República de Colombia Corte Suprema de Justicia CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIÓN LABORAL CLARA CECILIA DUEÑAS QUEVEDO Magistrada ponente SL17364-2015 Radicación n.° 45206 Acta 19 Bogotá, D. C., diecisiete (17) de junio dos mil quince (2015). Decide la Corte el recurso de casación interpuesto por el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, hoy «COLPENSIONES» contra la sentencia proferida por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, el 30 de noviembre de 2009, en el proceso que ÁLVARO AMARILES le promovió a la ESE LUIS CARLOS GALÁN SARMIENTO y solidariamente al recurrente. Se acepta el impedimento manifestado por el doctor GUSTAVO LÓPEZ ALGARRA. 1 Radicación n.° 45206 I. ANTECEDENTES El señor Álvaro Amariles llamó a juicio a la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento y en solidaridad al Instituto de Seguros Sociales con el fin de que «reliquide la mesada pensional» con fundamento en el «artículo 104 de la Convención Colectiva vigente entre el 2001 y 2004 o sea con el 100% del promedio de lo percibido en el último año de servicios y no con el 67.50% como en efecto se hizo y en consecuencia se pague la diferencia resultante desde la fecha en que se pensionó hasta cuando quede en firme la sentencia y en lo sucesivo, mientras esté vigente la pensión»; igualmente solicitó el pago indexado del retroactivo pensional, junto con las costas del proceso. Fundamentó sus peticiones, básicamente, en que comenzó a trabajar para el I.S.S., desde el 12 de mayo de 1980; que a partir del 26 de junio de 2003 y por disposición del D. 1750/2003, sin que mediara solución de continuidad, pasó a formar parte de la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento, entidad que sustituyó al llamado en solidaridad en todas las obligaciones laborales y derechos aquiridos de continuidad, los trabajadores pasaron a la que, empresa sin solución demandada de por disposición de la norma en comento. Señaló igualmente que entre la organización sindical existente en la empresa y el I.S.S., se suscribieron varias convenciones colectivas, la última con vigencia entre el 1º de noviembre de 2001 y el 31 de octubre de 2004. 2 Radicación n.° 45206 Expresó que el 21 de septiembre de 2005, solicitó al I.S.S. el reconocimiento de la pensión de invalidez, la cual le fue reconocida por la «demandada» mediante resolución No. 038273 del 28 de septiembre de 2006 y con efectos a partir del 1° de septiembre de ese mismo mes y año, tomando para el efecto el 67.50% del promedio de los salarios devengados durante el último año de servicios, con lo cual transgredió el artículo 104 de la Convención Colectiva de Trabajo vigente para los años 2001-2004. Para finalizar, afirmó que frente a las dos entidades demandadas elevó la solicitud de la reliquidación pensional y que sólo fue contestada por la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento en el sentido de que es el I.S.S, quien debe responder si hay o no lugar a ello (fls. 3 a 17). El I.S.S., al dar respuesta a la demanda, aceptó como ciertos los hechos referidos a la vinculación laboral; la escisión que tuvo lugar por disposición del D. 1750/2003 y el reconocimiento de la pensión de invalidez, precisando que dicho reconocimiento se hizo con fundamento en la L. 100/1993, en tanto la convención ya no le era aplicable en virtud de que para el 22 de octubre de 2004, fecha de la estructuración de la invalidez, el actor ostentaba la calidad de empleado público; por tanto, la convención ya no se encontraba vigente. Negó los demás hechos y se opuso en su integridad a las pretensiones formuladas en su contra por el señor Amariles. 3 Radicación n.° 45206 En su defensa formuló las excepciones de prescripción, compensación, inexistencia del derecho y de la obligación, inexistencia de solidaridad entre las demandadas, cobro de lo no debido, pago, no configuración del derecho al pago de intereses moratorios, del I.P.C. y de la indexación, enriquecimiento sin causa y la que se encuentre demostrada (fls. 261 a 267). Por su parte, la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento, al contestar la demanda, aceptó como cierto únicamente el hecho referido a que el actor a partir del 26 de junio de 2003, formó parte de su planta de personal en calidad de empleado público; sobre los demás hechos dijo no constarle o no ser ciertos. Se opuso a la totalidad de pretensiones y, en su defensa, formuló la