo establecido por el artículo 23 de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Publica Gubernamental para el Estado de Hidalgo, que establece “El Poder Judicial deberá de hacer públicas las sentencias que han causado estado o ejecutoria. En todo caso, solo mediante previa conformidad de las partes, se procederá a la publicación de los datos personales”, una vez que la presente resolución quede firme deberá de hacerse publica; por lo tanto hágase saber a las partes el derecho que les asiste para otorgar su consentimiento por escrito dentro del termino de 3 días a partir de que sean notificados de la presente resolución a efecto de que se publiquen sus datos personales y en caso de no hacerlo, se tendrá por negada dicha autorización. 9 Por lo anteriormente expuesto y con fundamento en los artículos 78 Fracción VI, 79, 80, 83, 85, 89, 90, 457, 459, 460, 461, 467 del Código de Procedimientos Civiles, es de resolverse y se: RESUELVE: PRIMERO. Procedió la vía ESPECIAL HIPOTECARIA. SEGUNDO.- La parte actora probó parcialmente los hechos constitutivos de su acción y la parte demandada no dio contestación a la demanda instaurada en su contra, siguiéndose el juicio en su rebeldía. TERCERO.- Se condena a los demandados **** y ****, al pago de la cantidad de $233,392.69 (doscientos treinta y tres mil trescientos noventa y dos pesos 69/100 m. n., equivalente a 128.3414 veces el salario mínimo mensual (VSM), correspondiente al importe dispuesto y no pagado respecto del crédito otorgado, cantidad que deberá actualizarse en la misma proporción que aumente el salario mínimo general vigente en el Distrito Federal; pago que deberá efectuar el demandado dentro del término de 5 cinco días contados a partir de que cause ejecutoria la presente resolución, y en caso de no verificar el pago en los términos ordenados hágase trance y remate del bien hipotecario y con su producto páguese al actor. así mismo se condena a la parte demandada al pago de costas en esta instancia por no haber obtenido sentencia favorable a sus intereses en términos de lo que dispone el articulo 138 Fracción I del Código de Procedimientos Civiles. CUARTO.- Se condena a los demandados **** y ****, al pago de los intereses moratorios, reclamados en los incisos C y E, más los que se sigan generando, los cuales serán cuantificados en ejecución de sentencia, y en términos de lo expresado en la parte considerativa de la presente resolución. QUINTO.- Con base los razonamientos vertidos en el considerando III, se absuelve a la parte demandada del pago de los intereses ordinarios que le fueron reclamados en los incisos B y D, del escrito inicial de demanda. SEXTO.- Así mismo se condena a la parte demandada al pago de costas en esta instancia por no haber obtenido sentencia favorable a sus intereses en términos de lo que dispone el articulo 138 Procedimientos Civiles. Fracción I del Código de 10 SÉPTIMO- En términos de lo ordenado en el considerando cuarto de la presente resolución y de conformidad con lo establecido por el articulo 23 de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Publica Gubernamental para el Estado de Hidalgo, que establece “El Poder Judicial deberá de hacer publicas las sentencias que han causado estado o ejecutoria. En todo caso, solo mediante previa conformidad de las partes, se procederá a la publicación de los datos personales”, una vez que la presente resolución quede firme deberá de hacerse publica; por lo tanto hágase saber a las partes el derecho que les asiste para otorgar su consentimiento por escrito dentro del termino de 3 días a partir de que sean notificados de la presente resolución a efecto de que se publiquen sus datos personales y en caso de no hacerlo, se tendrá por negada dicha autorización. OCTAVO.- NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE. Así definitivamente lo resolvió y firmó el Ciudadano Licenciado Moisés Carmona Ramos, Juez Mixto de Primera Instancia del Distrito Judicial de Tula de Allende, Hidalgo, con residencia en Tepeji del Río, Hidalgo. que actúa legalmente con Secretario de Acuerdos Licenciada Sandra Rodríguez Bautista, que autentica y da Fe. En términos de lo previsto en los artículos 23, 42 fracción V y 43 de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Publica Gubernamental para el Estado de Hidalgo, en esta versión se suprime la información considerada legalmente como reservada o confidencial que encuadra con esos supuestos normativos. Autorizo: MOISÉS CARMONA RAMOS.- 9 de NOVIEMBRE de 2013.