346.066 2-M977d - Universidad Francisco Gavidia

UNIVERSIDAD F RANCISCOS G AVIDIA
Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales
Escuela de Ciencias Jurídicas
Disolución Y Liquidación De Las Sociedades
MONOGRAFIA
PRESENTADA POR:
Miguel Angel Murillo Mejía
TRABAJO DE GRADUACION PARA OPTAR AL GRADO ACADEMICO DE:
Licenciado en Ciencias Jurídicas
ENERO DE 2001
SAN
SALVADOR,
EL
SALVADOR,
CENTRO
AMERICA
INTRODUCCION
El presente trabajo consta de dos capítulos, en el primero
se ha desarrollado el tema en lo que respecta a la disolución; y
en el segundo, todo lo relacionado a la liquidación de las
sociedades.
En lo que respecta a la Disolución de Sociedades, en forma
doctrinaria se le ha dado su concepto y desde ese punto partimos
en lo que respecta a las causas que generan la disolución, algunas
de ellas las podemos encontrar en el Código de Comercio, mientras
que otras de las causas las encontramos en las Escrituras de
Constitución de las Sociedades, ya que dependen de la voluntad de
los socios o accionistas.
Para un mejor entendimiento de las causas en mención, se ha
tratado de dar una explicación de cada una de ellas; para esto,
hemos tenido que auxiliarnos de ciertos autores mercantilistas,
para entender de una manera más clara, el origen de las causas de
disolución. También se busca con este trabajo, dar en una forma
detallada, sobre el proceso que se debe seguir en la etapa de
disolver la sociedad o como dice nuestra legislación mercantil, que
la disolución no es automática, sino que debe ser reconocida por
los socios, para que éstos tomen o no el acuerdo de disolver la
sociedad, ya que la ley permite subsanar la causa que origina
dicha disolución. Podemos preguntarnos, el porqué la ley permite
subsanar la causa, porque si ésta ya se dio, entonces se debe
proceder a disolverla; pero debemos entender dicha benevolencia
de la ley, en el aspecto de que lo que se busca es proteger la
continuidad de la empresa, todo y cuando la causal no tengan un
objeto ni causa lícita, porque de lo contrario nos llevaría a
disolverla y liquidarla de inmediato.
En el capítulo de la liquidación de la sociedad, lo hemos
desarrollado en lo que al capítulo XI y XII del Libro Primero de
Código de Comercio se refiere, ya que en dichos capítulos
encontramos los procesos de liquidación voluntaria y judicial. Pero
antes
de
hablar
de
su
proceso
de
liquidación,
primero
conceptualizarnos sobre dicho tema; los requisitos que deben
cumplir las sociedades que se encuentran en liquidación, luego
quienes son los que intervienen en la etapa de la liquidación, su
nombramiento
y
las
facultades
que
la
ley
establece
a
los
liquidadores para cumplir con el cargo que se les encomienda, y en
base a dichas facultades, realizan una serie de operaciones de
liquidación durante el plazo establecido para tal efecto.
Luego como lo mencionabamos en el párrafo anterior, en el
capítulo XII del Código de Comercio, se establecen los casos en
que se deberá efectuar la liquidación judicial, así como a quien
corresponde llevar a cabo la acción de nulidad, el procedimiento a
realizar para su declaración, ante quien debe llevarse a cabo dicho
procedimiento, luego en una forma bastante comprensible, detallo
los pasos a seguir con la liquidación de la sociedad a la que se ha
declarado su nulidad, hasta finalizar con la cancelación de la
inscripción de la sociedad en el Registro de Comercio.
OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
Realizar un Estudio de las causas que llevan a una
Sociedad de Persona o de Capital, a su respectiva Disolución y
Liquidación, así como los efectos de las mismas.
OBJETIVO ESPECIFICO
Conocer cual es el procedimiento para disolver y liquidar
una Sociedad de Personas o de Capital.
DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES
INDICE
INTRODUCCION ............................................................... i
OBJETIVOS ...................................................................... 1
OBJETIVO GENERAL ........................................................ 1
OBJETIVO ESPECIFICO .................................................... 1
CAPITULO I ...................................................................... 2
1.
2.
DISOLUCION DE LAS SOCIEDADES .......................... 2
1.1
CONCEPTO ...................................................... 2
1.2
EFECTO JURIDICO ........................................... 4
CLASIFICACION DE LAS CAUSAS DE DISOLUCION ... 5
2.1
DISOLUCION PARCIAL ..................................... 7
2.1.1 EXCLUSION DEL SOCIO ................................... 8
A.
CONCEPTO ................................................ 8
B.
CASOS LEGALES DE LA EXCLUSION .......... 8
C.
EFECTOS DE LA EXCLUSION DEL SOCIO ... 9
D.
PROCEDIMIENTO PARA LA EXCLUSION
DEL SOCIO ............................................... 10
2.1.1 SEPARACION DEL SOCIO ......................... 14
A.
CONCEPTO ................................................ 14
B.
CAUSAS DE SEPARACION .......................... 14
C.
EFECTOS DE LA SEPARACION ................... 15
D.
PROCEDIMIENTO PARA LA SEPARACION
DEL SOCIO ................................................ 16
2.2
DISOLUCION TOTAL ......................................... 19
2.3
DISOLUCION VOLUNTARIA ............................... 20
2.4
DISOLUCION JUDICIAL ..................................... 21
2.4.1 DISOLUCION DE SOCIEDADES
NULAS E IRREGULARES. .............................. 24
A.
SOCIEDAD CON OBJETO ILICITO ............... 25
B.
SOCIEDAD CON CAUSA ILICITA ................. 26
C.
SOCIEDAD POR FALTA DE
CONSENTIMIENTO ..................................... 26
3.
CAUSALES DE DISOLUCION ..................................... 28
3.1
SOCIEDADES DE PERSONAS ........................... 28
3.2
SOCIEDADES DE CAPITAL ............................... 28
3.3
DIFERENCIAS DE LAS CAUSAS DE
DISOLUCION .................................................... 30
CAPITULO II ..................................................................... 37
1.
LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES ......................... 37
1.1
CONCEPTO ...................................................... 37
1.2
LA SOCIEDAD EN LIQUIDACION. PLAZO. .......... 38
1.3
PERSONALIDAD DE LA SOCIEDAD
EN LIQUIDACION ............................................. 38
1.4
2.
EFECTOS DE LA LIQUIDACION ......................... 40
LOS LIQUIDADORES ................................................ 41
2.1
FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES ............. 43
2.2
OPERACIONES DE LIQUIDACION ...................... 44
3.
LIQUIDACION VOLUNTARIA ...................................... 46
4.
LIQUIDACION JUDICIAL ............................................ 53
4.1
LIQUIDACION DE SOCIEDAD CON
OBJETO Y CAUSA ILICITA ................................ 54
4.2
LIQUIDACION DE SOCIEDAD POR FALTA
DE CONSENTIMIENTO DE LA MAYORIA
DE LOS SOCIOS ............................................... 55
4.3
LIQUIDACION DE SOCIEDAD POR
CARECER ABSOLUTAMENTE DE
FORMALIDADES PARA SU OTORGAMIENTO. .... 57
4.4
LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CUYA
ESCRITURA SOCIAL NO LLENA LOS
REQUISITOS EXIGIDOS. ................................... 58
4.5 LIQUIDACION DE SOCIEDADES POR NO
HABER PRESENTADO LA ESCRITURA
SOCIAL PARA SU INSCRIPCION EN EL
REGISTRO DE COMERCIO ................................ 60
4.6 LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD QUE
REALICE ACTOS ILICITOS ................................. 61
5.
CONCLUSIONES ...................................................... 63
6.
BIBLIOGRAFIA ......................................................... 67
1
CAPITULO I
1.
1.1
DISOLUCION DE LAS SOCIEDADES
Concepto
(Saúl A. Argerl). Es el momento en que la Sociedad
finaliza su existencia jurídica.
Joaquín
Rodríguez
Rodríguez,
dice
que
es
cuando
la
Sociedad pierde su capacidad jurídica para el cumplimiento del fin
para que el que se creó y que sólo subsiste para la resolución de
los vínculos establecidos por la sociedad con terceros, por aquélla
con los socios y por éstos entre sí.
Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales,
Manuel Ossorio. Es el final orgánico y económico de estas
personas jurídicas, que puede ser total cuando se extingue el
vínculo contractual entre todos los socios; o parcial, cuando se
extingue
sólo
con
respecto
a
uno
subsistentes el vínculo entre los demás.
o
más
socios,
quedando
2
Saúl a. Argerl. Es la operación o estado pendiente mediante
la
cual
después
de
haberse
determinado
el
importe
de
las
obligaciones societarias que se tienen asumidas, se pone en
movimiento el mecanismo económico financiero del ente societario
a
fin
de
saldarlas
y
adjudicar
su
saldo,
si
lo
hubiere,
distribuyéndolo entre los socios de conformidad con el estatuto
social o según la ley.
El
Dr.
Mauricio
Ernesto
Velasco
Zelaya,
en
su
obra
“Apuntes sobre la Ley de Procedimientos Mercantiles” nos dice;
que el origen de la disolución de las sociedades, proviene de la
ley, del contrato social, de la voluntad o por decisión judicial; y las
causas que la determinan, según sea total o parcial, depende de
cada tipo de sociedad.
