COMISIÓN VOLUNTARIA DE IGNOTOS PARA LA

Comisión Voluntaria de Ignotos
COMISIÓN VOLUNTARIA DE IGNOTOS PARA LA COMPLEMENTARIEDAD Y LA
JUSTICIA SOCIAL TRIBUTARIA ENFOCADA A LAS ESAL
Análisis y propuesta complementaria y unificada de las Organizaciones Sociales
(ESAL) frente a la reforma del Régimen Tributario Especial propuesto para las
Asociaciones, Fundaciones y Corporaciones por la Comisión de Expertos para la
equidad y la competitividad tributaria.
Presentada a las Organizaciones Sociales de Colombia para ser entregada al
Presidente de la República y al Ministro de Hacienda y Crédito Público
MIEMBROS DE LA COMISIÓN
PRESIDENTE
Robinson Devia González
EQUIPO TÉCNICO
Arturo Velásquez Castellanos
Isabel Nieves Caicedo
María Constanza Noreña
Sandra García
María Isabel Serrano
César Aguilar Acuña
Hanny Navarro Claros
Jaime Calderón Ferreira
SECRETARÍA TÉCNICA
ALIANZA SER
FUNDACIÓN LA VOZ DE LA CONSCIENCIA
1
Comisión Voluntaria de Ignotos
TABLA DE CONTENIDO
PRESENTACIÓN ........................................................................................................................ 3
OBJETIVO GENERAL ................................................................................................................ 4
INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................ 5
JUSTIFICACIÓN ......................................................................................................................... 6
I.
ANÁLISIS DEL DIAGNÓSTICO ......................................................................................... 7
II. ANÁLISIS DE LOS LINEAMIENTOS DE UNA REFORMA DEL RTE PARA LAS
ASOCIACIONES, FUNDACIONES Y CORPORACIONES CONSTITUIDAS COMO ESAL 9
III. CONCLUSIONES Y PROPOSICIONES ........................................................................... 29
2
Comisión Voluntaria de Ignotos
PRESENTACIÓN
Después de un exhaustivo análisis realizado al Capítulo IV “Régimen Tributario Especial para las
Asociaciones, Fundaciones y Corporaciones constituidas como Entidades Sin Ánimo de Lucro (ESAL)
del Informe Final que la COMISIÓN DE EXPERTOS PARA LA EQUIDAD Y LA COMPETITIVIDAD
TRIBUTARIA entregó al Gobierno Nacional, la sociedad civil organizada, en cabeza de la Alianza
Social Empresarial Recíproca SER y el Movimiento y la Fundación La Voz de la Consciencia, decidió
nombrar la COMISIÓN VOLUNTARIA DE IGNOTOS PARA LA COMPLEMENTARIEDAD Y LA JUSTICIA
SOCIAL TRIBUTARIA ENFOCADA A LAS ESAL, con el propósito de generar un informe crítico,
propositivo y complementario desde la visión de las organizaciones sociales del país para que sea
incluido y tenido en cuenta dentro del Proyecto de Ley de la Reforma Tributaria Estructural para el
país, que en estos momentos propone el gobierno nacional.
3
Comisión Voluntaria de Ignotos
OBJETIVO GENERAL
Presentar, al Gobierno Nacional y al Ministerio de Hacienda, las propuestas de carácter
complementario por parte de las organizaciones sociales, para que sean tenidas en cuenta dentro
del nuevo Régimen Tributario Especial en lo que respecta a las Asociaciones, Fundaciones y
Corporaciones constituidas como Entidades Sin Ánimo de Lucro (ESAL).
4
Comisión Voluntaria de Ignotos
INTRODUCCIÓN
LA COMISIÓN DE IGNOTOS PARA LA COMPLEMENTARIEDAD Y LA JUSTICIA SOCIAL TRIBUTARIA
ENFOCADA A LAS ESAL, en concordancia a lo establecido en la Constitución Política de Colombia
en el Artículo 95 que, en sus apartes, dice: “el ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en
esta Constitución implica responsabilidades”, somos plenamente conscientes de que los derechos
se pueden pretender siempre y cuando cumplamos con nuestros deberes como ciudadanos.
