INFORME jurídico sobre distrib. libros texto

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Informe Jurídico
DISTRIBUCIÓN DE LIBROS DE TEXTOS
POR LAS A.P.AS. A LOS PADRES
ASOCIADOS
LEGALIDAD
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Informe Jurídico
Que emite el Letrado que suscribe, perteneciente al Ilustre
Colegio de Abogados de Orihuela, con número de colegiado 1.054, y
miembro del Departamento Jurídico de la Federación Provincial de
Asociaciones de Padres y Madres de Alumnos y Alumnas de Centros de
Enseñanza no Universitaria de la Provincia de Alicante “Gabriel Miró”
(en adelante, FAPA), y a tal efecto, conforme a su leal saber y
entender, informa
I.- ANTECEDENTES Y OBJETO.
Las Asociaciones de Padres de Alumnos/as (en adelante, APAS),
y con ocasión de la distribución de libros de textos por éstas a
los padres asociados al inicio del curso escolar, todos los años
ven como las asociaciones de libreros intentan poner obstáculos a
esta actividad asociativa.
Así es, las distintas asociaciones de libreros denuncian que,
la distribución por las APAS de los libros de textos a sus
asociados es improcedente en Derecho, alegando a tales efectos, de
forma general, los siguientes motivos:
1. Actividad ilegal, con carácter genérico.
2. Competencia desleal.
3. Carencia de licencia fiscal.
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Así mismo, y en ocasiones, la propia Administración Educativa,
en concreto, la Consellería de Educación, se suma también a la
obstaculización de la actividad de distribución de libros de textos
realizada por las APAS. En este sentido, conviene recordar la
Instrucción dictada en el año 1995, mediante la que venía a ordenar
a los directores de los centros educativos que prohibieran a las
APAS dicha actividad. Sin embargo, y ante las presiones recibidas
por el colectivo de padres, al año siguiente modificó dicha
instrucción, indicando a los directores que se limiten a informar a
la Consellería de esta distribución, permitiendo, por tanto, la
consecución de la distribución de libros de textos por las APAS.
Ante esta situación de confusión y polémica, la FAPA “Gabriel
Miró” ve necesario la elaboración de un informe jurídico que
analice la actuación referida de las APAS, aportando cuantos
fundamentos jurídicos se entiendan de aplicación.
Pues bien, y de conformidad a como se ha dicho, el supuesto de
hecho objeto de análisis en este documento, es el siguiente:
Por una parte, las APAS, una vez que tienen conocimiento
de los libros de textos que se requieren por los centros escolares
para el siguiente curso escolar, negocian con las correspondientes
editoriales, a fin de obtener dicho material escolar y de carácter
curricular a un precio más reducido, en relación a que si dicha
compra se efectuara en un establecimiento comercial.
Y por otra parte, adquiridos los libros de textos por las
APAS, éstas proceden a su distribución a los padres asociados,
única y exclusivamente, en su sede, que en la mayoría de casos se
encuentra dentro del centro escolar.
De tal forma, y en base al supuesto de hecho planteado, en su
doble vertiente, se estudiará si dicha actividad:
1. Es ilegal.
2. Se puede realizar dentro del centro escolar.
3. Vulnera lo establecido en materia de competencia desleal.
4. Y requiere la obtención de licencia fiscal.
II.- NORMATIVA APLICABLE.
La normativa que se va a tener en cuenta para la elaboración
del presente informe jurídico, y aplicable al supuesto de hecho
antes reseñado a parecer del suscribiente, es la siguiente:
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1. CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA.
2. Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen
Jurídico de las Administraciones Públicas y del
Procedimiento Administrativo Común.
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3. Ley 10/2007, de 22 de junio, de la lectura, del
libro y de las bibliotecas.
4. CÓDIGO PENAL.
5. Ley 3/1991,
Desleal.
de
10
de
enero,
de
Competencia
6. L.O. 1/2.002, de 7 marzo, reguladora
Derecho de Asociación (en adelante, LODA).
del
7. L.O. 8/1.985, de 3 de julio, reguladora del
Derecho a la Educación.
