2009 FRANQUICIAS Jorge Ramos Casma Consejero Económico Comercial del Perú en Argentina Abril de 2009 Datos estadisticos Existen más de 450 players en Argentina. Facturan alrededor de 14.000 millones de pesos más o menos el equivalente al 2% del PBI nacional El mercado laboral alberga más de 150,000 personas en más de 18,000 puntos de venta. La participación del mercado sigue mostrando el papel predominante de la gastronomía y más precisamente la cafetería con un porcentaje del 33% de las marcas en operación y el 22% de los locales. El sistema nació en Argentina hace 20 años Durante el año 2008 ha habido la apertura de 40 conceptos de franquicias y 1,500 puntos de venta y cerca de 9 mil puestos de trabajo- Datos estadísticos Montos de inversión de las franquicias en Argentina Inversión de hasta $ 10.000 Inversión de hasta $ 35.000 Inversión de hasta $ 50.000 Inversión de hasta $ 80.000 Inversión de hasta $ 100.000 Inversión de hasta $ 130.000 Inversión de hasta $ 150.000 Inversión de hasta $ 200.000 Inversión de hasta $ 300.000 Inversión de más de $ 300.000 Inversión de más de $ 500.000 1,6 % 10,7 % 8,2 % 18 % 10,7 % 14 % 9% 5,6 % 7,4 % 4,1 % 0,8% Datos estadísticos Datos estadísticos PARTICIPACIÓN EN EL MERCADO POR PAÍS DE ORIGEN Al agrupar a los franquiciantes existentes en Argentina encontramos que la mayoría de ellas son nacionales, cabe destacar que algunos conceptos nacionales ya han sido exportados a otros países. La oferta actual de franquicias se distribuye de la siguiente manera: 90,9% representado de origen Argentino, 4,1% origen americano 0,8% origen español, 1,6% origen francés 2,5% a otros países. Datos estadísticos Datos estadísticos Datos estadísticos Generación de empleos en el sector El promedio de generación de nuevos empleos del último año –por la apertura de nuevas franquicias– fue de 2.160 puestos de trabajo. La estimación promedio de empleados en todas la franquicias en operación es de 14.461 empleados. El total estimado de puestos de trabajo entre locales propios y franquiciados es de 27.236 empleados. Aclaramos que no se han considerado los empleados de planta administrativa y gestión. Competencia en el mercado LAS TOPS TEN DE LA FRANQUICIAS BONAFIDE (1987) Cafetería /Chocolatería Total de Locales Locales Propios Locales Franquiciados Solo en 2007-2008 otorgaron 143 5 138 20 Competencia en el mercado DELICITY (1989) Cafetería/Panadería Total de Locales Locales Propios Locales Franquiciados Solo en 2007-2008 otorgaron 91 14 77 18 Competencia en el mercado FIESTISSIMA (2001) Cafetería/Panadería Total de Locales Locales Propios Locales Franquiciados Solo en 2007-2008 otorgaron 62 2 60 18 Competencia en el mercado EL NOBLE REPULGUE (1994) Gastronomía Locales Propios Locales Franquiciados Solo en 2007-2008 otorgaron Total de Locales 62 60 2 -- Competencia en el mercado CREMOLATTI (1995) Heladería Total de Locales Locales Propios Locales Franquiciados Solo en 2007-2008 otorgaron 54 4 50 -- Competencia en el mercado Competencia en el mercado Competencia en el mercado Competencia en el mercado Competencia en el mercado Competencia en el mercado Características del mercado Datos principales del sector: Sectores dominantes: gastronomía (+ 30%) e indumentaria (24%). Dentro de gastronom ía, el sector predominante es el de cafeterías. Otro sector en pleno crecimiento es el de servicios y centros de estética, salud, cuidado corporal y spa. Los rubros low price están cerca de la saturación. Es el caso de las medialunas que tienen costos operativos muy altos. Además, el buen momento de los centros comerciales, que participan con un 15% en el consumo minorista (y se proyecta 24%), ayuda el crecim iento de las franquicias. Sucede que los shoppings priorizan el otorgamiento de sus locales a marcas franquiciantes y éstas, a su vez, “ablandan” sus condiciones para que el franquiciado pueda instalarse. Este año habrá 79 shoppings en actividad. Acceso al mercado Radicación una empresa La Ley de Sociedades Comerciales o LSC (Ley N° 19.550) regula la estructura legal de la compañía en todo el territorio argentino, estableciendo los distintos tipos de sociedades que se pueden constituir en Argentina. Los tipos societarios más utilizados por los inversores extranjeros en Argentina son la Sociedad Anónima (SA) y la Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL) No obstante, la Ley de Sociedades incluye también otra figura tipificada como la Sucursal de compañía extranjera. Sociedad An ónima: En el caso de las S.A. no existen límites a la cantidad de socios (las SRL pueden ser socias de una S.A.) La responsabilidad de los accionistas se encuentra limitada al capital aportado y la administración está a cargo de un directorio compuesto por uno o más directores, accionistas o no. Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeño de su cargo, así como por la violación de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Las S.A. se deben inscribir mediante escritura pública. Deben registrarse ante la Inspección General de Justicia (IGJ) o Registro Provincial y se exige un capital mínimo inicial de $ 12.000 (doce mil pesos argentinos). Acceso al mercado Sociedad de Responsabilidad Limitada: En el caso de las S.R.L., el número mínimo de socios es de 2 (dos) no pudiendo exceder de 50 (cincuenta) y las S.A. no pueden formar parte de las S.R.L. La responsabilidad de los socios se encuentra limitada a la integración de las cuotas que suscriban o adquieran. Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integración de los aportes. La administración y representación de la sociedad corresponde a uno o más gerentes, socios o no. Los gerentes serán responsables individual o solidariamente, según la organización de la gerencia y la reglamentación de su funcionamiento establecida por el contrato. Las SRL se pueden constituir por medio de instrumento público o privado. Deben registrarse ante la IGJ (o registro provincial). No se exige capital mínimo, sin embargo el mismo deberá guardar relación con el objeto de la sociedad. Sucursal de Compañía Extranjera: A fin de poder operar legalmente como sucursal es necesario probar la existencia de la casa matriz en el exterior, inscribir el estatuto, acta constitutiva o contrato social de dicha casa matriz en la IGJ, designar representantes e inscribirlos de la misma manera. Las sucursales están sujetas al control permanente por parte del organismo de control societario y deben cumplir en todos los aspectos pertinentes con los mismos requisitos exigidos para las sociedades anónimas sujetas a dicho control. Las sucursales deben llevar cuentas separadas de la casa matriz y presentar estados contables ante el organismo de control societario. Acceso al mercado Argentina ha suscripto una serie de acuerdos económicos regionales que permiten al inversor extranjero disponer de una excelente plataforma para ampliar el acceso de sus productos a los mercados de Latinoamérica. Se destaca el Mercado Común del Sur (MERCOSUR) que está conformado por Argentina, Brasil, Paraguay, Uruguay y Venezuela, además de Bolivia y Chile como Estados asociados. Este proceso de integración económica regional beneficia y potencia a las inversiones extranjeras que se radican en Argentina que tienen de esa manera un acceso inmejorable a esos mercados. En efecto, los aranceles a la importación de productos nacionales provenientes de los países miembros del bloque comercial se encuentran exentos y el MERCOSUR posee un Arancel Externo Común (AEC) para lo sustancial del comercio con el resto del mundo. Además, a partir de la creación del MERCOSUR, se han llevado a cabo negociaciones comerciales preferenciales comunes por parte del bloque y terceros Estados, entre los que merecen destacarse los Acuerdos de Complementación Económica suscriptos en el marco de la Asociación Latinoamericana de Integración (ALADI ) firmados con Chile (ACE 35) y con Bolivia (ACE 36) y los Acuerdos con Colombia, Ecuador y Venezuela (ACE 59) y con Perú (ACE 58), así como los Acuerdos con México (ACE 54).3 Con este último país Argentina ha celebrado además, en el año 2006, el Acuerdo de Complementación Económica N° 6, que significa la liberalización recíproca en un plazo de 10 años para un importante conjunto de productos del comercio bilateral Acceso al mercado Argentina ha suscripto dos acuerdos de inversión intra zona y extrazona del MERCOSUR. Se trata del Protocolo sobre Promoción y Protección Recíproca de Inversiones de enero de 1994 (Protocolo de Colonia) y el Protocolo sobre promoción y protección de inversiones provenientes de partes no partes del Mercosur (Protocolo de Buenos Aires) de agosto de 1994. El interés de nuestro país en el tema se evidencia en el hecho de que ambos se han convertido en ley interna de la nación y el primero mediante la ley nº 24.891 el segundo mediante la ley 24.554. Sin embargo estos protocolos todavía no se encuentran vigentes ya que falta la ratificación de los otros países del MERCOSUR. Aspectos