Con base a lo anterior expuesto, podemos decir, que toda
sociedad de persona o de capital, tiene un momento en el cual, al
darse una de las causales estipuladas por las Leyes Mercantiles o
establecidas en la Escritura Social de Constitución, sus socios o
accionistas no tienen otra alternativa que disolver la sociedad ya
sea voluntaria o por orden judicial.
3
La disolución de la sociedad, cualquiera que sea su causa o
clase de sociedad, no es una simple disolución, o sea, solo tomar
el acuerdo de disolverla o darle cumplimiento a la orden judicial,
sino que ésta tiene su procedimiento legal, establecido para el
caso nuestro, en el Código de Comercio y la ley de Procedimientos
Mercantiles, para que posteriormente se lleve a cabo la respectiva
liquidación de la sociedad.
También decimos que no es simple, sino compleja; ya que al
acontecer una de las causales de disolución, comienza el proceso
de la disolución y luego su liquidación, consistente en finiquitar
todos los negocios pendientes, tales como: cancelación de sus
créditos a los acreedores, exigir el cobro de los créditos a los
deudores de la sociedad, etc. Finalizando este proceso con la
división del haber social entre los socios.
1.2
Efecto Jurídico
Toda causa tiene su efecto y en el caso de la disolución de
Sociedad, el efecto jurídico consiste en que la sociedad queda
incapacitada de seguir operando en los negocios para lo cual
fue creada, quedándole completamente prohibido de llevar a
4
cabo
nuevas
operaciones;
excepto
el
de
finalizar
las
operaciones ya iniciadas.
La prohibición de realizar nuevas operaciones, no solo es
para
la
sociedad,
sino
que
también
para
los
que
sean
nombrados como Liquidadores.
El efecto jurídico de la disolución de la Sociedad, se
encuentran estipulado en los artículos 64 y 65 del C de Com. del
Capítulo II de las sociedades de personas, en relación al art.
190 del Capítulo VI del mismo código, en lo que se refiere a las
Sociedades de Personas. Y en cuanto a los liquidadores, la
prohibición se encuentra estipulado en el art. 332 Inc. Final del
C de Com.
2.
CAUSAS DE DISOLUCION
En
causas
la
disolución
de
de
disolución
que
Disolución Total.
las
Sociedades
son:
La
encontramos
Disolución
Parcial
dos
y
la
5
Disolución Parcial, que es cuando solo afecta al vínculo
que une a uno o varios socios en la sociedad y con los demás.
Disolución Total, es aquella que al producirse motivan la
conclusión
del
vínculo
social
para
todos
los
socios,
sin
excepción alguna.
También podemos decir que tomando en cuenta las fuentes
de donde se originan las causas de disolución, éstas pueden
clasificarse como causas de disolución legal, que son aquellas
que están establecidas por la ley; en nuestro caso, son las que
ya establece el Código de Comercio, en el artículo 59 y 187; así
como las causas de disolución voluntaria, que se refieren a las
causas que el Código de Comercio no establece, sino que son
establecidas por los socios en la escritura social de constitución.
En estas últimas para que se concreten deben de existir una
declaración de voluntad de los socios; mientras que en las
legales, no es necesario que exista una declaración de voluntad
o decisión de los socios.
Por su Trascendencia, las causas de disolución pueden
distinguirse en causas generales y especiales. Las causas
6
generales son aquellas que afectan a todas las clases de
sociedades mercantiles; mientras que las causas especiales,
son las que sólo afectan a algunas formas de las mismas, como
la muerte, exclusión o retiro de un socio, cuando el pacto social
las establezca de modo expreso. Art. 60 y 61 de Com.
Como Causas de Disolución entendemos que son las
circunstancias que según la ley, son capaces de poner fin al
contrato
de
sociedades.
La
existencia
de
una
causa
de
disolución, no termina inmediatamente con la sociedad, sino que
es el punto de partida de la situación de disolución, que debe
desembocar en la etapa de liquidación.
2.1
Disolución Parcial
Como
anteriormente
mencionamos,
que
la
disolución
parcial es cuando afecta el vínculo que une a los socios con la
sociedad. En nuestra legislación mercantil, podemos tomar como
ejemplo la Exclusión y Separación de Socios, que el Código de
Comercio nos habla en sus artículos 51 y siguientes. Para poder
comprender esta clase de disolución, hablaremos primero de la
Exclusión y luego de la Separación del Socio.
7
2.1.1
Exclusión del Socio
a) CONCEPTO. La exclusión es una forma de la disolución
parcial, la cual es provocada por la sociedad en contra de los
socios, cuando los actos de éstos ponen en peligro el buen
funcionamiento de la empresa.
b) CASOS LEGALES DE LA EXCLUSION. En las Sociedades de
Personas, el artículo 51 del Código de Comercio, nos habla
que se pueden excluir a uno o más socios en los casos que
enumera
dicho
artículo
y
los
cuales
se
detallan
a
continuación:
I.
Si usaren de la firma o del patrimonio social para
negocios por cuenta propia.
II.
Si infringieran sus obligaciones estatutarias o legales.
III.
Si cometieren actos fraudulentos o dolosos contra la
sociedad.
IV.
Por la pérdida de las condiciones de capacidad o
calidades necesarias, según los estatutos o leyes
especiales.
V.
Por
quiebra,
concurso,
insolvencia
inhabilitación para ejercer el comercio.
de
hecho
o
8
VI.
Por
delito
contra
la
propiedad
establecido
en
sentencia condenatoria ejecutoriada.
VII.
Falta de consentimiento del Acreedor o Acreedores
particulares de los socios, a la prórroga del plazo de
la sociedad, en caso de incumplimiento del socio
deudor.
c) EFECTOS DE LA EXCLUSION DEL SOCIO. Cuando una vez
tomado el acuerdo de exclusión en Junta General, por los dos
tercios de las personas con derecho a voto por lo menos, la
sociedad procede a la liquidación y pago de la participación
social que le corresponde al socio, según el artículo 52 C de
Com.; pero la sociedad también se reserva el derecho de
Retención a que se refiere el artículo 56 C de Com. ¿porqué
la ley permite ese derecho a la sociedad? Le es permitido a la
sociedad, ya que el Estado está en la obligación de proteger
la empresa, debido a que la exclusión del socio tiene sus
efectos, que son:
c.1 Si el Estado no protege a la empresa, se originaría la
cesación de la actividad lucrativa y la continuación de la
misma, por la liquidación de la parte que le corresponde
al socio excluido.
9
c.2 Disminución del Capital Social de la empresa, debido a la
erogación del importe de la participación y liquidación del
socio.
c.3 También tiene sus efectos externos, de que el socio
excluido
responde
a
favor
de
terceros
de
todas
las
operaciones pendientes en el momento de su exclusión.
(Art. 55 Inc. 1° C. De Com.)
La exclusión no es de carácter voluntario por parte del
socio, sino que es de carácter imperativo por parte de la
sociedad, por haberse terminado la confianza en el socio, que
ha perdido su calidad personal, siendo una de las características
de las Sociedades de Personas; mientras que en las Sociedades
de Capital no se da la exclusión y separación de socios, porque
la
confianza
y
calidad
personal,
no
es
una
característica
esencial.
d.
PROCEDIMIENTO
PARA
LA
EXCLUSION
DEL
SOCIO. ART. 44 LEY PR. M. El representante legal de la
sociedad, deberá presentar solicitud al Juez de lo Mercantil del
domicilio del socio que ha sido excluido, para tal caso deberá de
cumplir con todos los requisitos de los artículos 193 y 195 Pr.
10
C., adjunto a la solicitud deberá entregar una certificación del
punto de acta, en donde se hace constar el acuerdo de exclusión
del socio. Una vez aceptada la demanda por parte del Juez,
ordenará inmediatamente la notificación de dicha demanda al
Socio, debiendo de seguir con lo establecido en los artículos
206 y 1277 Pr. C.
Recibida por parte del socio la notificación, éste tiene un
plazo de 15 días para presentar oposición. En caso de que el
socio
no
presentara
oposición,
se
presume
que
acepta
el
acuerdo de la sociedad, y, el Juez a petición de parte, resolverá
que tiene por consentida la exclusión del socio.
Pero si el socio excluido presenta la oposición dentro del
plazo antes señalado, el Juez remitirá a las partes a ventilar sus
derechos en Juicio Sumario. En este caso, la Sociedad a través
de su representante legal, deberá demandar en Juicio Sumario
al socio excluido, en base a cualquiera de las causales que nos
especifica
el
artículo
51
C
de
Com.;
la
demanda
deberá
realizarse dentro de los 15 días siguientes al de la notificación
del auto mediante el cual se remitió a las partes a dirimir sus
derechos en Juicio Sumario. Una vez vencido este término si la
11
sociedad no ha entablado la demanda respectiva, extinguirá el
derecho que tiene la sociedad para ejercer la acción, teniéndose
por aceptada la oposición y quedará sin efecto el acuerdo de
exclusión del socio.
Consentida la exclusión del socio u ordenada por sentencia
firme dictada en el juicio sumario de que se trata, la sociedad
deberá proceder a la liquidación de la parte del socio excluido
de conformidad a lo dispuesto sobre la materia en la Escritura
Social, o según a los acuerdos tomados por los socios.