8. L.O. 2/2.006, de 3 de mayo, de Educación.
9. Decreto 126/1986, de 20 de octubre, del Consell
de la Generalitat Valenciana, por el que se
regula
la
participación,
funciones
y
atribuciones
de
las
Confederaciones,
Federaciones y Asociaciones de Padres de
Alumnos de Centros Docentes, no universitarios,
de la Comunidad Valenciana.
10. Decreto 233/1997, de 2 de septiembre, del
Gobierno Valenciano, por el que se aprueba el
Reglamento Orgánico y Funcional de las Escuelas
de Educación Infantil y de los Colegios de
Educación Primaria.
11. Decreto 234/1997, de 2 de septiembre, del
Gobierno Valenciano, por el que se aprueba el
Reglamento
orgánico
y
funcional
de
los
Institutos de Educación Secundaria.
III.- CONSIDERACIONES JURÍDICAS.
A.-) DERECHO FUNDAMENTAL DE ASOCIACIÓN. PREVISIÓN LEGAL DE LA
DISTRIBUCIÓN DE LIBROS DE TEXTOS.
El Derecho de Asociación está regulado en el art. 22 de la
Constitución Española, disponiendo que:
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1. Se reconoce el derecho de asociación.
2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios
tipificados como delito son ilegales.
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3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artículo
deberán inscribirse en un registro a los solos efectos de publicidad.
4. Las asociaciones sólo podrán ser disueltas o suspendidas
en sus actividades en virtud de resolución judicial motivada.
5. Se prohíben las asociaciones secretas y las de carácter
paramilitar.
Este de derecho fundamental es desarrollado por la L.O.
1/2.002, de 7 marzo, reguladora del Derecho de Asociación, en cuyo
articulado se regula el contenido del mismo. De esta norma, es
conveniente citar lo establecido en el apartado primero, de su art.
2, el cual señala que:
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse
libremente para la consecución de fines lícitos.
Vista la normativa de carácter general del derecho de
asociación, pasamos a ver la especial sobre asociación de padres y
madres de alumnos y alumnas. Pues bien, en primer lugar, debemos
citar la L.O. 8/1.985, de 3 de julio, reguladora del Derecho a la
Educación, cuyo art. 5 establece:
1. Los padres de alumnos tienen garantizada la libertad de
asociación en el ámbito educativo.
2. Las asociaciones de padres de alumnos asumirán, entre
otras, las siguientes finalidades:
a.-) Asistir a los padres o tutores en todo aquello que
concierne a la educación de sus hijos o pupilos.
b.-) Colaborar en las actividades educativas de los
centros.
c.-) Promover la participación de los padres de los
alumnos en la gestión del centro.
3. En cada centro docente podrán existir asociaciones de
padres de alumnos integradas por los padres o tutores de los
mismos.
4. Las asociaciones de padres de alumnos podrán utilizar
los locales de los centros docentes para la realización de las
actividades que les son propias, a cuyo efecto, los directores de los
centros facilitarán la integración de dichas actividades en la vida
escolar, teniendo en cuenta el normal desarrollo de la misma.
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5. Las Administraciones educativas favorecerán el ejercicio del
derecho de asociación de los padres, así como la formación de
federaciones y confederaciones.
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6. Reglamentariamente se establecerán, de acuerdo con la
Ley, las características específicas de las asociaciones de padres de
alumnos.
Como se puede observar, uno de los fines de las APAS es el de
asistir a los padres o tutores en relación a la educación de sus
hijos o pupilos, enmarcándose en dicha tarea de asistencia la de
facilitar la adquisición de los libros de textos que precisarán sus
hijos o pupilos, y ello a un precio más asequible que si lo
adquiriera en un comercio. En este mismo sentido, el art. 5.a) del
Decreto 126/1986, de 20 de octubre, del Consell de la Generalitat
Valenciana, por el que se regula la participación, funciones y
atribuciones de las Confederaciones, Federaciones y Asociaciones de
Padres de Alumnos de Centros Docentes, no universitarios, de la
Comunidad Valenciana, contiene esta finalidad de asistencia a los
padres a realizar por las APAS.