Nuestra propuesta no pretende contradecir lo presentado por la Comisión de Expertos delegada
por el gobierno, lo que busca es complementarla desde una posición firme, clara y objetiva, bajo la
óptica y experiencia de quienes conocemos el campo social, para contribuir a que esta reforma
estructural, en cuanto a las ESAL se refiere, se direccione hacia la recuperación de capital y tejido
social que el país ha perdido (70% en los últimos 10 años 1); también somos conscientes de la
necesidad de “meter en cintura” a quienes han abusado de la figura jurídica de las ESAL para
beneficios personales en detrimento del erario público de la nación, pero sin que esto ponga en
peligro la gran labor complementaria a la realizada por el gobierno y el sector empresarial por
parte de las organizaciones sociales de base del país.
Hoy, no solo queremos manifestar nuestra posición propositiva y unificada, sino también “obrar
conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones humanitarias ante
situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas2” porque la propuesta
presentada por la Comisión de Expertos, en lo que respecta al Capítulo IV, pone en peligro la
existencia de las organizaciones sociales en el corto, mediano y largo plazo, situación que iría en
detrimento directo de la población que estas atienden en el territorio nacional, poniendo en riesgo
la vida, la salud, el medio ambiente y el desarrollo de las personas beneficiadas; así mismo, tendría
que sumarse el deterioro del tejido social que esto significaría y sus consecuencias negativas en el
Proceso de Paz dado en un marco del pos-acuerdo.
En estos momentos, nuestra nación requiere un diálogo constructivo, donde todos aportemos
desde nuestras diferencias hacia un solo propósito unificado: “Fortalecer el proceso de
construcción de paz y garantizar su sostenibilidad para permitir al país y a sus ciudadanos,
alcanzar su pleno potencial como nación”3.
1
Contrial - Corporación de Control Social
2
Constitución Política de Colombia, Artículo 95
3
Plan Nacional de Desarrollo; objetivos y lineamientos generales - Objetivo 1. Pág. 45
5
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JUSTIFICACIÓN
Colombia atraviesa uno de los retos más importantes de su historia, lograr firmar el Acuerdo de La
Habana y dar inicio a un proceso de posconflicto y de construcción de paz; en este orden de ideas
el país necesita, hoy más que nunca, del concurso de la sociedad civil, porque mientras el gobierno
legaliza el proceso, es la sociedad la que lo legitima en el tiempo.
Por otro lado, se plantea una Reforma Tributaria Estructural y dentro de esa reforma se esboza
(afirma) la necesidad de meter en cintura a las ESAL del país; he aquí un arma de doble filo sobre
la cual queremos llamar la atención. Si bien es cierto que algunas ESAL (sobre todo las fundaciones
empresariales) se aprovechan de su condición de pertenecer al Régimen Tributario Especial,
también, la gran mayoría de las organizaciones sociales de base aportan a una construcción de paz
desde su accionar legítimo, generando un impacto en tejido y capital social gigante, contribuyendo
a complementar la gestión donde el Estado y la empresa no pueden llegar.
El Proceso de Paz y la Reforma Tributaria deben entrelazarse de manera cuidadosa, sobre todo en
lo que al tema social se refiere, porque tal y como está planteada la reforma puede que logre
“meter en cintura” a las fundaciones empresariales y familiares, pudiendo el Estado obtener unos
ingresos significativos en ese sentido, sin embargo, se pone en riesgo la existencia del 96% de las
organizaciones sociales de base que existen en el país, lo que traería como consecuencia una
pérdida de capital social catastrófica en donde, mientras se firman los acuerdos de paz en La
Habana, la reforma estructural para el Régimen Tributario Especial puede crear un caldo de cultivo
de conflicto que podría hacer estallar una bomba social en el país.