La Sociedad puede hacer uso de la facultad que le confiere
el artículo 56 del C de Com., consistente en retener la parte del
Capital
y
Utilidades
del
socio
excluido,
hasta
concluir
las
operaciones pendientes al tiempo de la exclusión, por lo que
únicamente deberá hacerse la liquidación del haber social que le
corresponde al socio. Este derecho de retención
no podrá ser
superior a dos años y las cantidades retenidas devengarán el
interés legal, según artículos 56 Inc. 2° y 960 Inc. Último C de
Com., al vencer el plazo de los dos años deberá practicarse la
liquidación respectiva. La escritura de liquidación se inscribirá
en el Registro de Comercio y ésta surtirá los mismos efectos
12
que los de una escritura de modificación social. Art. 465 Rom. I
C. De Com.
En caso de que la sociedad se negare a practicar la
liquidación, el socio excluido podrá demandar a la sociedad en
Juicio Sumario. El valor del derecho social que hubiere de
liquidarse, se establecerá mediante prueba pericial que debe
aportarse en el término probatorio del juicio, cuando se probare
los extremos invocados, en la sentencia se fija la forma de pago,
teniendo
en
anteriormente,
cuenta
también
el
las
derecho
de
retención
circunstancias
de
que
señalado
el
socio
excluido no podrá exigir la entrega del bien aportado, cuando
éste sea indispensable para el funcionamiento posterior de la
sociedad o para la consecución de sus fines, según artículos 56
y 57 C de Com.
La Certificación de la Sentencia pronunciada en el Juicio
Sumario de Liquidación, deberá inscribirse en el Registro de
Comercio y surtirá efectos iguales a los de una escritura de
Modificación Social. Por lo tanto la Exclusión del Socio surtirá
efectos a partir de la fecha de Inscripción en el Registro de
13
Comercio, según lo establece el artículo 465 IV literal “d” C de
Com.
2.1.2 Separación del Socio
a.
CONCEPTO. Es el acto puramente voluntario del
socio inconforme con los actos realizados por la sociedad.
b.
CAUSAS DE SEPARACION.
En las Sociedades de Personas todos los socios pueden
obtener su retiro de la sociedad, en los casos que el artículo 54
C de Com., nos enuncia y que son:
b.1 Si la sociedad, a pesar de tener utilidades que lo
permitan, acuerda no repartir un beneficio igual, cuando menos
al interés legal del total del capital y reservas de la sociedad
durante dos ejercicios consecutivos.
b.2 Cuando, contra su voto o sin su consentimiento, se
modificare
la
administrador
escritura
a
una
constitutiva,
persona
extraña
admitieren uno o varios socios nuevos.
se
a
designare
la
sociedad
como
o
se
14
b.3 Por no excluir al socio culpable en los casos previstos
por este Código, a pesar de ser requerida la sociedad para ello
por el disidente en junta general de socios.
b.4 Por la simple manifestación de voluntad del socio,
hecha en junta general, si la sociedad se ha constituido por
tiempo indefinido o fuera de capital variable.
b.5 A las causas antes mencionadas, también se le debe
de agregar la del Socio que no está de acuerdo con la fusión de
la Sociedad Art. 320 C de Com.
En las tres primeras causas señaladas, el socio deberá
ejercer el derecho de Separación, en un plazo de seis meses
contados a partir de cuando tuvo conocimiento del hecho que lo
motivó a separarse de la sociedad; mientras que en la última
causa
mencionada,
el
socio
deberá
ejercer
el
derecho
de
separación dentro del plazo de noventa días que señala el
artículo 318 C de Com.
c. EFECTOS DE LA SEPARACION. De igual forma que en
la Exclusión del Socio, generalmente la Separación causa los
15
mismos
efectos
que
mencionamos
en
el
apartado
de
la
exclusión. Decimos generalmente porque la separación tiene su
excepción en el Régimen de Capital Variable, en donde el socio
no puede ejercitar el derecho de separación, cuando ésta tiene
como consecuencia la reducción a menos del mínimo el capital
social, según lo establece el artículo 314 C de Com.
d.
PROCEDIMIENTO
PARA
LA
SEPARACION
DEL
SOCIO.
El procedimiento que se realiza para la separación del
socio, es similar al de la exclusión del socio, con la única
diferencia, que en la separación es el socio que tomó la decisión
voluntaria y no la sociedad, quien presenta la solicitud ante el
Juez de lo Mercantil, a la cual adjunta una copia de la carta de
su separación que dirigió a la sociedad, aunque esto último no lo
especifica la ley debe de hacerlo el socio, para evitar una
prevención a lo solicitado.
Después de haber sido presentada la solicitud al Juez
de lo Mercantil por parte del socio, el Juez notificará a través del
representante
legal
de
la
sociedad,
sobre
la
solicitud
en
mención. Una vez notificada la sociedad, ésta tendrá un término
16
de 15 días siguientes al de la notificación, para que presente
oposición y a petición de parte, el juez tendrá por consentida la
separación. Si dentro del término antes señalado, la sociedad
presenta oposición, el Juez remitirá a las partes a ventilar sus
derechos en Juicio Sumario.
El
socio
por
medio
de
su
representante
legal,
interpondrá demanda en Juicio Sumario contra la sociedad, a
quien le reclamará su retiro, en base a cualquiera de las
causales estipuladas en el artículo 54 C de Com., esta demanda
tendrá que ser incoada por el socio, dentro de los 15 días
siguientes al de la notificación del auto por el cual se remitió a
las partes a ventilar sus derechos en Juicio Sumario. Si vencido
este término y el socio no entabla la demanda, caducará el
derecho que tiene para ejercer la acción y como resultado, el
Juez
tendrá
como
aceptada
la
oposición
de
la
sociedad,
quedando sin efecto la decisión del socio de separarse.
Consentida la separación del socio u ordenada por
sentencia firme, dictada en el Juicio Sumario de que se trata,
procediendo de inmediato a la liquidación de la parte del socio
separado, de conformidad a lo dispuesto en la escritura social o
17
por los acuerdos tomados por los socios, salvo si la sociedad
hace uso del Derecho de Retención, a que alude el artículo 56
del C de Com. La escritura de liquidación se inscribirá en el
Registro de Comercio y surtirá los mismos efectos que los de
una escritura de modificación social. Art. 465 Rom. I C de Com.
Si la sociedad se niega a practicar la liquidación, el
socio separado puede demanda a la sociedad en Juicio Sumario.
El
valor
del
derecho
social
que
hubiere
de
liquidarse,
se
acreditará por el socio mediante prueba pericial aportada en el
término
probatorio
del
Juicio.
Si
se
prueban
los
extremos
invocados, en la sentencia se fijará la forma del pago, teniendo
en cuenta el Derecho de Retención señalado en el párrafo
anterior, así como las circunstancias de que el socio que decidió
separarse, no puede exigir la entrega del bien aportado, cuando
dicho bien sea indispensable para el funcionamiento posterior de
la sociedad o para la consecución de sus fines. Art. 56 y 57 C de
Com., y Art. 44 Ley Pr. M.
La Certificación de la Sentencia que se pronuncia en el
Juicio Sumario de Liquidación se inscribirá en el Registro de
18
Comercio, surtiendo los mismos efectos que los de una Escritura
de Modificación Social. Art. 465 Rom. I C de Com.
La Separación del Socio surtirá efectos desde la fecha
de inscripción en el Registro de Comercio. Art. 465 Rom. IV
literal “d” C de Com.
2.2
Disolución Total
Decimos disolución total, cuando aquellas causas que al
producirse, motivan la conclusión del vínculo social para todos
los socios, sin excepción alguna.
Las causas por las cuales puede darse una disolución total
de la sociedad, las encontramos en los artículos 59 y 187 del C
de Com., las cuales se enuncian a continuación: Expiración del
término señalado en la escritura social; imposibilidad de realizar
el
fin
principal
de
la
sociedad o consumación del mismo;
Pérdidas de Capital y; Acuerdo Unánime de los Socios.
Las causas antes enunciadas por si solas no van a disolver
la sociedad, ya que no operan automáticamente, sino que deben
de ser reconocidas por los socios y el acuerdo tomado por
19
éstos, debe hacerse en Escritura Pública y posteriormente
inscribiría en el Registro de Comercio y surte sus efectos a
partir de su inscripción.
2.3
Disolución Voluntaria
Los artículos 63 y 188 del Código de Comercio nos dicen,
que la disolución no es automática. Por tal razón, decimos que
si uno de los socios muere no es causa para que la sociedad se
disuelva automáticamente, sino que la sociedad puede continuar
operando con los herederos, pero esto, debe de hacerse constar
en el contrato social, para que surta efectos entre los socios y
terceros. También podemos decir, que aunque exista una de las
causales de disolución enunciadas en los artículos 59 y 187 C
de Com., por si sola no extingue de hecho la existencia de la
sociedad, ésta debe ser reconocida por los socios en escritura
pública
o
se
pronuncie
una
sentencia
de
declaratoria
de
disolución, que deberá inscribirse en el Registro de Comercio
(Publicidad Formal art. 456 C de Com.), para que surta efectos
desde la fecha en que se inscriba. Pero para poder inscribir la
escritura de disolución, dicho acuerdo debe ser publicados en el
Diario Oficial y en un diario de circulación nacional (Publicación
Material Art. 486 C de Com.), por tres veces en forma alterna;
20
posterior a la última publicación, si no ha ocurrido oposición por
parte de cualquier interesado, sea éste un socio o un tercero.