legales En Argentina el sistema de franquicia no esta regido por una ley especifica. Existen leyes que por su naturaleza, inciden o establecen parámetros que son aplicables a este sistema. Tal es el caso de la Constitución Nacional, Código de Comercio, Código Civil, leyes tributarias, ley de Contrato de Trabajo, ley de Propiedad Industrial, la ley de Defensa del Consumidor, ley de Marcas y Patentes, entre otras. El sistema de franquicias no esta regulado específicamente por la legislación Argentina, le es aplicable principio de la libertad contractual (art. 1197 del Código Civil), de manera que la primera ley para las partes contratantes la constituye, justamente, el propio Contrato de Franquicia. Es por esto que es muy importante tener en cuanta la conformación de un contrato de franquicia para evitar posteriores inconvenientes. El concepto de franquicia y sus elementos pasan a ser claves para el éxito de la misma Aspectos legales EL CONTRATO DE FRANQUICIA Es el documento que firman el franquiciante y franquiciado. Es la base de la relación y contiene obligaciones y derechos para ambas partes. A través del mismo se transmiten los derechos sobre la marca y el Saber Hacer sumado a un compromiso de asistencia técnica permanente. La FRANQUICIA contiene todas las características del contrato de concesión. De todos modos es sin duda un contrato atípico, innominado conmutativo, no formal, bilateral, oneroso de ejecución continuada, siéndole de aplicación, los principios generales de los contratos, la autonom ía de la voluntad y los principios de orden público y buena fe en su celebración y ejecuciónTipos de contratos de Franquicia Franquicia de Servicio: Simplemente suministra un servicio, como técnica determinada, Ej. Asesoramiento inmobiliario, ense ñanza, etc.Franquicia de Distribuci ón: Se fija en este caso al franquiciado, los productos que tiene que vender con la aportación de la marca, Ej. Productos alimenticios, De Producto y Marca Registrada: (de venta): Cuando únicamente se limita a la distribución y venta de productos con marca registrada.Negocio de Paquete y Llave en Mano: Cuando la franquicia consiste en la habilitación de una unidad completa de comercialización y explotación .- Aspectos legales Tipos de contratos de Franquicia •Franquicia de Servicio: Simplemente se suministra un servicio, como técnica determinada, Ej. Asesoramiento inmobiliario, enseñanza, hotelería, etc.•Franquicia de Distribución: Se fija en este caso al franquiciado, los productos que tiene que vender con la aportación de la marca, Ej. Productos alimenticios, textiles, etc •De Producto y Marca Registrada: (de venta): Cuando únicamente se limita a la distribución y venta de productos con marca registrada.•Negocio de Paquete y Llave en Mano: Cuando la franquicia consiste en la habilitación de una unidad completa de comercialización y explotación Aspectos legales Elementos Constitutivos del Contrato de Franquicia •Identificación de las partes •Reconocimientos de los derechos de propiedad industrial del franquiciantes (Marcas, patentes y los demás elementos distintivos del negocio). •Cesión de los derechos de propiedad industrial, sus alcances, limite y sanciones. •Asignación del territorio exclusivo Obligaciones del franquiciante: Capacitación y asistencia inicial y continua, transmisión del Know How, entrega de manuales, aprovisionamiento, controles, Obligaciones del franquiciado: Fee inicial, regalías, la obligación de aplicar métodos y normas establecidas por el franquicado, informar sobre la gestión y permitir la supervisión, cuestiones de no competencia y confidencialidad •Vigencia del contrato Causales de resolución y penalidades. •Derechos y obligaciones de las partes luego del vencimiento o extinción del contrato •Notificación. Domicilios •Derecho aplicable •Proceso arbitral. (arriba) Aspectos legales Características del Contrato de Franquicia El "know how", o conjunto de conocimientos técnicos y experiencias adquiridas por el franquiciante a través de los años. Esto es, para incorporarnos a una franquicia, no sólo nos van a permitir usar esa marca en un territorio determinado y por cierto tiempo, sino que además, deben transmitirnos una serie de conocimientos, que nos permitan operar ese negocio: partiendo de la premisa de que con anterioridad, de ese negocio no sabíamos absolutamente nada. No sólo se trata de compartir una marca, sino también de recibir un conocimiento inicial, -que se facilita, si se tiene alguna noción anterior- y