excepción previa de inepta demanda. Como medios exceptivos de fondo propuso falta de legitimación en la causa por pasiva, «imposibilidad de condena presupuestal», carencia de vigencia del acuerdo colectivo, imposibilidad de la ESE de ser parte de la convención colectiva, violación al derecho de defensa, violación al derecho de igualdad, enriquecimiento sin causa, falta de legitimación en la causa por activa, inexistencia del derecho y de la obligación, cobro de lo no debido y la que se dé por demostrada en el proceso (fls. 275 a 285 y 318 a 321). II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado Catorce Laboral del Circuito de Bogotá, mediante fallo de 6 de marzo de 2008, declaró probada la excepción de falta de legitimación en la causa por activa 4 Radicación n.° 45206 propuesta por la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento, razón por la cual la absolvió de todas y cada una de las pretensiones formuladas en su contra. Condenó al I.S.S., a reliquidar la pensión de invalidez teniendo en cuenta el art. 104 de la Convención Colectiva de Trabajo 2001-2004, es decir con el 100% del promedio salarial percibido en el último año de servicios, lo cual apareja el pago debidamente indexado de las diferencias resultantes entre el monto de la pensión reconocida y el que en verdad le corresponde. Finalmente, condenó al I.S.S., a pagar las costas del proceso. Importante es señalar que el fallador de primer grado, para declarar prospera la excepción de falta de legitimación por activa propuesta por la ESE, consideró lo siguiente: Como antes se dijo, en el conflicto puesto en conocimiento, no tenía relación con el vínculo laboral, es decir, que al tratarse exclusivamente de la reliquidación de la pensión, el ex-empleador no estaba legitimado para ser demandado, pues el conflicto era exclusivamente entre el afiliado al sistema de seguridad social integral y el administrador del fondo pensional, razón por la cual resulta probada la excepción de falta de legitimación en la causa por activa, propuesta por la demandada E.S.S. (sic) LUIS CARLOS GALÁN SARMIENTO. III. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA Por apelación del I.S.S., conoció la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, quien mediante fallo del 30 de noviembre de 2009, confirmó la de primer grado. Se abstuvo de imponer costas en la alzada. 5 Radicación n.° 45206 En lo que interesa al recurso de casación, el Tribunal luego de transcribir la sentencia de la Corte Constitucional T-089/09, consideró: De conformidad con los apartes de la sentencia trasuntada – se refiere a la CC T-089/09- es claro para la Sala que la convención colectiva suscrita entre el ISS y Sintraseguridad Social continúa siendo fuente de derechos para los trabajadores que se trasladaron del ISS a la ESE, siempre que se encuentre vigente. Y reiteramos, que el hecho de que con ocasión a la escisión del Instituto de Seguros Sociales, el accionante ostentara la calidad de empleado público y, por tanto, no le fuera aplicable la Convención Colectiva, es un aspecto frente al cual la Corte Constitucional ha indicado que no obstante los trabajadores oficiales pasaran a ser empleados públicos, dicha circunstancia no conlleva el desconocimiento de derechos adquiridos derivados de aquellos convenios colectivos, los cuales debían seguir aplicándose mientras su vigencia (…). Ahora bien, quedó demostrado en el plenario que el artículo 104 de la Convención Colectiva, le es aplicable al demandante, porque de acuerdo con tal disposición los trabajadores oficiales que cumplieran con los requisitos consignados, tenían derecho a que se les liquidara la pensión de invalidez en un monto del 100% del promedio del último año de servicios. Por lo anteriormente expuesto, le asiste derecho al demandante a la reliquidación de la pensión de jubilación (sic) bajo los presupuestos de la convención colectiva suscrita entre el ISS y Sintraseguridad Social, el 31 de octubre de 2001, ya que en vigencia de la misma cumplió los requisitos para acceder a ella. IV. RECURSO DE CASACIÓN Interpuesto por la demandada, concedido por el Tribunal y admitido por la Corte, se procede a resolver. V. ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN Busca que la Corte case totalmente la sentencia recurrida, para que, en sede de instancia, revoque la 6 Radicación n.