Transcurridos 30 días se deberá proceder a la inscripción en el
Registro de Comercio.
En caso de que dentro de los 30 días después de la última
publicación,
existiera
oposición
por
parte
de
cualquier
interesado, una vez admitida la oposición, el interesado deberá
presentar la demanda ante el Juez de Comercio respectivo, en el
término de 30 días a partir de la fecha en que la oposición es
admitida en el Registro de Comercio (Art. 64 Inc. 3° C de Com.)
2.4
Disolución Judicial
En el momento de que se da una de las causas de
disolución, tal como: Expiración del Plazo señalado en la
Escritura Social; imposibilidad de realizar el fin principal de la
sociedad o consumación del mismo; y Pérdida de Capital. y la
Junta General se negare a reconocerla o no fuere convocada
para ese efecto, cualquiera de los socios o persona interesada,
podrá pedir la disolución judicial de la sociedad, artículo 188 C
de Com.
21
El Socio de una Sociedad de Personas, para poder exigir la
disolución judicial de la sociedad, deberá probar su calidad de
socio con el Testimonio de la Escritura de constitución inscrita
en el Registro de Comercio, en donde deberá consta esa
calidad; también deberá presentar una constancia auténtica,
para comprobar que la referida calidad no ha sido modificada.
En caso de que el testimonio en mención, haya sido extraviado,
en lugar de éste, el socio tiene que presentar la certificación del
asiento de inscripción expedido por el Registro de Comercio.
El accionista de una Sociedad de Capital, para probar la
existencia
de
ésta,
deberá
presentar
el
Testimonio
de
la
Escritura de Constitución inscrita en el Registro de Comercio; y,
además según el artículo 146 en relación al Art. 629 Inc. 1° C.
De Com., con la exhibición material de los títulos necesarios que
lo acredita como accionistas (acciones). En caso de que el
mencionado título, no pueda ser presentado por estar en poder
de una institución de crédito del país, deberá presentar una
constancia de la mencionada institución, o bien puede presentar
una Certificación de que el título está a disposición de una
autoridad en ejercicio de sus funciones.
22
El interés que tenga cualquier persona o el socio, debe
acreditar
la
prueba
instrumentalmente.
En
caso
que
no
lo
acredite de tal forma, para tener derecho a ejercer la acción de
disolución, deberá establecerse en incidente previo en juicio
sumario y se reduce el término de prueba a 4 días (art. 37 Pr.
M.)
Tanto el socio, cualquier persona interesado o la Fiscalía
General de la República, en su caso, que intente demandar
judicialmente la disolución de la Sociedad, como Acto Previo a
la demanda deberá ocurrir al Juez de lo Mercantil del domicilio
de la sociedad infractora, para que le conceda un plazo no
menor de 90 días ni mayor de 120, para que subsane la causa
de disolución originada.
Tres días después de expirado el plazo antes señalado, y
se compruebe que la sociedad no haya subsanado la causal
invocada, deberá de entablarse la respectiva demanda y de
llegarse a probar en juicio la causal, el juez deberá pronunciar
sentencia en la que declare la disolución, la cual una vez
ejecutoriada, el juez debe expedir la certificación de dicha
sentencia, para su respectiva inscripción en el Registro de
23
Comercio, por parte del interesado, la que surtirá efectos a
partir de su inscripción. Una vez devuelta al juez debidamente
inscrita, éste prevendrá a los socios para que dentro de 30 días
contados
a
partir
de
una
última
notificación,
nombren
al
liquidador o liquidadores, en caso contrario, el juez los nombrará
si
dentro
de
dicho
término,
la
sociedad
no
hace
el
nombramiento, (Art. 39 Pr. M).
2.4.1
Disolución de Sociedades Nulas e Irregulares
Las Sociedades Nulas e Irregulares las encontramos en
nuestro Código de Comercio en los artículos 343 al 357, estas
son sociedades que carecen de validez en su contratos social o
de irregularidades en su funcionamiento, que provocan una
disolución forzosa.
Sociedad nula, es aquella que en su contrato social
adolece de vicios, y se exteriorizan mediante actos realizados
frente
a
terceros,
sociedades
art.
348
C
de
Com.;
irregulares,
son
aquellas
que
mientras
su
que
contrato
las
son
válidos, pero que su funcionamiento las convierte en un peligro
para el público, por lo que su liquidación es forzosa.
24
a. SOCIEDAD CON OBJETO ILICITO
Decimos que una sociedad es nula porque tiene objeto
ilícito, cuando el propósito de la sociedad, es todo lo contrario a
la ley, la moral o al orden público; como ejemplo podemos citar.
Una sociedad que haya sido formada para vender drogas; la
finalidad de esta sociedad iría en contra de los tres aspectos
antes mencionados. Por lo tanto, la escritura social no puede
inscribirse en el Registro de Comercio.
Si la sociedad fue inscrita, aún teniendo el objeto ilícito
señalado en el párrafo anterior, puede ser declarada nula con
efecto
retroactivo
(art.
343
C
de
Com.),
a
pesar
de
lo
establecido en el artículo 25 de la misma ley.
Cualquier persona que compruebe interés o el Ministerio
Público, podrá ejercer la acción de nulidad y esta acción traerá
como consecuencia la disolución y liquidación de la sociedad,
sin perjuicio de la responsabilidad que procediere. Asimismo, la
acción de nulidad no la puede ejercer el socio que haya
intervenido en la celebración del acto nulo.
25
b. SOCIEDAD CON CAUSA ILICITA
Este tipo de sociedad, es aquella que no obstante que su
objeto tiene apariencia lícita, todos los dividendos que obtiene
son utilizados para actividades ilícitas, contrarias a la ley, la
moral o al orden público.
De acuerdo al art. 344 C de Com., la causa debe de
constar en el instrumento o sea en la Escritura Social de
Constitución de la sociedad, también pueden ser establecidas
posteriormente, pero para esto, debe ser probado por cualquier
medio legal de prueba. Si la causa no se expresa en el
instrumento
o
no
puede
ser
probada
posteriormente,
se
presumirá que la sociedad tiene causa lícita.
c. SOCIEDAD POR FALTA DE CONSENTIMIENTO
Se entiende por consentimiento desde el punto de vista
jurídico, la adhesión de uno o a la voluntad de otro.
Tomando como referencia el concepto antes mencionado,
se entiende que en una sociedad, exista falta de Consentimiento
de un socio o varios de ellos en el contrato de sociedad, cuando
se pruebe esa ausencia de adhesión a la voluntad de los demás.
26
Existiendo la falta de consentimiento en una sociedad, la
acción de nulidad le corresponde al socio perjudicado o al
Ministerio Público. Una vez admitida la demanda por parte del
Juez, éste librará oficio al Registro de Comercio, para anotar
preventivamente la demanda y en caso de ser probados los
extremos, la sentencia será declarando nula y en caso de ser
probados los extremos, la sentencia será declarando nula la
sociedad y ordenando su inmediata disolución y liquidación.
Posteriormente el Juez librará certificación de la sentencia para
su inscripción en el Registro de Comercio.
En
este
caso,
debemos
de
entender
que
la
nulidad
proviene de la falta de consentimiento de la mayoría de los
socios. Pero, si la falta de consentimiento fuera solamente de
uno de los socios o de la minoría de ellos, deberá considerarse
como causa de separación, tal como lo estipula el art. 345 inc.
Último, en relación con el art. 26 Inc. 2° del C de Com.
27
3.
3.1
CAUSALES DE DISOLUCIÓN
SOCIEDADES DE PERSONAS
En las Sociedades de Personas, de acuerdo al Art. 59 C de
Com., las causas por las cuales se disuelven son:
I.
Expiración
social,
del
cuya
Término
señalado
prórroga
no
en
podrá
la
escritura
estipularse
tácticamente.
II.
Imposibilidad
de
realizar
el
fin
principal
de
la
sociedad, o consumación del mismo.
III.
Pérdidas de las dos terceras partes del capital social.
IV.
Acuerdo unánime de los socios a menos que en la
escritura social se haya estipulado que tal decisión
pueda tomarse por mayoría.
3.2
SOCIEDADES DE CAPITALES
De acuerdo al art. 187 C de Com., las Sociedades de
Capitales se disuelven por las causas que a continuación se
detallan:
I.
Expiración del plazo señalado en la escritura social, a
menos que la junta general de accionistas acuerde la
28
prórroga del mismo, con los requisitos exigidos para
modificar el pacto social.
II.
Imposibilidad
de
realizar
el
fin
principal
de
la
sociedad o consumación del mismo, salvo que la
junta
general
de
accionistas
acuerde
cambiar
la
finalidad, observando los requisitos legales.
III.
Pérdida de más de las tres cuartas partes del capital,
si
los
accionistas
no
efectuaren
aportaciones
suplementarias que mantengan, por lo menos, en un
cuarto el capital social.
IV.
Acuerdo
sesión
de
la
Junta
extraordinaria
General
de
especialmente
accionistas,
en
convocada
al
efecto y con el voto favorable de las tres cuartas
partes
de
aumentar,
las
pero
acciones.
no
El
disminuir,
pacto
la
social
puede
proporción
de
acciones exigida en este caso.
V.
Otras causas de disolución. Por Sentencia Judicial y
por Fusión.