Por tanto, la distribución por las APAS a los padres o tutores
de los libros de textos que precisarán sus hijos o pupilos, se
enmarca dentro del fin asistencia regulado en las citadas normas
anteriormente. Así es, de esta forma los padres se les facilita la
adquisición de dichos libros, puesto que:
• Por una parte, sólo deben acudir a sus respectivas APAS
para encargar los libros, evitándoles la búsqueda de los
libros por los distintos comercios.
• Por otra parte, los padres son informados por sus APAS de
los libros que necesitan sus hijos.
• Y por otra parte, dado que el encargo de una cantidad
amplía de libros da margen a negociar el precio de los
mismos a la baja, los padres podrán adquirirlos a un
precio más reducido que el que se puede encontrar en
cualquier comercio.
En definitiva, la mediación de las APAS en la adquisición de
los libros por parte de los padres, comporta una ayuda a éstos,
cumpliendo, por ende, esa finalidad asistencial.
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Si observamos el apartado cuarto del art. 5 de la L.O.
5/1.985, anteriormente citado y trascrito, las APAS están
facultades para el uso y disfrute de las instalaciones del centro
escolar, y ello para la realización de las actividades que le son
propias.
A este respecto, y como ha quedado claro por lo expuesto en
apartado anterior, una de las actividades de las APAS es la de
asistir a los padres, y dentro de esta tarea asistencial, estaría
la de facilitar a éstos la compra de los libros de textos para sus
hijos, para lo cual informan sobre cuáles son los requeridos por el
correspondiente centro educativo, ofreciéndose a comprar, en nombre
de los padres asociados, y si así lo pidiesen éstos, los libros
directamente a la editorial.
Pues bien, nada se puede objetar al hecho de que un APA
reparta a sus asociados los libros de textos que éstos les ha
encargado previamente, y ello dentro del recinto escolar.
Por otra parte, y conforme al art. 22 de la Constitución, una
asociación, como lo es una APA, sólo puede ser suspendida en sus
actividades mediante una resolución judicial.
A mayor abundamiento, el art. 51 de la Ley 30/1.992, señala
que:
1. Las disposiciones administrativas no podrán vulnerar la
Constitución o las Leyes ni regular aquellas materias que la
Constitución o los Estatutos de Autonomía reconocen de la
competencia de las Cortes Generales o de las Asambleas
Legislativas de las Comunidades Autónomas.
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B.-) DISTRIBUCIÓN DE LOS LIBROS EN EL CENTRO ESCOLAR.
2. Ninguna disposición administrativa podrá vulnerar los
preceptos de otra de rango superior.
3. Las disposiciones administrativas se ajustarán al orden
de jerarquía que establezcan las leyes.
Y el apartado primero del art. 127 de esta norma, establece
que:
La potestad sancionadora de las Administraciones
públicas, reconocida por la Constitución, se ejercerá cuando haya
sido expresamente reconocida por una norma con rango de Ley,
con aplicación del procedimiento previsto para su ejercicio y de
acuerdo con lo establecido en este título y, cuando se trate de
entidades locales, de conformidad con lo dispuesto en el título XI
de la Ley 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del
Régimen Local.
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Pues bien, ninguna norma habilita a la Administración
Pública a establecer, en calidad de sanción, puesto que así sería
si se impidiese el reparto de libros en el centro escolar, la
prohibición a las APAS de distribuir a sus asociados los libros de
textos precisados por sus hijos. Es más, y en virtud del art. 22 de
la Constitución, tal prohibición correspondería decretarla a un
órgano judicial y no a uno administrativo.