° 45206 decisión de primer grado y, en su lugar, absuelva a la demandada de todas y cada una de las pretensiones contenidas en la demanda con la cual se dio inicio al proceso. Con tal propósito formula dos cargos, oportunamente replicados. VI. CARGO PRIMERO Está formulado en los siguientes términos: Por la vía directa acuso la sentencia recurrida de violar por infracción directa el artículo 2, numeral 1 del Código procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificado por el artículo 2 de la ley 712 de 2001, violación que lo condujo a la aplicación indebida de los artículos 467, 468, 469, 470 y 471 del Código Sustantivo del Trabajo. En la demostración del mismo y luego de transcribir el num. 1º -que en verdad corresponde al 4º-, del art. 2º del C.P.L. y S.S., dice lo siguiente: De acuerdo al anterior precepto, en el presente caso la jurisdicción ordinaria en su especialidad laboral y de seguridad social, sólo podía conocer lo relativo a los derechos causados hasta el 25 de junio de 2003, por cuanto desde el día 26 del mismo mes y año al entrar a regir el decreto ley 1750 de 2003, el demandante se convirtió en empleado público, en consecuencia cualquier litigio de ahí en adelante correspondía a la jurisdicción de lo contencioso administrativo. No obstante lo anterior, es preciso aclarar que si bien es cierto, el mencionado artículo 2 numeral 1 del Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social amplió el margen a los conflictos colectivos relativos a la seguridad social, la reliquidación de la pensión de invalidez pretendida por el demandante no hace parte del Sistema de Seguridad Social Integral, por tal 7 Radicación n.° 45206 razón no es de competencia de la jurisdicción ordinaria (se resalta). Así, afirma, el Juez ordinario laboral no era el competente para dirimir la controversia, lo cual por demás acarreó la aplicación indebida de los arts. 467 a 471 del C.P.T y S.S., «(…) al conceder al actor la reliquidación de la pensión de invalidez estructurada el 22 de octubre de 2004, época en la cual el señor AMARILES era empleado público». VII. RÉPLICA Manifiesta que la censura se equivoca al señalar que el Tribunal infringió directamente el núm. 1º del art. 2 del C.P.T y S.S., toda vez que el numeral que transcribe no corresponde el 1º, sino al 4º, tergiversación que por sí sola debe conducir a la desestimación del cargo. De otra parte señala que el proceso no estuvo encaminado a establecer la calidad de trabajador que ostentó el actor, pues no se discute que a partir del 26 de junio de 2003 tenía la calidad de empleado público, sino que estuvo dirigido a obtener la reliquidación de la pensión de invalidez que el I.S.S., hoy Colpensiones, ya le había otorgado al demandante; es decir, la controversia se centró en un conflicto derivado del sistema de seguridad social, razón por la cual y a la luz del num. 4º del art. 2º del C.P.L. y S.S., es plenamente competente la jurisdicción ordinaria laboral. Cita en su apoyo varias sentencias de esta Sala. 8 Radicación n.° 45206 VIII. CONSIDERACIONES Como el cargo está dirigido por la vía del puro derecho, no son materia de discusión los siguientes supuestos fácticos: (i) que mediante resolución No. 038273 del 28 de septiembre de 2006, el I.S.S., a partir del 1º del mismo mes y año, le reconoció al actor una pensión de invalidez; (ii) que dicha pensión le fue otorgada a la luz del art. 38 de la L. 100/1993 en armonía con el art. 1º de la L. 860 de 2003; (iii) que en el presente asunto se pretende la reliquidación de dicha pensión, teniendo en cuenta lo previsto por el art. 104 convencional; (iv) que a partir del 26 de junio de 2003 y en virtud de lo previsto por el D. 1750 de ese mismo año, el actor, en calidad de empleado público, pasó a formar parte de la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento, vínculo que perduró hasta el 1º de septiembre de 2006. En ese contexto, le corresponde a la Sala dilucidar si la jurisdicción laboral en su especialidad laboral y de la seguridad social, es la competente para conocer de una demanda encaminada a obtener la reliquidación pensional de un empleado público a quien se le reconoció una pensión de invalidez a la luz del sistema de seguridad social integral. 9 Radicación n.