durante toda la vigencia del contrato. Es a ese conjunto de conocimientos que se lo llama "know how", o sea "saber cómo" Independencia jurídico-económica entre las partes. El franquiciante, que es el dueño o titular de la marca, del concepto y del conocimiento, no es socio del franquiciado que es quien se une a la marca, no es su empleador y no necesariamente es o deba ser su amigo. Es un sujeto jurídica y económicamente independiente del franquiciado, quien, al unirse a una cadena, lo que hace es instalar un negocio bajo esa marca, siguiendo los lineamientos operacionales que le suministra el franquiciante, en un territorio y por un tiempo determinado, pero a su exclusiva cuenta y riesgo. Porque son jurídicamente personas distintas: una no responde por las deudas de la otra, ni participa en las ganancias o pérdidas de la otra. De manera que el franquiciado se une a una marca reconocida, pero no por esto se hace condómino o dueño de la marca, junto con el franquiciante . Aspectos legales LA MARCA REGISTRADA La Marca su definición y su función en la economía. La marca registrada o registro de marca se convierte de esta manera en un activo intangible que en muchas ocasiones llega a convertirse en el activo más valioso de su empresa. Ahora bien en la República Argentina “la propiedad de una marca y la exclusividad de su uso se obtienen con su registro”. Sin la protección que otorga su registro la marca puede en principio ser utilizada por cualquiera, con la consecuente pérdida de valor que esta falta de exclusividad conlleva. Una marca es un signo, novedoso y característico que distingue a un producto o un servicio de otro, que permite ademas indicar la procedencia empresarial y asociar ese producto o servicio a una calidad y características constantes. Todo signo que tenga aptitud para distinguir productos o servicios es registrable, salvo que esté expresamente incluído dentro de las prohibiciones establecidas en la Ley. Aspectos legales EL CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL Y EL PROYECTO DE LEY A CONSIDERACIÓN DEL CONGRESO DE LA NACIÓN El Proyecto de Ley enviado por la Asociación Argentina de Franquicias al Congreso llena un vacío en la legislación argentina, que hasta la fecha considera a la Franquicia como un contrato innominado. Ello ha posibilitado un doble problema: Que empresas anuncien sistemas de franquicias que no son tales; • que los derechos y obligaciones de las partes no tengan un marco específico. Este proyecto pretende concluir con este estado de cosas. La relación entre el franquiciante y el franquiciado es una relación de derecho comercial, la del franquiciado con sus consumidores ya está legislada por la ley 22240. Se hace necesario adecuar con prudencia al entorno local, sin descuidar la precisión en la definición del concepto (Art. 1). Una disposición clave de la ley es que previo a la firma del contrato, el franquiciante está obligado a proveer al franquiciado sus antecedentes, su propuesta, los términos de la inversión requerida al franquiciado y un resumen del Manual Operativo con una antelación de 10 días hábiles a la fecha de la firma del contrato, disponiendo que todo contrato que se celebre infringiendo dicho plazo es nulo. Aspectos legales Esta obligación del franquiciante tiene la finalidad de proteger al franquiciado y se enmarca en la observancia de la buena fe contractual en la celebración del contrato, ya que permite al futuro franquiciado conocer con quién contrata, qué contrata, el plazo del contrato, sus condiciones, el monto de la inversión y un resumen del know-how a obtener para su estudio por un plazo m ínimo e irrenunciable. Esta disposición es inédita en el derecho argentino que nunca ha precisado en qué aspectos concretos se manifiesta la buena fe pre-contractual y responde a prestigiosos antecedentes extranjeros (ley francesa, italiana, española), Alberta entre otros. Asimismo, el franquiciante responde por los vicios de dise ño frente al franquiciado pero no responde por las obligaciones comerciales con terceros o laborales del franquiciado con su personal, como surge de la práctica universal del sistema. La ley dispone un plazo m ínimo de tres años compatible con el m ínimo plazo de la locación comercial para permitir el desenvolvimiento del franquiciado, previendo la exclusividad del mismo. Aspectos legales El franquiciado a su vez no puede ceder su posición contractual a un tercero por ser un contrato "intuito personae" aunque el contrato