Y tal relevancia le otorga el ordenamiento jurídico español a
la actividad de una asociación, que viene a protegerlo, como bien
jurídico, en el Código Penal, en cuyo art. 539 contempla:
La autoridad o funcionario público que disuelva o suspenda
en sus actividades a una asociación legalmente constituida, sin
previa resolución judicial, o sin causa legítima le impida la
celebración de sus sesiones, será castigado con la pena de
inhabilitación especial para empleo o cargo público de ocho a doce
años y multa de seis a doce meses.
Por lo tanto, en el supuesto que la Administración Pública, y
en concreto la Consellería de Educación y órganos dependientes,
viniera a prohibir la distribución de libros de textos por las APAS
a sus asociados, dentro del centro escolar, supondría la suspensión
de la actividad de las APAS, y en consecuencia podría incurrir en
una infracción penal.
C.-) COMPETENCIA DESLEAL. LICENCIA FISCAL.
Antes de tratar las cuestiones de competencia desleal y la
supuesta necesidad de licencia fiscal, es conveniente en este
momento, determinar cuál es la actuación de las APAS en la
distribución de los libros de textos, y la relación de éstas con
sus asociados, por una parte, y con las editoriales, por otra
parte.
Como se ha señalado en apartados anteriores, cuando una APA
compra los libros de textos a una determinada editorial para su
posterior reparto a los asociados que así se lo hayan encargado, lo
que está haciendo es cumplir con la finalidad de asistir a los
padres asociados. Dicha asistencia consiste, primero, que una vez
informadas las APAS, y por tanto los padres, de cuáles son los
libros de textos requeridos para el siguiente curso, éstas se ponen
a disposición de sus asociados para mediar, en nombre de éstos, una
compra masiva de tales materiales escolares, con las ventajas ya
referidas con anterioridad; segundo, una vez encargados por los
asociados los libros, las APAS se ponen en contacto las
correspondientes editoriales, al objeto de comprar los libros
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De todo ello, se desprende que entre las APAS y los padres
asociados que les hayan encargado los libros, existe una relación
civil y asociativa de MANDATO, y NO COMERCIAL, no mediando
contraprestación por la prestación del mandato. No obstante, en
ocasiones, puede darse el supuesto que al precio pactado entre APA
y editorial, se añada una determinada cantidad, la cual, por
imperativo legal y dado el ánimo no lucrativo de las APAS, se debe
aplicar a las actividades propias de las mismas, como la
realización
de
actividades
extraescolares,
contratación
de
monitores para los hijos de los asociados, y demás. Y en ningún
caso, se puede entender dicho sobreprecio como ingreso en concepto
de beneficio comercial.
A este respecto, el art. 1709 del Código Civil, define el
contrato de mandato, señalando al efecto que:
Por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar
algún servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra.
Y el art. 1711 del mismo cuerpo legal, establece que:
A falta de pacto en contrario, el mandato se supone
gratuito.
Esto no obstante, si el mandatario tiene por ocupación el
desempeño de servicios de la especie a que se refiera el mandato, se
presume la obligación de retribuirlo.
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encargados por los padres asociados; y tercero, adquiridos
dichos libros a las editoriales, las APAS se disponen a
entregárselos a los padres que así lo hayan encargado, quienes
pagarán el precio acordado entre las APAS, en nombre de sus
asociados, y las correspondientes editoriales.
Pues bien, por tanto dicha relación jurídica no se puede
considerar con ánimo de lucro, y mucho menos de comercial. En este
sentido, debemos de tener en cuenta que la Ley 10/2007, de 22 de
junio, de la lectura, del libro y de las bibliotecas, en la letra
f), de su art. 2, define como consumidor final a la:
Persona natural o jurídica que, sin asumir obligaciones
subsiguientes de compra o determinados pagos de cuota, adquiere
los libros para su propio uso o los transmite a persona distinta sin
que medie operación comercial o cualquier otra operación a título
oneroso.