° 45206 Para ilustrar lo anterior, pertinente es partir de lo expresamente señalado por el num. 4º del art. 2º de la L. 712/2001 que modificó el art. 2º del C.P.L. y S.S., esto es, antes de la modificación introducida por el art. 622 de la L. 1564/2012, que al efecto dispone: Artículo 2o. Competencia General. La Jurisdicción Ordinaria, en sus especialidades laboral y de seguridad social conoce de: (…) 4. Las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relación jurídica y de los actos jurídicos que se controviertan (Se resalta). La norma transcrita, deja ver con absoluta claridad que la jurisdicción ordinaria en su especialidad laboral y de la seguridad social, es la competente para conocer de las controversias referidas al sistema de seguridad social integral que se suscitan entre los afiliados, beneficiarios o usuarios y las entidades administradoras del sistema «cualquiera que sea la naturaleza de la relación jurídica»; lo que significa que es la materia de la controversia la que define la jurisdicción competente y no el status jurídico del trabajador como equivocadamente lo sugiere la parte recurrente. Por consiguiente, el Tribunal no infringió la preceptiva transcrita, en tanto y como claramente lo enseña el num. 4º del art. 2º de la L. 712/2001 que modificó el art. 2º del C.P.L. y S.S., no es la calidad de servidor público o trabajador particular, lo que define la jurisdicción, sino la materia objeto de la litis. 10 Radicación n.° 45206 Dicho de otra manera, y como también lo pone de presente la réplica, en el caso de autos se pretende es la reliquidación de la pensión de invalidez reconocida al demandante bajo el amparo del art. 38 de la L. 100/1993 y 1º de la L. 860/2003, de donde se tiene, sin el menor asumo de duda -independientemente que haya lugar o no la reliquidación solicitada por el señor Amariles-, que el competente para conocer la controversia, es el juez ordinario laboral, pues como se vio, no importa la naturaleza de la relación jurídica de quien demanda -en este caso la de un empleado público- en tanto, lo que verdaderamente importa es la relación entre afiliado, beneficiario o usuario con la respectiva entidad administradora o prestadora de servicios de seguridad social integral, en el sub judice el I.S.S., hoy Colpensiones. En armonía con lo anterior, pertinente es recordar lo dicho por la Corte Constitucional en sentencia C-1027/02, cuando al declarar la exequibilidad del citado num. 4 expresó: (…) para los efectos del sistema de seguridad social integral no es necesario tener en cuenta la naturaleza jurídica del vínculo ni los actos que reconocieron o negaron un derecho sustancial en esa materia, sino la relación afiliado, beneficiario o usuario, con la respectiva entidad administradora o prestadora de servicios de seguridad social integral. Por tanto, es la materia de la controversia lo que define la jurisdicción competente y no el status jurídico del trabajador. Igualmente se destacó que el legislador en ejercicio de la libertad política de configuración de normas jurídicas y en armonía con los artículos 150-23 y 228 Superiores, tiene un amplio margen de decisión para distribuir una competencia judicial dentro de las distintas jurisdicciones estatales, a fin de que una precisa autoridad judicial ejerza la jurisdicción del Estado en un asunto previamente señalado, bajo estrictos contornos de protección de la vigencia y primacía del 11 Radicación n.° 45206 debido proceso (C.P. art. 29). Por tanto, bien podía el legislador en ejercicio de esas innegables potestades asignar la competencia a la jurisdicción ordinaria para conocer de las controversias referentes a sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de su relación jurídica y de los actos jurídicos que se controviertan (se resalta). En suma, no le asiste razón a la censura cuando alega que la jurisdicción laboral no es la competente para conocer el caso de autos, pues como se vio, a la luz del num. 4° del art. 2° de la L. 712/2001, no hay la más mínima discusión que es el juez de dicha especialidad al que le concierne el conocimiento de la presente controversia, máxime que con dicha normativa, lo que hizo el legislador fue integrar un sistema mediante el cual debe prestarse el servicio público obligatorio de la seguridad social bajo el principio de unidad propio del régimen jurídico que lo regula, que fue precisamente lo que buscó el Constituyente de 1991 conforme a lo plasmado en los arts. 48 y 365 de la Carta Política. Por lo visto, el cargo no prospera. IX. CARGO SEGUNDO Es del siguiente tenor: Por la vía directa acuso la sentencia recurrida de violar por infracción directa el artículo 416 del Código Sustantivo del Trabajo, violación que lo condujo a la aplicación indebida de los artículos 467, 468, 469, 470 y 471 del Código Sustantivo del Trabajo. 