29
3.3
DIFERENCIAS DE LAS CAUSALES DE DISOLUCION
I.
Expiración del plazo o término en la Escritura Social.
En este causal, a las Sociedades de Personas no le es
permitido prorrogar el término en una forma tácita, sino que
debe establecerse en forma expresa.
Es la voluntad de los socios, en Junta General, la que
predomina, ya que ellos son libres para determinar o fijar el
término de vida que tendrá la sociedad, ya sea un término breve
o un plazo largo, pero también los socios pueden determinar que
la sociedad tenga una vida indefinida. Pero si ellos señalan un
determinado plazo, al llegarse éste, la sociedad entra al proceso
de disolución y posterior liquidación.
En las Sociedades de Capitales, igualmente, la prórroga de
dicho plazo debe ser acordado por los socios en Junta General
de Accionistas, para lo cual deben de cumplir con los requisitos
exigidos para la modificación.
Pero,
¿podrá
modificarse
la
expiración
del
plazo
de
duración de la sociedad?, claro que se puede prorrogar, para lo
30
cual es imprescindible que los socios adopten el acuerdo y luego
sea inscrito en el Registro de Comercio antes de que expire el
término de duración de la sociedad.
Si transcurre el término señalado en la escritura social, la
sociedad continuará funcionando en forma regular hasta que se
otorgue la escritura que la disuelva o se haga uso de la acción
de disolución. Una vez demandada la disolución, el juez le
concederá un plazo no menor de 90 días ni mayor de 120,
dentro del cual la sociedad podrá regularizar su existencia. Art.
356 C de Com.
II. Imposibilidad de realizar el fin principal de la Sociedad,
o consumación del mismo.
En las Sociedades de Personas y de Capital, esta
causal no opera de pleno derecho, ya que es preciso que sea
declarada su existencia por un acuerdo adoptado por los
socios en una Junta General de Accionistas y ésta acuerde
cambiar la finalidad. La imposibilidad de seguir realizando el
fin principal de la sociedad o el quedar consumado, son
causas generales de disolución. La imposibilidad puede ser
31
física o jurídica. La consumación del objeto es un problema
de hecho.
Cuando se dice que esta causal no opera de pleno
derecho, se fundamenta legalmente con los artículos del
Código de Comercio y Ley de Procedimientos Mercantiles,
que a continuación se transcriben.
Art. 63 C de com. “La disolución no es automática. En
consecuencia, las causales de disolución contempladas en
este Código no ponen fin por sí solas a la existencia de la
sociedad, hasta que no se acuerde o reconozca la disolución
por los socios, en escritura pública, o se pronuncie sentencia
declarando la disolución.
La existencia de una causal de disolución da derecho
a cualquiera de los socios o a terceros que tengan interés en
ello para demandar que la sociedad sea declarada disuelta o
se reconstituya en forma legal.
La
escritura
de
disolución
y
la
ejecución
de
la
sentencia, en su caso, se inscribirán en el Registro de
32
Comercio
y
surtirán
sus
efectos
desde
la
fecha
de
su
inscripción”.
Art. 188 C de Com. “La disolución no será automática.
Las cuatro primeras causales de disolución indicadas en el
artículo anterior deberán ser reconocidas por los accionistas
en junta general. El reconocimiento se hará constar en
escritura pública, otorgada por las personas que la junta
general designe, como representante de la masa total de
accionistas; esta escritura se inscribirá en el Registro de
Comercio y surtirá sus efectos a partir de la fecha de la
inscripción”.
Art. 356 C de com. “la disolución que prolongue su
existencia más allá del plazo fijado en el pacto social para su
disolución,
sin
haber
otorgado
previamente
la
prórroga
correspondiente, así como aquella que se encuentre afectada
por cualquier otra causal de disolución contemplada en este
Código y no proceda a subsanarla, continuará funcionando
en forma regular, hasta que se otorgue la escritura que la
disuelva o se haga uso de la acción de disolución.
33
Demandada la disolución por cualquier de los motivos
señalados n el inciso anterior, el Juez concederá, como
requisito previo para tramitar el juicio, un plazo no menor de
noventa días ni mayor de ciento veinte dentro del cual la
sociedad podrá regularizar su existencia”.
Art. 38 L.Pr. M. “Cuando de conformidad con los arts.
189 y 356 del Código de Comercio, cualquier socio, persona
interesada o la Fiscalía General de la República, en su caso,
intentare
demandar
judicialmente
la
disolución
de
la
sociedad, deberá ocurrir al juez a efecto de que, como acto
previo, conceda el plazo a que se refiere el inciso segundo
de la última disposición citada.
Si dentro de los tres días siguientes a aquél en que
expire dicho plazo, no se comprobare haber subsanado la
deficiencia, podrá entablarse la demanda correspondiente; y
si
en
el
juicio
se
probare
la
causal
invocada,
pronunciará sentencia declarando la disolución”.
el
juez
34
III.
Pérdida de Capital
Para el caso de las Sociedades de Personas, la disolución
de la misma procede cuando ha perdido dos terceras partes de
su capital; mientras que las Sociedades de Capital, su disolución
opera cuando han perdido más de las tres cuartas partes del
capital; pero en este tipo de sociedad, el Código de Comercio
expresamente le permite seguir operando a la sociedad, si sus
accionistas hacen nuevas aportaciones, pero para eso deberá
tomar el acuerdo en la Junta General de Accionistas.
Igual tratamiento se aplica a las sociedades de personas a
la luz de la interpretación de los Arts. 63, 356 del C de Com. Y
38 Ley de Pr. M. Antes transcritos.
IV.
Disolución por Acuerdo de los Socios
En este tipo de causal para que opere, en las sociedades
de personas, deberá contar con el acuerdo unánime de los
socios, a no ser que éstos, al momento de llevarse a cabo la
constitución de la sociedad, hayan tomado el acuerdo de que la
decisión puede ser tomado por la mayoría de los socios, y esto,
deben quedar estipulados en la Escritura Social de Constitución.
35
En el caso de las Sociedades de Capital, el Acuerdo de
Disolución debe ser tomado en Junta General de Accionistas, en
sesión extraordinaria especialmente convocada al efecto, por el
voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones. En
ningún momento es aceptado que este acuerdo sea tomado por
una menor cantidad de votos que los mencionados, pero si
puede aumentarse a más de las tres cuartas partes de los votos
favorables. Art. 187 Romanos IV C de Com.
Se impone la necesidad de aclarar que el porcentaje
mínimo de las ¾ partes, como requisito para tomar el acuerdo de
disolución, se aplica a los acuerdos tomados en sesiones de
primera convocatoria, ya que si ésta no se celebra por falta de
quórum, entonces se hará 2ª. Y hasta 3ª. Convocatoria; y el
acuerdo se tomará con otra proporción mayor, tal como lo
reglamenta el art. 243 Romanos V C de Com.
36
CAPITULO II
1. LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES
1.1
CONCEPTO
MANUEL
OSSORIO.
Es
la
operación
consistente
en
determinar el activo y el pasivo de las mismas en el momento de
su disolución, a efectos de abonar las deudas y de adjudicar el
saldo
a
los
socios
en
la
proporción
que
a
cada
uno
le
corresponda.
JOAQUIN RODRIGUEZ RODRIGUEZ. Son las operaciones
necesarias para concluir los negocios pendientes a cargo de las
sociedades, para cobrar lo que a la misma se adeuda, para
pagar
lo
que
ella
debe,
para
vender
todo
el
activo
y
transformarlo en dinero constante y para dividir entre los socios
el patrimonio que así resulte.
JOAQUIN GARRIGUEZ. Es el conjunto de operaciones de
la sociedad que tienden a fijar el haber social al divisible entre
los socios.
37
1.2
La Sociedad en Liquidación Plazo.
La Sociedad que ha entrada a su etapa de la liquidación,
después de haberse llevado a cabo su proceso de disolución, a
su razón social o denominación deberá agregar la frase “En
Liquidación”; y la misma debe ser practicado en un plazo que no
puede exceder de cinco años. Art. 326 C de Com.
La
razón
de
que
las
operaciones
de
liquidación
se
desarrollen normal con terceros, exige la subsistencia de la
personalidad jurídica de la sociedad. Según la teoría de la
identidad,
la
sociedad
subsiste
durante
el
período
de
la
liquidación y no una comunidad de bienes, ni una sociedad
coactiva de liquidación. En nuestra Legislación Mercantil, la
Teoría de la Identidad encuentra su apoyo en el artículo 326 C
de Com., el cual expresa que la sociedad disuelta, conservará
su personalidad jurídica mientras se realiza la liquidación.
En la liquidación lo único que cambia es el fin de la
sociedad, porque en esta etapa ya no se trata de la explotación
del negocio mercantil, sino la liquidación de las operaciones
pendientes para poder llegar a la división del resto patrimonial
38
entre los socios. La sociedad deja de explotar el comercio y las
amplias facultades de representación de los administradores, los
cuales convertidos en liquidadores, ven limitadas sus facultades
a los fines estrictos de la liquidación.
1.3
PERSONALIDAD DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN
El art. 326 C de Com., dice que las sociedades aún
después de la disolución conservará su Personalidad Jurídica
para los efectos de la Liquidación.
Lo anterior nos señala una restricción positiva, porque
podemos
practicar
todos
los
actos
necesarios
para
la
liquidación; pero con la liquidación tenemos una restricción
negativa, y es que no podemos efectuar nuevas operaciones.