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Y en las letras d) y e) del mismo precepto legal, se
define lo que se entiende por distribuidor y por librero, a saber:
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d) Distribuidor: persona natural o jurídica que realiza
servicios comerciales y que sirve de enlace entre editores y
libreros, para situar y reponer libros en su punto de venta y
facilitar su difusión.
e) Librero: persona natural o jurídica que se dedica,
exclusiva o principalmente, a la venta de libros al cliente final
desde establecimientos mercantiles de libre acceso al público o por
cualquier procedimiento de venta a distancia.
De tal forma, y dado que no concurre el carácter de onerosidad
en la adquisición y posterior distribución de los libros de textos
por parte de las APAS, éstas se encuadran dentro de dicha
definición legal de consumidor final, no ostentando, por tanto, el
carácter de distribuidor o librero.
Y
referente
a
la
relación
entre
las
APAS
y
las
correspondientes editoriales, entre existe una compraventa de
libros de aquéllas, en nombre y representación de sus asociados, a
ésta, con sujeción a los pactos que ambas partes hayan tenido por
bien acordar.
C.1.-) Competencia Desleal.
La finalidad de la competencia desleal, de conformidad al art.
1 de la Ley 3/1.991, de 10 de enero, de Competencia Desleal, reside
en:
… la protección de la competencia en interés de todos los
que participan en el mercado, y a tal fin establece la prohibición de
los actos de competencia desleal, incluida la publicidad ilícita en los
términos de la Ley General de Publicidad.
Por su parte, el apartado primero, del art. 3 de esta norma,
regula el ámbito subjetivo de aplicación de esta normativa,
estableciendo que:
La ley será de aplicación a los empresarios, profesionales y
a cualesquiera otras personas físicas o jurídicas que participen en el
mercado.
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En virtud a dichos preceptos, las APAS realizarían
actos de competencia desleal si llegaran a participar en
mercado, así como si lo hiciera con fines comerciales.
el
A
este
respecto,
teniendo
en
cuenta
lo
expresado
anteriormente, las APAS actúan en nombre y representación de sus
asociados, en cumplimiento de la finalidad asistencial contemplada
en las normas sobre educación antes citadas, siendo éstos los
consumidores finales.
En este sentido, es amplia la jurisprudencia que apoya esta
tesis, señalando que la adquisición por las APAS de libros de
textos para su posterior reparto a sus asociados, no comporta
actuación alguna de competencia desleal.
C.2.-) Licencia Fiscal.
Cuando se dice en este documento la obtención de licencia
fiscal que se pudiera exigir para la actividad de distribución de
libros, se está refiriendo al alta en el Impuesto de Actividades
Económicas, el cual es de ámbito municipal.
A este respecto, el R.D. Legislativo 2/2.004, de 5 de marzo,
por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley Reguladora de
las Haciendas Locales, en el art. 78.1 señala que:
El Impuesto sobre Actividades Económicas es un tributo
directo de carácter real, cuyo hecho imponible está constituido por
el mero ejercicio, en territorio nacional, de actividades
empresariales, profesionales o artísticas, se ejerzan o no en local
determinado y se hallen o no especificadas en las tarifas del
impuesto.
Para concretar lo que se entiende por tales actividades, el
art. 79.1 de esta norma, señala que:
Se considera que una actividad se ejerce con carácter
empresarial, profesional o artístico, cuando suponga la ordenación
por cuenta propia de medios de producción y de recursos humanos
o de uno de ambos, con la finalidad de intervenir en la producción
o distribución de bienes o servicios
Si analizamos tales definiciones, las APAS en ningún momento
se pueden encuadrar en las mismas, debido a que los fines de éstas
son sin ánimo de lucro.
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Por tal motivo, y teniendo en cuenta que las APAS son
consideradas como entidades para la participación y colaboración e
el funcionamiento de los centros educativos (art. 76.11 del Decreto
Valencia 233/1.997 y art. 79.11 del Decreto Valencia 234/1.997), es
de aplicación la exención prevista en el art. 82, letra e) de la
Ley de Haciendas Locales.