12 Radicación n.° 45206 En la demostración del cargo y luego de transcribir el art. 416 del C.S.T., afirmó: Teniendo en cuenta la norma anterior, y que se encuentra demostrado que el demandante adquirió la calidad de empleado público desde el día 26 de junio de 2003, y sólo hasta dicho momento se le podía aplicar lo dispuesto en la convención colectiva, el Tribunal pasó por alto dicho precepto y por lo tanto, aplicó de manera indebida los artículos 467, 468, 469, 470 y 471 del Código Sustantivo del Trabajo, lo que permitió al fallador de segundo grado, conceder al actor la reliquidación de la pensión de invalidez estructurada el 22 de octubre de 2004, época en la cual el señor AMARILES era empleado público. X. RÉPLICA Dice que el censor comete un garrafal error al considerar que la convención colectiva de trabajo fue suscrita entre empleados públicos y la organización sindical y que, por tanto, el demandante no podía beneficiarse de dicho texto convencional cuando la verdad sea dicha, tal y como lo concluyó el sentenciador de alzada, el señor Amariles por hacer parte de la organización sindical que suscribió el acuerdo convencional, mucho antes de que en calidad de empleado público pasara a la ESE, sigue siendo beneficiario del citado acuerdo extralegal, tal como lo señaló la Corte Constitucional en sentencia T-1166/2008. XI. CONSIDERACIONES Como quiera que la acusación se dirige por la vía del puro derecho, se reiteran los supuestos fácticos que se dieron por acreditados al desatar el primer cargo. 13 Radicación n.° 45206 Así las cosas, se tiene que la censura discrepa de la decisión adoptada por el Tribunal, al considerar que al demandante no le es aplicable la convención colectiva de trabajo, pues estima que a la fecha en que fue pensionado por invalidez, se encontraba al servicio de la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento en condición de empleado público, con lo cual no resulta viable reliquidar la citada pensión de invalidez con el equivalente al 100% del promedio mensual de lo percibido en el último año de servicios, como lo prevé el art. 104 convencional. En este orden de ideas y examinado el texto de la sentencia acusada en perspectiva del razonamiento que allí se inserta, esto es, que en nada perjudica al actor la escisión del ISS y su paso a la planta de personal de la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento para con ello justificar la reliquidación de la pensión por invalidez, observa la Corte que esa consideración es abiertamente equivocada, en la medida en que al entrar en vigencia el D. 1750 de 2003, su situación quedó cobijada por las previsiones de dicha normativa, pues en el art. 17 del citado decreto se dispuso que: Los servidores públicos que a la entrada en vigencia del presente decreto se encontraban vinculados a la Vicepresidencia de Prestación de Servicios de Salud, a las Clínicas y a los Centros de Atención Ambulatoria del Instituto de Seguros Sociales, quedarán automáticamente incorporados, sin solución de continuidad, en la planta de personal de las Empresas Sociales del Estado creadas en el presente decreto. 14 Radicación n.° 45206 Lo anterior significa que a partir del 26 de junio de 2003, fecha de vigencia del D. 1750 de ese año, quienes teniendo la calidad de trabajadores oficiales al servicio del ISS, se incorporaron a las diferentes Empresas Sociales del Estado, mutaron en la naturaleza jurídica de su vinculación laboral, por cuanto según lo previsto en los arts. 16 y 17 ibídem, pasaron a ser empleados públicos, salvo los que se encuentren dentro de la excepción que preserva la condición de trabajador oficial, esto es, los que «desempeñen funciones de mantenimiento de la planta física hospitalaria y de servicios generales», que no es la situación del demandante , quien no discute que tenía la calidad de empleado público. Así las cosas, contrario a lo expuesto por el sentenciador de alzada, para que el demandante pudiese ser beneficiario de la pensión por invalidez en los términos de la cláusula 104 del acuerdo convencional -la cual por demás estaría a cargo del I.S.S., empleador no como entidad de seguridad social- se requería haber consolidado sus requisitos antes del 26 de junio de 2003, dado que a partir de la citada fecha, mutó a empleado público, aspecto vital que hace inaplicable dicho precepto convencional, pues como está demostrado en el plenario, lo acepta el mismo Tribunal y no lo discute la parte recurrente, la fecha de estructuración de la invalidez fue el 22 de octubre de 2004 y el reconocimiento de la pensión se hizo a partir del 1º de septiembre de 2006, fecha en que se desvinculó de la ESE Luis Carlos Galán Sarmiento; esto es, con posterioridad a la escisión ordenada por el D. 1750/2003. 