Pero en todo caso, la Personalidad Jurídica de la Sociedad se
prolonga hasta liquidar completamente las relaciones sociales.
La estructura de la sociedad, en ningún momento sufre un
cambio
fundamental
con
la
liquidación,
ya
que
la
única
modificación que se produce afecta a la finalidad de la sociedad.
La finalidad ordinaria de la empresa desaparece como meta a
conseguir, para ser sustituida por el propósito de liquidación,
39
siendo
esto,
para
convertir
en
un
patrimonio
repartible
el
complejo jurídico de las que es titular la sociedad.
La Personalidad de la Sociedad sigue siendo la misma, o
sea,
la
sociedad
personalidad
permanece
jurídica,
sólo
intocable
se
inicia
en
un
cuanto
a
proceso
su
de
desintegración de la empresa que no puede realizarse de un
modo desordenado, que sería perjudicial a los socios y a los
terceros, por lo que debe practicarse de acuerdo con ciertas
normas establecidas por los socios o impuestas por la ley.
1.4
EFECTOS DE LA LIQUIDACIÓN
Decimos que la Disolución es la causa de la Liquidación,
esta supone la desaparición de los administradores ordinarios,
la transformación de la actividad ordinaria de la sociedad en una
actividad de liquidación, el cumplimiento de ciertas normas de
publicidad que son garantías de los socios y de los terceros y, la
división del haber social.
40
2. LOS LIQUIDADORES
Los
liquidadores
son
los
administradores
y
los
representantes de la sociedad en liquidación, quienes son los
responsables de llevar a cabo la liquidación; éstos actúan en
interés de la sociedad a la que administran, en ningún momento
al interés del socio o de los acreedores del socio.
El
nombramiento
de
los
liquidadores
debe
estar
establecido en el pacto social, pero en el caso de que no esté
establecido, le corresponde tomar el acuerdo a los socios o
cuando los socios en Junta General acuerden o reconozcan la
disolución. También corresponderá a éstos, fijar el plazo no
mayor de cinco años, en que deba practicarse la liquidación. La
ley no especifica que el nombramiento de los liquidadores, debe
ser por mayorías o minorías, no existe también oposición, en el
aspecto de reconocer a favor de las minorías el derecho de
nombrar un liquidador. Arts. 22 Romanos XII, 27 y 328 C de
Com.
41
Los liquidadores así como son nombrados por los socios,
estos mismos tienen la potestad de revocar su nombramiento,
esta
revocación
puede
efectuar
a
uno
o
varios
de
los
liquidadores, al quedar una vacante, deberá cubrirse de la
misma
forma
antes
descrita.
Cuando
solamente
exista
un
liquidador, éste actuará en forma individual y en caso de que
hayan varios actuarán conjuntamente, por lo que las decisiones
deberán ser tomadas por mayoría.
Si el nombramiento de los liquidadores no ha sido inscrito
en el Registro de Comercio y no hayan entrado en funciones, no
cesarán en sus cargos los administradores sin perjuicio de la
responsabilidad de unos o de otros, pero en caso de que la
inscripción no se haya llevado a cabo por dolo o por negligencia
(art. 329 C de Com.)
Cuando la sociedad ha llevado a cabo la disolución por
sentencia judicial, los socios tienen un plazo de treinta días
contados desde el siguiente día al de la última notificación, para
nombrar el liquidador o liquidadores. Si expirado el plazo en
mención y no se ha hecho el nombramiento de los liquidadores,
cualquiera de los socios o el Fiscal General de la República,
42
podrá solicitar al juez que haga la designación. En este caso,
los socios que no han solicitado el nombramiento, serán oídos
por el juez, por un lapso de tres días comunes; con lo que éstos
contesten o en su rebeldía, el juez hará la designación del
liquidador o liquidadores (art. 39 Pr. M.)
2.1
FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES
La
ley
le
atribuye
determinadas
facultades
a
los
liquidadores y a las cuales deberán de darle cumplimiento, ya
que
toda
actuación
que
exceda
de
las
facultades
ya
determinadas en el art. 332 C de Com., es ineficaz frente a la
sociedad, todo y cuando dicho exceso de las facultades sea del
conocimiento de terceros; todo tercero que tenga conocimiento
del supuesto exceso, puede ampararse en el contenido legal de
las facultades del liquidador para estimar ineficaz toda limitación
contractual.
De acuerdo al artículo 332 C de Com., los liquidadores
tienen las facultades que a continuación se detallan:
I.
Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado
pendientes al tiempo de la disolución.
43
II. Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella
deba.
III. Vender los bienes de la sociedad.
IV. Practicar el balance final de la liquidación, que deberá
someterse a la discusión y aprobación de los socios, en la
forma que corresponda según la naturaleza de la sociedad.
V. Depositar en el Registro de Comercio el balance final, una
vez hecho el depósito y publicación del balance, a que se
refiere el ordinal anterior.
VI. Otorgar la escritura de liquidación y obtener su inscripción
en el Registro de Comercio.
Asimismo, a los liquidadores les queda terminantemente
prohibido iniciar nuevas operaciones sociales.
2.2
OPERACIONES DE LIQUIDACIÓN
Las operaciones de liquidación son todas aquellas que se
inician una vez que los liquidadores hayan tomado posesión del
cargo.
a.
LA
OCUPACION,
ésta
consiste
en
que
los
administradores entregan a los liquidadores, todos los bienes,
44
libros y documentos de la sociedad y esto deberá hacerse a
través de un inventario practicado que será suscrito por ambas
partes.
b.
LA
LIQUIDACION
DEL
PASIVO,
esta
operación
consiste en dejar un patrimonio neto, libre de compromisos,
reclamaciones o gravámenes. Para lo cual, los liquidadores
deberán
de
cumplir
en
forma
estricta
las
obligaciones
pendientes a cargo de la sociedad y pagar sus deudas.
c.
LIQUIDACION DEL ACTIVO, consiste en exigir los
cobros de todo lo que se le deba a la sociedad, éstas tenemos,
los dividendos que se le deban a la sociedad en caso de que
sea socia de otra, así como las aportaciones pendientes de
realizar por los socios. La realización en dinero, cuando se
refiere de vender los bienes de la sociedad.
d.
PUBLICIDAD DE LA LIQUIDACION. Toda sociedad
que se encuentra en la etapa de la liquidación, deberá anunciar
al público dicho estado, con fin de evitar engaños a terceros de
buena fe. De acuerdo al Código de Comercio en su artículo 465
Rom.
I
y
II,
considera
necesario
la
inscripción
del
45
nombramiento de los liquidadores, así como la disolución y
liquidación de la sociedad.
e.
DIVISION
DEL
HABER
SOCIAL.
Convertidos
los
bienes en dinero, o dada la existencia de bienes inconvertibles,
procede su distribución entre los socios. Para llevarse a cabo
esta etapa, ya sea una Sociedad de Persona o Sociedad de
Capital, se procede conforme a los artículos 335, 336 y cuando
se trate de bienes distinto al dinero, se hará de acuerdo al Art.
340 C de Com.
f.
CANCELACION
DE
LA
INSCRIPCION
DE
LA
SOCIEDAD. Siempre que se forma una sociedad, ésta deberá
inscribir
su
Escritura
de
Constitución
en
el
Registro
de
Comercio, para que dicha sociedad pueda tener existencia. De
la
misma
manera
deberá
realizarse
la
cancelación
de
la
escritura de Constitución de la Sociedad cuando ésta quede
liquidada. (Art. 342 C de Com.)
3. Liquidación Voluntaria
Cuando una sociedad sea ésta de Persona o de Capital, ha
sido disuelta por cualquiera de las causales comprendidas en
46
los Romanos I al IV, de los artículos 59 y 187 C de Com., entra
al proceso de la Liquidación, pero siempre conservando su
personalidad jurídica.
En este apartado hablaremos sobre el desarrollo de la
liquidación
Voluntaria,
la
cual
se
realiza
conforme
a
lo
establecido en el capítulo XI del título II del Libro Primero del
Código
de
Comercio,
que
comprende
los
artículos
326
y
siguientes.
Para dar inicio a la liquidación, deberá nombrarse primero
al liquidador o liquidadores, tal como lo estipule el Pacto Social
o pueden ser nombrados por los socios cuando éstos acuerden o
reconozcan la disolución de la sociedad.
En los casos cuando una sociedad ha sido disuelta en
virtud de una sentencia y ejecutoriada ésta, el juez entrega a la
sociedad, una certificación de la disolución para que sea inscrita
en el Registro de Comercio. Una vez que la sociedad devuelva
al juez, la certificación debidamente inscrita, el juez le señalará
a los socios un plazo de treinta días contados desde el siguiente
al de la última notificación, para que dentro de dicho plazo
47
nombre al liquidador o liquidadores que tendrán a su cargo el
proceso de liquidación de la sociedad.
Inscrito el nombramiento de los liquidadores, éstos ya
pueden dar inicio al proceso de liquidación, dentro del marco de
las facultades que la ley les establece les establece en el art.
332 C de Com. Durante todo el tiempo que dure el proceso de la
liquidación, los socios perfectamente pueden acordar el reparto
parcial del haber social conforme el interés de la sociedad y de
sus acreedores. El acuerdo deberá ser tomado por la mayoría
necesaria para modificar el pacto social. Dicho acuerdo deberá
ser publicado y no podrá ser ejecutado durante el transcurso de
treinta días, a partir de la tercera publicación.