En definitiva, NO ES NECESARIO que las APAS se den de alta en
el IAE.
D.-) JURISPRUDENCIA APLICABLE.
En este apartado, se van a citar varias sentencias y
resoluciones dictadas en supuestos de hechos semejantes a los que
en este informe se están analizando.
1.- La S.T.S., Sala Tercera, de lo Contencioso-administrativo,
Sección 1ª, de 14 Dic. 1990, en su Fundamento de Derecho Segundo
expresa que:
En primer lugar el Ayuntamiento no ha desarrollado una
actividad comercial en el sentido estricto de la misma con finalidad
de obtener un legítimo lucro por estar dentro de los márgenes
establecidos. No se ha dedicado a vender libros para obtener una
ganancia, sino que, en la línea iniciada en 1981 de ayuda a los
padres de familia con hijos en edad escolar, ha abandonado la
compra de textos ya usados y se ha decidido por la adquisición de
textos nuevos a entidades (distribuidoras y editoriales) que los
venden a precios y plazos muy ventajosos para poder llevar a
cabo esa tarea eminentemente social, siendo las Asociaciones
de Padres de Alumnos (APAS) las que gestionan la compra y
distribución de los libros;…
2.- La S.T.S.J de Cataluña, Sala de lo Contencioso-administrativo,
Sección 5ª, de 20 Abr. 2001, rec. 2211/1996, en su Fundamento de
derecho Primero dice que:
Esta Sala y Sección ha tenido ya ocasión de pronunciarse
sobre el tema aquí planteado en las sentencias de fecha 5 Jun., 27
Jul. y 15 Sep. 2000, dictadas en recursos seguidos entre las mismas
partes. En la segunda de las sentencias se recoge:
“Cuarto. La infracción por la que se sanciona a la entidad
recurrente es la prevista en el artículo 35.3, letra b, de la Ley 9/1975, que
establece como falta grave «la venta al por menor de libros al público
realizada contra lo dispuesto en el artículo trigésimo tercero»; y dicho
precepto establece que «el precio de venta al por menor de libros al público
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se realizará al precio fijo que figurará impreso en cada ejemplar...». Por su
parte, el Real Decreto 484/90, de 30 Mar. en su artículo 1.1 establece que
el precio de venta al público al contado podrá oscilar entre el 95 por 100 y
el 100 por 100 del precio fijo; y que por público o consumidor final se
entiende a estos efectos la persona física o jurídica que adquiere los libros
para su propio uso, o que los transmite a persona distinta sin que medie
operación comercial. La Sentencia de este Tribunal de 3 Oct.
1990, sentó a estos efectos que las APA devienen en
consumidores finales de los productos adquiridos para sus
asociados y que al no efectuar éstas un acto de comercio, la
venta final se realiza por el editor a los consumidores al
detalle por su intermedio. Abundando en esta misma consideración
jurídica el artículo 326 del Código de Comercio, que excluye
de la consideración de mercantiles las compras destinadas al
consumo que se adquieran por encargo; así como el hecho de
que en el ámbito cooperativo --artículo 132 del Decreto Legislativo
1/1992, de 10 Feb., que aprueba el texto Refundido de la Ley de
Cooperativas de Cataluña-- SE NIEGUE EL CARÁCTER DE
VENTAS A LAS ENTREGAS DE BIENES Y
PRESTACIONES DE SERVICIOS QUE LAS DE
CONSUMO PROPORCIONAN A SUS SOCIOS, YA SEAN
PRODUCIDAS POR ÉSTA O ADQUIRIDOS DE
TERCEROS PARA EL CUMPLIMIENTO DE SUS FINES
SOCIALES.”