15 Radicación n.° 45206 Así lo ha sostenido de manera pacífica la Corte, entre otras, en las sentencias CSJ SL 547-2013 y CSJ SL 55352014, al referirse al tema de los derechos adquiridos en perspectiva de la sentencia de la Corte Constitucional CC C314 -2004 -que por cierto, cita la parte opositora- sostuvo: Precisado lo anterior, advierte la Corte que el Tribunal, en la sentencia aquí acusada, no desconoció ningún derecho adquirido de los que se refieren los artículos 16, 17 y 18 del Decreto 1750 de 2003, en tanto que para el 26 de junio de 2003, fecha en que entró en vigor dicha normatividad (Diario Oficial No. 45230), en la cual operó el cambio de la naturaleza jurídica del vínculo del demandante de trabajador oficial a empleado público, tenía aquél apenas una mera expectativa, puesto que no había cumplido uno de los requisitos para acceder al reconocimiento y pago de la pensión, cuál era el de la edad. Sobre este particular tema, resultan pertinentes las consideraciones expuestas en la sentencia CSJ SL, 23 de Jul. de 2009, Rad. 35399, por medio de la cual esta Corporación en ejercicio de su labor hermenéutica fijó el alcance del artículo 18 del Decreto 1750 de 2003, así: “De conformidad con el tenor literal del artículo trascrito, los servidores que pasaron a ser empleados públicos de las ESE, se regirán por el régimen salarial y prestacional de los empleados públicos de la rama ejecutiva del nivel nacional, lo que excluye la posibilidad de aplicar a estos servidores el régimen propio de los trabajadores oficiales que tenían antes de la escisión del Instituto de Seguros Sociales. “La Corte Constitucional para declarar inexequible la expresión o definición concerniente a lo que se debería entender por <derechos adquiridos> que contenía el citado artículo 18, según la sentencia de constitucionalidad C-314 de 2004, en lo que interesa al recurso de casación, en esencia se fundó en lo siguiente: “(….) Ya que la convención colectiva de trabajo es un sistema jurídico que rige contratos de trabajo determinados, es posible afirmar que, en lo que respecta a los trabajadores cobijados por ella, aquella es fuente de derechos adquiridos por lo menos durante el tiempo en que dicha convención conserva su vigencia. Por lo 16 Radicación n.° 45206 mismo, dado que la definición prevista en el artículo 18 del Decreto 1750 de 2003 deja por fuera los derechos derivados de las convenciones colectivas de trabajo por el tiempo en que fueron pactadas, aquella resulta restrictiva del ámbito de protección de tales derechos de conformidad con el contexto constitucional y, por tanto, debe ser retirada del ordenamiento jurídico. “De conformidad con lo dicho, esta Corporación estima que la expresión (……..) es inconstitucional por restringir el ámbito constitucional de protección de los derechos adquiridos, el cual, como se vio, trasciende la simple definición contenida en el artículo 18.” (Resalta y subraya la Sala).” De lo anterior se sigue, que la Corte Constitucional consideró que dentro de los <derechos adquiridos> que se debían respetar a quienes pasaran a ser empleados públicos de las Empresas Sociales del Estado, por razón de la escisión del Instituto de Seguros Sociales, estaban también comprendidos aquellos que se derivaran de la convención colectiva de trabajo, pero lógicamente que se tratara de situaciones jurídicas consolidadas antes de la entrada en vigencia del Decreto 1750 de 2003, los cuales debían cubrirse hasta por el tiempo en que fueron pactados. Además, nótese que la mencionada motivación, cuando se refiere a quienes están cobijados por la convención colectiva, alude exclusivamente a los <trabajadores> para el caso oficiales, y por consiguiente lo resuelto por esa alta Corporación no puede conllevar a que se entienda que dichos servidores o empleados públicos de las ESE se puedan beneficiar de ahí en adelante indistintamente de prerrogativas convencionales y menos sobre derechos que no se causaron cuando éstos ostentaban la condición de trabajadores oficiales. Bajo esta