En el caso de que la liquidación sea de Sociedad de
Personas, cuando ya han sido pagadas las deudas sociales, el
remanente deberá ser distribuido entre los socios, conforme a lo
dispuesto en el art. 335 C de Com., observándose las reglas
siguientes:
a.
Si
los
bienes
que
constituyen
el
haber
social
son
fácilmente divisibles, se repartirán en la proporción que
48
corresponda a la participación de cada socio en la masa
común.
b.
Si entre los bienes que constituyen el activo social se
encontraren los mimos que fueron aportados por algún
socio u otros de idéntica naturaleza, dichos bienes deberán
ser entregados de preferencia al socio que los aportó, si se
puede realizar cómodamente y el pacto social lo permite.
c.
Los bienes se fraccionarán en las partes proporcionalmente
respectivas, compensándose entre los socios las diferentes
que hubiere.
d.
Una
vez
formados
los
lotes,
el
o
los
liquidadores
convocarán a los socios a una junta, en la que se les dará
a conocer el proyecto respectivo, y aquellos gozarán de un
plazo de ocho días hábiles a partir del siguiente a la fecha
de
la
junta,
para
solicitar
modificaciones,
si
creyeren
perjudicados sus derechos.
e.
Si los socios manifestaren expresamente su conformidad, o
si durante el plazo que se acaba de indicar no formularen
observaciones, se les tendrá por conformes con el proyecto
y el o los liquidadores harán la respectiva adjudicación,
otorgándose en su caso, los documentos que procedan.
49
f.
Si durante el plazo a que se refiere el literal “d”, los socios
formularen observaciones al proyecto de división, el o los
liquidadores convocarán a una nueva junta, en el plazo de
ocho días, para que, de común acuerdo, se hagan al
proyecto las modificaciones a que haya lugar; y si no fuere
posible
obtener
el
acuerdo,
el
o
los
liquidadores
adjudicarán el lote o lotes respecto de los cuales hubiere
disconformidad, en común a los respectivos socios; y la
situación jurídica resultante entre los adjudicatarios se
regirá por las reglas de la copropiedad.
Cuando la liquidación se trataré de una sociedad de
capital, el remanente de la liquidación, será distribuido entre los
socios conforme a lo establecido en el artículo 336 C de com.,
observándose las reglas siguientes:
a.
En el balance final se indicará la parte que a cada socio le
corresponde en el haber social.
b.
Dicho
balance
se
publicará
y
quedará,
así
como
los
papeles y libros de la sociedad, a disposición de los
accionistas, quienes gozarán de un plazo de quince días, a
50
partir
de
la
última
publicación,
para
presentar
sus
reclamaciones a los liquidadores.
c.
Transcurridos dicho plazo, los liquidadores convocarán a
una junta general de accionistas, para que aprueben en
definitiva el balance. Esta junta será presidida por uno de
los liquidadores.
Cuando
el
balance
general
es
aprobado
por
la
junta
general de accionistas, los liquidadores ya pueden proceder a
los
pagos
correspondientes
a
dichos
accionistas,
quienes
deberán entregar a los liquidadores, las acciones respectivas.
En caso de que los mencionados pagos no son cobrados por los
accionistas, en el lapso de dos meses contados a partir de la
aprobación del balance final, deberán ser depositados en una
institución bancaria, a la orden del accionista si la acción fuere
nominativa, o de quien presente el título, si fuere al portador,
para cuyo efecto se indicará el número.
Si transcurrieren cinco años sin que se hayan reclamado
las
cantidades
depositadas,
la
institución
bancaria
deberá
entregarlas al centro de beneficencia pública que designe la
51
Secretaría de Salud Pública y Asistencia Social. Art. 338 C de
Com.
También existe el caso en que las participaciones sociales
se pagan con bienes distintos del dinero; en esta situación los
liquidadores a nombre de la sociedad liquidada, otorgarán los
documentos o escrituras de cesión a favor de los socios,
previamente
al
otorgamiento
de
la
escritura
de
liquidación
social.
¿Qué pasa con los libros, los documentos sociales y
papeles de la sociedad, que los administradores entregaron a
los
liquidadores
mediante
un
inventario
al
inicio
de
la
liquidación?
Todo
lo
antes
mencionado
entregado
por
los
administradores a los liquidadores nombrados para tal efecto, se
tendrán que depositar en una institución bancaria o bien puede
ser una persona que sea designada por la mayoría de los
socios, y si éstos no hicieran la designación, corresponderá al
Juez competente hacer dicha designación.
52
Habiéndose realizado la disolución de una sociedad de
personas, si todos los socios estuvieren conformes con la
liquidación del haber social, posteriormente los socios otorgarán
la escritura de liquidación siempre y cuando se cancelen las
deudas sociales. Art. 341 C de Com.
Asimismo,
Registro
de
corresponderá
Comercio,
la
a
los
inscripción
socios
de
cancelar
las
en
escrituras
el
de
constitución y su modificación, así como de los estatutos si los
hubiere.
4. LIQUIDACION JUDICIAL
De acuerdo a nuestra Legislación Mercantil, la liquidación
judicial se realiza
cuando cualquiera de los socios o cualquier
persona que compruebe interés en ello exija la disolución, la
Junta General de socios se niega a reconocerla o no fuere
convocada para ese efecto. Recordemos que las causales de
disolución no son automáticos. Art. 63, 188 y 189 C de Comercio
y específicamente en los casos de: 1) Sociedades con Objeto y
Causa Ilícita; 2) Por falta de consentimiento de la mayoría de los
socios; 3) Por carecer absolutamente de formalidades para su
otorgamiento; 4) Por no llenar la escritura social los requisitos
53
que la ley exige; 5) Por no haber sido presentada la escritura
social para su inscripción en el Registro de Comercio; 6) Por
realizar la sociedad actos ilícitos.
4.1
Liquidación de Sociedad con Objeto y Causa Ilícita.
(343 y 344 C de Com.)
En esta clase de sociedad, primeramente deberá realizarse
la acción de nulidad, la cual debe ser ejercitada por cualquier
persona que tenga interés en ello, no pudiendo hacerlo, aquellos
socios que participaron en la celebración del contrato social de
la sociedad. También dicha acción, puede ser llevada a cabo por
el Ministerio Público y la cual se ventilará en juicio sumario.
Tanto la calidad o interés del socio, debe de ser comprobado de
conformidad
al
artículo
37
Pr.
M.
También
el
juez
puede
perfectamente declarar de oficio la nulidad, una vez tenga
conocimiento de la misma.
Decretada la nulidad por el juez podrá practicar por si
mismo la liquidación o designar un liquidador; para lo cual
deberá oír previamente a la oficina que ejerce la vigilancia del
Estado, en este caso corresponde a la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles.
54
El liquidador a nombrarse puede ser una persona natural o
una institución bancaria, quien tendrá las facultades señaladas
en el art. 332 C de Com., en este caso, los socios no tienen
ninguna participación en el proceso de liquidación, ya que los
acuerdos corresponden tomarlos al Juez. (art. 43 Pr. M.).
Una vez se haya llevado a cabo la etapa de la liquidación,
el importe de la misma deberá ser utilizado en primer lugar, para
hacer los pagos respectivos de la responsabilidad civil en que
haya incurrido la Sociedad; en segundo lugar, si existiere un
remanente,
éste
deberá
ser
destinado
a
una
sociedad
de
beneficencia pública del lugar en que la sociedad haya tenido su
domicilio, a juicio del juez.
4.2
Liquidación de Sociedad por Falta de Consentimiento
de la Mayoría de los Socios (345 C de Com.)
En esta clase de sociedad, por la falta de consentimiento
por parte de los socios produce nulidad y
la acción para poder
reconocer
el
la
nulidad
podrá
realizarla
socio
o
socios
perjudicados. También podrá ejercerlo el Ministerio Público.
55
Debemos recordar que la falta de consentimiento de un
solo socio o de la minoría de ellos no produce nulidad, lo que
puede llegar a ocurrir, es la separación del socio o los socios
que no hayan consentido, por lo que la sociedad es válida y
continua sus operaciones con el resto los socios y los que no
hayan consentido tienen derecho a que se les indemnice por los
perjuicios que hayan sufrido.
La calidad del socio o el interés del mismo, se comprueba
según
lo
establecido
en
el
artículo
37
de
la
Ley
de
Procedimientos Mercantiles. La acción de nulidad se ventila en
Juicio Sumario y en caso de ser declarada la nulidad en la
sentencia respectiva y una vez ejecutoriada, se llevará a cabo la
disolución y liquidación.
En lo que a la liquidación se refiere, se hará conforme al
artículo 43 de la Ley de Pr. M., el importe de la misma, se
utilizará para el pago de responsabilidad civil y el remanente en
caso de haberlo, se destina a una institución de beneficencia
pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su
domicilio a juicio del juez. Art. 345 C de Com.
56
4.3
Liquidación de Sociedad por Carecer Absolutamente de
Formalidades para su Otorgamiento (346 C de Com.)