3.- La Resolución del Pleno del Tribunal de
Competencia, de 29 Dic. 1998, rec. 327/1998,
Fundamentos de Derecho que:
Defensa de la
señala en sus
1. En primer lugar, hay que señalar que el TDC ha
expuesto en numerosas resoluciones, entre las que destacan las de
9-10-1991 y 30-12-1991, cuáles son los requisitos necesarios para
la aplicación del art. 7 de la LDC a los casos de falseamiento de la
libre competencia por actos desleales.
Asimismo el tribunal ha considerado que, en los supuestos
de venta directa de libros de texto y material escolar por parte de
las editoriales a los usuarios a través de las asociaciones de padres
de alumnos, no concurren los citados requisitos y, por
consiguiente, no existe una práctica de tal naturaleza, sirva
de ejemplo la resolución de 5-7-1994, cuya doctrina se recoge
en el acuerdo recurrido y que se da aquí por reproducida.
2. Sin embargo, frente a las alegaciones de la recurrente
que trata de equiparar la defensa del interés corporativo de un
grupo de comerciantes con la tutela de los intereses generales, hay
que precisar que la asociación de libreros confunde el interés
particular de sus miembros, quienes, ante la aparición de una
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nueva forma de comercialización de los libros de texto, actúan
exclusivamente en defensa de sus respectivos negocios (lo cual
resulta perfectamente legítimo y amparado por el ordenamiento
jurídico civil) con la existencia de un interés público, que consiste
en procurar el buen funcionamiento de los mecanismos
competitivos en el mercado, el cual resulta tutelado por las normas
sobre la competencia que este tribunal tiene que aplicar.
Así pues, desde la óptica de la defensa de la competencia, lo
que hay que considerar no es si la actuación de la APA afecta o
causa algún perjuicio a los establecimientos minoristas de librería,
sino si va en contra del mercado o, por el contrario, favorece el
desarrollo del mismo.
En este sentido, sea cual sea el planteamiento que se haga
al enjuiciar los intereses privados en juego, lo cierto es que desde,
la perspectiva de la defensa de la competencia. La práctica en
cuestión no sólo no es restrictiva de la competencia sino que,
además, resulta procompetitiva al establecer una nueva forma
de distribución o comercialización de los libros que resulta
altamente ventajosa para los consumidores.
3. Además, también resulta altamente discutible que la
práctica sea ilegal, porque la APA no ha actuado en este caso
como un comerciante o librero que compra al por mayor y luego
revende al público en general, utilizando como tienda el propio
centro escolar (consideración de la que parte la sentencia de la AP
Ciudad Real de 19-5-1997), sino que opera como un
comisionista que actúa por cuenta de los consumidores
individuales, logrando de este modo el acceso a la venta directa
por parte de la empresa editora de los libros.
Este carácter se aprecia muy claramente en el texto de
la circular remitida por la APA a los padres de los alumnos en
la que la citada asociación se ofrecía a encargarse de la
gestión de la compra de los libros y del material escolar y en
la que se invitaba a los padres a que expresamente y mediante
un boletín adherido a la misma, suscribieran el encargo.
4. Así pues, en el presente caso, ni hay afectación sensible
de la libre competencia ni tampoco se produce una violación de la
normativa sectorial sobre la venta de libros ni tampoco, aunque
este comportamiento no ha sido expresamente denunciado, sobre
los descuentos (art. 37 de la ley 9/1995 y art. 1 del RD 484/1990)
pues esta última sólo resulta aplicable a la venta al por menor de
libros al público y no a la venta directa a grupos de compradores
para autoconsumo.
4.- La Resolución del Tribunal de Defensa de la Competencia,
Sección 1ª, de 13 Abr. 1988, rec. 233/1987, establece que:
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Distribución de libros de textos por las A.P.AS. a los padres asociados
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Los hechos que han sido objeto del presente expediente no
pueden encuadrarse en ninguna de las figuras definidas por la Ley
110/63, de Represión de Prácticas Restrictivas de la competencia.