termine al vencimiento del plazo y por la incapacidad, disolución o quiebra de cualquiera de las partes. Tampoco puede el contrato ser rescindido sin expresión de causa o con falsa invocación de causa. En caso de que ninguna causa se invoque o no se notifique con una antelación suficiente el franquiciado tiene derecho a percibir una indemnización tarifada en base a la duración del contrato y que no excederá de los 6 meses de utilidades promedio, a razón de un mes por cada año de antigüedad, sin derecho a valor llave o clientela En definitiva la ley protege al franquiciado de prácticas engañosas del mal franquiciante con la nulidad del contrato, establece derechos de información y de protección de los derechos de los franquiciados, les concede una indemnización por la falta de invocación de causa en la terminación y le permite luego de 18 meses de la terminación utilizar el know-how adquirido durante la vigencia del contrato, cumpliendo la aspiración de que el sistema de franquicias constituya una fuente de capacitación y formación de pequeños empresarios. Aspectos legales El franquiciante que a su vez no cumpla con las pautas legales debe adecuar su contrato en un plazo de 180 días de la entrada en vigencia de la ley, bajo pena de no gozar de sus beneficios, todo esto con la intención de crear un marco de transparencia y equivalencia en las prestaciones para el mejor y más saludable desarrollo de la franquicia comercial. Residentes peruanos La comunidad peruana, tiene una población estimada de alrededor de 350.000 personas, que mayormente se asientan en la ciudad de Buenos y alrededores, con un población importante en la ciudad de Buenos de la Plata. Asimismo existen importante presencia en la ciudad del interior del país como Cordoba, Mendoza y RosarioEl connacional peruano mantiene en muchos casos sus hábitos de consumo y la preferencia por los productos nacionales. Existen más alrededor de 100 restaurantes peruanos tanto en Capital Federal, Provincia de Buenos Aires e interior del país. Actualmente en la ciudad de Buenos Aires se observa la presencia de importantes cadenas de restaurantes peruanos como Franchesco, La Carreta y Astris y Gaaston que ha ingresado como Franquicia . Residentes peruanos Astrid d & Gaston En Buenos Aires muestra una movida gastronómica peruana, desde el año 2007 han abierto varios lugares con distintas propuestas de cocina peruana. Las mas “fashion” y creo que las que mas les gustan a los porteños son aquellas que fusionan lo peruano con lo oriental. Esto se llama cocina Nikkei (nikkei se le dice a lo japonés hecho fuera de Japón). Fiel ejemplo de esto son los restaurantes palermitanos como Osaka (que tiene a su hermanos mellizos en Lima y en Madrid) y Ceviche, también tenemos a Sipan, ubicado en el centro de la ciudad y en el 2009 tenemos la llegada de uno de los mas grandes cocineros peruanos contemporáneos, Gastón Acurio, que abrió su Astrid y Gastón en la zona del Palermo que esta entre Las Heras y Av. del Libertador, en la calle Lafinur para ser mas exactos. Esta cadena de restaurantes los podemos encontrar en varios países de nuestro continente como también en España. Otros 2 grandes que desembarcaron este ano son Pozo Santo (del grupo de restaurantes La Carreta, en Lima) y Francesco otra cadena de restos peruanos por el mundo. Impacto de la crisis internacional La crisis anunciada para 2009 imprimirá mayor dinamismo Aumentará el desempleo y en especial los puestos más altos, sobre todo en el sistema financiero. Estos son perfiles ideales para la franquicia, ya que la elijen para cumplir su sueño de independencia. La otra oportunidad estará dada porque habrá más locales y esto reducirá su precio, lo que revitalizará al sector. A su vez, ante la falta de recursos propios y de créditos, habrá empresas que no tienen otra alternativa para crecer que expandirse con gestión y dinero de terceros, esto es la franquicia. Durante el año 2009 se estima un crecimiento del 4,5/5%. Un número bajo respecto al 14% de crecimiento que venimos sosteniendo en los últimos tres años, pero importante si comparamos con lo que se piensa que aumentará nuestro PBI. Uno de los temas que preocupan es la legislación en materia de franquicia. Si logramos que se apruebe, a pesar del año electoral, garantizaremos la transparencia en el otorgamiento de franquicias como la independencia jurídica entre franquiciado y franquiciante. 2009 JORGE RAMOS CASMA Consejero Económico Comercial en Argentina Abril de 2009