órbita, la vigencia del convenio colectivo de trabajo en relación a quienes por mandato legal se les cambió la naturaleza del vínculo laboral, y frente a derechos no adquiridos ni consolidados, no va más allá del momento en que mutaron de trabajadores oficiales a empleados públicos. Adicionalmente, es pertinente precisar, que como no es factible jurídicamente aplicarle a un empleado público una norma convencional, máxime que la fuente legal de esta clase de derechos que lo es el artículo 467 del Código Sustantivo del Trabajo, se refiere expresamente a que las condiciones a fijar regirán son los <contratos de trabajo>; se colige que los empleados públicos de la Empresa Social del Estado Rafael 17 Radicación n.° 45206 Uribe Uribe, que a partir de la escisión del ISS que se produjo el 26 de junio de 2003 dejaron de estar vinculados por una relación contractual laboral, como ocurrió con la demandante, no pueden beneficiarse de la convención colectiva de trabajo; salvo que de conformidad con el artículo 18 del Decreto 1750 de 2003, se trate de un derecho adquirido ya sea legal o convencional que se hubiera consolidado con antelación a la escisión del Instituto de Seguros Sociales y bajo la condición de trabajadora oficial; que no sería el caso del reconocimiento o reliquidación de la pensión de jubilación implorada en esta litis en los términos del artículo 98 convencional, por haberse causado el derecho como atrás se dijo el 16 de Diciembre de 2004 siendo la accionante empleada pública. Por consiguiente, tratándose de un empleado público de las ESE, los derechos consolidados o causados después de la entrada en vigencia del tantas veces mencionado Decreto 1750 de 2003, no es dable otorgarlos teniendo como fuente la convención colectiva de trabajo. Finalmente, en lo que incumbe a la sentencia de exequibilidad C- 349 del 20 de abril de 2004, cabe decir que por virtud de que la misma se remite a lo expuesto en la sentencia C-314 de 2004, sirven las mismas consideraciones para estimar que el respeto de los derechos adquiridos que allí se mencionan, se concibe en los términos antes expresados” (se resalta). De lo visto en precedencia, se colige que se equivocó el Tribunal al concluir que al demandante le era aplicable el art. 104 de la convención colectiva de trabajo, en razón a que mutó su condición de trabajador oficial a empleado público en virtud de la escisión de que fue objeto el ISS, y por estructurarse la invalidez fungiendo esta última condición. 18 Radicación n.° 45206 Por lo expuesto, el cargo no prospera. Sin costas en sede de casación. XII. SENTENCIA DE INSTANCIA Lo dicho en el estadio de la casación es suficiente para, en sede de instancia, darle la razón al I.S.S., en su recurso de apelación (fls. 768 a 770), motivo por la cual se revocarán los ordinales segundo, tercero, cuarto y parcialmente el quinto -en cuanto condenó al I.S.S., a pagarle al actor las costas del proceso- del fallo dictado, el 6 de marzo de 2008, por el Juzgado Catorce Laboral del Circuito de Bogotá, y, en su lugar, absolver al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES hoy «COLPENSIONES», de todas las pretensiones formuladas en su contra por el señor ÁLVARO AMARILES. Costas de la primera y segunda instancia a cargo del demandante. XIII. DECISIÓN En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, CASA la sentencia proferida el treinta (30) de noviembre de dos 19 Radicación n.° 45206 mil nueve (2009), por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, en el proceso que ÁLVARO AMARILES le promovió a la E.S.E. LUIS CARLOS GALÁN SARMIENTO y solidariamente al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES hoy «COLPENSIONES». En sede de instancia, RESUELVE: PRIMERO: REVOCAR los ordinales segundo, tercero, cuarto y parcialmente el quinto de la sentencia de seis (6) de marzo de dos mil ocho (2008), proferida por el Juzgado Catorce Laboral del Circuito de Bogotá. SEGUNDO.- ABSOLVER al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES hoy «COLPENSIONES» de todas las pretensiones formuladas en su contra por el señor ÁLVARO AMARILES TERCERO. Costas del proceso, conforme a la parte considerativa. Cópiese, notifíquese, publíquese, cúmplase y devuélvase el expediente al tribunal de origen. 20 Radicación n.° 45206 CLARA CECILIA DUEÑAS QUEVEDO Presidenta de Sala JORGE MAURICIO BURGOS RUIZ RIGOBERTO ECHEVERRI BUENO LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS 21