En efecto, no se puede incluir la conducta consistente
en vender a los alumnos de un centro de enseñanza
secundaria, por una asociación formada por sus propios
padres, libros a precios inferiores a los practicados por los
libreros con locales abiertos al público en general, en las que
definen los artículos 1º, 2º y 3º de la citada Ley.
Por un lado la conducta enjuiciada, que en ningún
momento ha sido negada por los representantes de la
Asociación de Padres de Alumnos del Instituto Nacional de
Bachillerato «Las Veredillas», de la localidad de Torrejón de
Ardoz, no constituye una práctica que haya surgido de un
acuerdo de finalidad colusoria que tuviera el objeto o el
efecto de afectar desfavorablemente la competencia en el
mercado, limitándola, falseándola o impidiéndola, requisitos
que recoge el artículo 1º de la citada Ley 110/1963, ya que
falta de elemento fundamental de bilateralidad o
multilateralidad, al ser resultado de la actuación de una sola
Asociación de Padres. Y, por otra parte, dada la escasa entidad
en relación con el total mercado nacional de libros de texto
de bachillerato, no puede ni remotamente afirmarse que la
Asociación de Padres en Cuestión tuviera en dicho mercado
en una situación dominante de la que abusara, conforme
recoge el artículo 2 de la misma Ley, que, además, define lo
que ha de entenderse por posición dominante, en términos
tales de referencia a la posición de unicidad o supremacía de
una empresa en la totalidad del mercado nacional que
sobrepasa con mucho la que pudiera haber tenido la dicha
Asociación de Padres, y eso estimándola forzadamente como una
empresa, ya que limitó sus ventas a tan solo libros de texto y a
miembros del colectivo de alumnos del mencionado centro de
enseñanza secundaria. Por ello, además, no procede siquiera
intentar encuadrar la conducta de la dicha Asociación de Padres en
ninguna de las figuras que enumera el artículo 3 de la repetida Ley
110/1963, porque ello sólo procedería en el caso de que
previamente se hubiera podido constatar que encajara en alguna de
las tipificadas en el artículo 1º o en el 2º y, como ello no es así, y
como el artículo 3º exige que las formas de actuar que enumera
estén, además, incluidas en las de los dos artículos precedentes, no
es en modo alguno posible declarar la conducta que se ha
constatado en este expediente haber tenido lugar, como
constitutiva de una de las prohibidas por la legislación de defensa
de la competencia en el mercado, pudiendo, tal vez, haber
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constituido otra clase de infracción relacionada con la Ley de 12 de
marzo de 1975 y disposiciones con ella relacionadas, para cuyo
conocimiento no es competente este Tribunal de Defensa de la
Competencia.
IV.- CONCLUSIONES.
Visto cuanto antecede, y en aras a dar respuesta a las
cuestiones planteadas y que constituyen el objeto del informe, se
concluye que:
1. Que la distribución de libros de textos por las APAS a
sus asociados, es totalmente legal, al estar contemplada
como la consecución de unos de sus fines asociativos.
2. Que dicha actividad de reparto de libros dentro del
recinto escolar, en concreto, en el local cedido por el
centro escolar para la realización de las actividades
propias de las APAS, ES TOTALMENTE PROCEDENTE EN DERECHO,
NO SIENDO ADMISIBLE LA PROHIBICIÓN DE LA MISMA POR LA
ADMINISTRACIÓN EDUCATIVA.
3. Que tal actividad de distribución, no supone
realización de acto alguno de competencia desleal.
la
4. Que las APAS están exentas de tributar en el I.A.E.
Este es el parecer del letrado informante, conforme a su leal
saber y entender, que somete a cualquier otro fundado en Derecho.
Y para que así conste a los efectos legales oportunos, firmo
el presente en Alicante, a siete de julio de dos mil diez.
Fdo. FRANCISCO JAVIER FERRÁNDEZ PINA
ABOGADO
Responsable Departamento Jurídico de la
FAPA “Gabriel Miró” de Alicante, integrada en COVAPA.
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