En este caso, la sociedad no tiene existencia legal, pero en
caso de que esta sociedad llega a realizar operaciones, como
contratar con terceros, la protección a los derechos de éstos,
cuando contrata de buena fe con la sociedad, funciona de hecho
y
adquiere
personalidad
jurídica
únicamente
en
cuanto
le
perjudique, pero no en lo que pudiere beneficiarle (art. 348 C de
Com.) Debido a que en esta clase de sociedad, no existe objeto
ni
causa
ilícita,
se
le
permite
su
constitución
con
las
formalidades respectivas.
La
acción
de
solicitar
al
Juez
de
que
proceda
a
la
liquidación, le corresponde a los interesados o al Ministerio
Público. En lo que se refiere a la liquidación de la sociedad y al
resultado del importe de la liquidación, se realiza de la misma
manera que en los casos anteriores, a excepción del remanente,
ya que no será entregado a una institución de beneficencia, sino
que se reparte entre las personas que hicieron aportes a la
sociedad de hecho, a prorrata de los mismos, pero cada quien
no podrá recibir más de lo que aportaron. En cuanto a la
57
institución de beneficencia, ésta recibirá en lugar del remanente,
la utilidad que dicha sociedad podría haber obtenido.
Asimismo, esta clase de sociedad tiene su oportunidad
para
formalizar
legalmente
su
contrato
y
para
evitar
su
liquidación. El juez le señala a la sociedad un plazo de entre 90
y 120 días. Dicha oportunidad estriba en que la violación a la
ley,
no
es
de
tal
gravedad
como
las
cometidas
por
las
sociedades descritas en los anteriores apartados.
En lo que a la liquidación se refiere, se hará conforme al
artículo 43 Rom. I y II de la Ley de Pr. M.
4.4
Liquidación de la Sociedad Cuya Escritura Social no
Llena los Requisitos Exigidos (347 C de Com.)
En el presente caso, los efectos de la nulidad serán
regulados de la misma manera que en el caso anterior, mientras
las irregularidades no hayan sido subsanadas.
En este caso la escritura social no podrá ser inscrita,
mientras
las
deficiencias
no
hayan
sido
corregidas.
El
remanente, si lo hubiere, será repartido entre los socios de
58
acuerdo con la cláusula pertinente de la escritura social, pero en
caso de que la deficiencia consista en no haberse hecho las
aportaciones por los socios, en las fechas y en las proporciones
que la ley exige, el remanente que quedare después de cubierta
la responsabilidad civil, no podrá repartirse entre los socios, ni a
título de devolución de sus aportes, ni a título de utilidades, sino
que se destinará a beneficencia. Esto último porque se presume
que hubo mala voluntad por parte de los socios para defraudar a
terceros.
La acción para pedir la liquidación compete a cualquier
interesado o al Ministerio Público. Previamente a la tramitación
del juicio, el juez señalará el plazo que no podrá ser menor de
noventa días, ni superior a ciento veinte.
Si dicho plazo llegara a vencer y la sociedad no ha
cumplido con el requerimiento, el juez dará a la demanda el
trámite de juicio sumario, y, en su caso pronunciará sentencia
ordenando la liquidación de la sociedad. (Art. 41 Pr. M.). la cual
se hará conforme a lo establecido por el art. 43 Rom. I y II Pr.
M.
59
4.5
Liquidación de Sociedad, Por No Haber Presentada la
Escritura
Pública
Social
para
su
Inscripción
en
el
Registro de Comercio (Art. 353 C de Com.)
Este tipo de sociedad, cuando las personas que hayan
tenido interés en la formación de una sociedad, llegan donde un
notario para que ante éste, se otorgue la escritura social de
constitución, la que posteriormente deberá ser inscrita en el
Registro de Comercio, quince días después a su otorgamiento,
para que la sociedad tenga existencia legal. En caso de que la
sociedad
no
gestionarla
la
gestioné,
judicial
o
cualquiera
de
los
administrativamente.
El
socios
podrá
Código
de
Comercio en su artículo 353 Inc. Segundo nos dice, que todo
interesado o el Ministerio Público, podrá requerir judicialmente a
toda sociedad, la comprobación de su existencia regular. Este
requerimiento deberá ser publicado. La sociedad una vez haya
sido notificada, tiene un plazo de cuatro meses a partir de
cuando se haya hecho el requerimiento, para que la sociedad
pueda demostrar su existencia legal. En caso de que no cumplan
con el requerimiento, el juez ordenará en sentencia definitiva
pronunciada en juicio sumario la liquidación de la sociedad (art.
42 Pr. M.)
60
El juez nombrará el Liquidador y la Liquidación se hará
conforme a las disposiciones contenidas en el pacto social y en
su defecto a lo establecido en el Art. 43 Pr. M.
4.6
Liquidación de la Sociedad que Realice Actos Ilícitos.
De los diferentes casos de liquidación judicial, se dice que
este caso es el más grave, debido a que la sociedad se está
utilizando
como
un
instrumento
o
el
medio
para
violar
el
derecho.
Este tipo de sociedad puede realizar sus actos ilícitos de
dos formas que son: 1) La sociedad que se dedique a efectuar
actos cuando su ilícitud tiene relación con la naturaleza de la
sociedad, 2) cuando la sociedad realiza actos que son lícitos,
pero que no está autorizada para realizarlos.
Cuando decimos que el presente caso es uno de los más
graves, es por que este tipo de sociedad, está autorizada para
realizar un determinado tipo de operaciones mercantiles, pero
en la práctica se están dedicando a realizar otro tipo de
operaciones que no son para los cuales fueron autorizados,
aunque
son
actividades
lícitas
pero
la
sociedad
no
fue
61
constituida para tal fin. En este caso podemos citar como
ejemplo, el que una sociedad ha sido constituida y autorizada
para la exportación de artesanías y en la realidad se dedica a la
captación de fondos del público con el engaño de que ganarán
altos porcentajes de interés. El captar fondos de público son
actividades lícitas, cuando las realizan entidades bancarias
autorizadas para tal fin, pero se vuelve ilícito al realizarlo esta
sociedad autorizada para exportar artesanías.
Las
sociedades
que
entran
en
este
caso,
deben
ser
declaradas disueltas y se liquidan inmediatamente por la vía
judicial. Para tal efecto, la acción de disolución la puede ejercer
cualquier interesado o el Ministerio Público; también, el juez
deberá decretar de oficio la disolución y liquidación de la
sociedad, cuando tuviere conocimiento de la actividad ilícita.
Una vez realizada la liquidación, el importe de la misma
deberá ser utilizada para el pago de la responsabilidad civil, y,
en caso de que hubiere remanente, deberá ser entregado a una
institución de beneficencia pública que se encuentre ubicada en
el domicilio de la sociedad, según lo requiera el Juez.
62
5. CONCLUSIONES
a)
Que
operaciones
ninguna
mercantiles,
sociedad
puede
únicamente
realizar
pueden
nuevas
finalizar
las
operaciones ya iniciadas, cuando la sociedad inicia su proceso
de disolución.
b)
La
disolución
de
una
sociedad
no
puede
darse
automáticamente, ya que al darse una de las causales que
estipula el Código de Comercio, ésta debe ser reconocida por
los socios en escritura pública.
c)
La exclusión y separación del socio, únicamente se
da en las sociedades de personas y no, en las sociedades de
capital.
d)
La exclusión del socio es impuesta por la sociedad,
mientras que la separación del socio, se da por la voluntad de
éste.
63
e)
Una sociedad no se extingue con la inscripción de la
escritura de disolución en el Registro de Comercio, sino que con
la inscripción de la escritura de liquidación.
f)
La sociedad tiene el derecho de retención de la parte
de capital y utilidades del socio excluido y separado de la
sociedad, hasta por un plazo no mayor a dos años. Este derecho
no opera en las sociedades de capital variable.
g)
Que la disolución y liquidación de la sociedad, así
como la exclusión y separación del socio, por disposición del
Código de Comercio, no podrán ser sometidos a la etapa del
arbitraje; excepto que se haya acordado posteriormente
de
tener conocimiento de una de las causales.
h)
En el caso de haberse dado la disolución de una
sociedad, la personalidad jurídica de la misma subsiste para los
efectos de la liquidación.
i)
El plazo en que se debe practicar la liquidación, no
puede exceder de cinco años, pero los liquidadores bien pueden
establecer un plazo menor.
64
j)
Tanto en la disolución como en la liquidación, debe
de procederse a su publicación, como parte de garantizar los
derechos de los socios y de terceros.
k)
La ley no especifica que el nombramiento de los
liquidadores, debe darse por acuerdo de las mayorías, ni mucho
menos establece que debe haber oposición, ni reconocer que las
minorías nombren un liquidador.
l)
Que los liquidadores únicamente están facultades
para realizar las operaciones de liquidación de la sociedad, pero
en ningún momento pueden iniciar operaciones sociales nuevas.
m)
socio,
En una sociedad de personas, la calidad o interés del
se
comprobará
con
la
escritura
social
o
con
la
Certificación del Asiento de Inscripción de la misma en el
Registro de Comercio. En las sociedades de capital, con la
presentación material de las acciones, en su defecto con la
constancia de que están en poder de una institución de crédito o
por una certificación de que las acciones están a disposición de
una autoridad en ejercicio de sus funciones.
65
n)
Que una vez finalizada la liquidación de la sociedad,
corresponde a los liquidadores otorgar la escritura de liquidación
y la inscripción en el Registro de Comercio, para cancelar la
inscripción de constitución de la sociedad.
66
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•
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Leyes