Una reforma estructural tributaria para las ESAL debe tener un espectro lo suficientemente amplio
en el conocimiento del Sector Social del país, que tenga en cuenta aspectos más allá de lo
económico y tributario; por lo anterior, consideramos que dentro de la Comisión de Expertos se
debió incluir a un representante de las organizaciones sociales de base, que le permitiera a la
misma tener una visión más cercana a la realidad dinámica del sector y, desde ese conocimiento,
poder plantear una reforma para las ESAL, no solo para evitar el abuso del RTE sino también para
garantizar el fortalecimiento del Sector Social dentro de nuestro Estado Social de Derecho, que
apunte hacia el logro de una recuperación del capital y tejido social.
Porque, así como hoy existe un déficit fiscal en lo tributario, el país también tiene un gran déficit
humano, ambiental, espiritual y social que, en la última década, ha llegado a la deshonrosa cifra
del 70% de pérdida del capital social de la nación.
Por todas las razones expuestas anteriormente consideramos, las organizaciones sociales de base,
la necesidad de nombrar una COMISIÓN VOLUNTARIA DE IGNOTOS PARA LA
COMPLEMENTARIEDAD Y LA JUSTICIA SOCIAL TRIBUTARIA ENFOCADA A LAS ESAL, para que
hiciera un análisis profundo de la propuesta de la Comisión de Expertos y generar un informe
que le permita al señor Presidente de la República y a su Ministro de Hacienda y Crédito Público,
6
Comisión Voluntaria de Ignotos
tener en cuenta elementos claves no solo para la reforma sino también elementos fundamentales
para fortalecer el posconflicto y la construcción de paz. Para cerrar es importante recordar las
palabras de la comisión en este sentido: “Las ESAL representan un instrumento poderoso para la
expresión de los ciudadanos y de la sociedad civil como agentes de desarrollo social y político. Por
eso, se denominan como el Tercer Sector, en tanto no operan bajo las reglas del mercado como los
agentes privados, ni tampoco forman parte del Estado.
Después de un análisis realizado al informe final entregado por la COMISIÓN DE EXPERTOS PARA
LA EQUIDAD Y LA COMPETITIVIDAD TRIBUTARIA, delegada por el Gobierno Nacional y el
Ministerio de Hacienda, por parte de un grupo interdisciplinario de profesionales, voluntarios,
directivos e integrantes de varias organizaciones sociales del país, en cabeza de la Comisión de
Ignotos, exponemos lo siguiente:
I.
ANÁLISIS DEL DIAGNÓSTICO
En la comisión:
1. Dentro de la Comisión de Expertos faltó un especialista en organizaciones sociales de base
que pudiera contextualizar sobre la realidad del sector.
En el marco normativo:
2. No se tuvo en cuenta que en Colombia no existe un marco normativo, legal y jurídico
específico para las fundaciones, corporaciones y asociaciones como ESAL.
3. Se puede observar que el Estado tiene métodos de control tributarios muy deficientes y,
más deficientes aún, mecanismos de promoción para las organizaciones de la sociedad
civil.
En los problemas relevantes:
4. Consideramos que el estudio, análisis y las propuestas de reforma al Régimen Tributario
Especial actual, estuvo enfocado únicamente en la observación exclusiva de lo
estructuralmente tributario, pero, desconectado del acontecer, la realidad y la dinámica
social en cuanto a los indicadores y estadísticas del aporte que hace el Sector Social al PIB,
al igual que a la construcción legítima de tejido, impacto y capital social para la nación
como elemento fundamental del pos conflicto y el Proceso de Paz.
5. Tampoco se tuvo en cuenta, de manera suficiente, las diferencias que no solo deben ser
dadas por la clasificación variopinta que presentan las entidades sin ánimo de lucro
existentes en el país, que pasan por ser fundaciones empresariales, familiares, de segundo
piso y fundaciones, corporaciones y asociaciones de base social; sino también se debió
tener en cuenta que se está proponiendo una reforma estructural que afecta de manera
directa a organizaciones sociales de base que no cuentan con un músculo financiero sólido
y que, sin embargo, generan un gran capital, riqueza, tejido e impacto social, elementos
que no vemos valorados ni tenidos en cuenta dentro de la reforma, más sí son puestos en
riesgo con la misma.
7
Comisión Voluntaria de Ignotos
6. Una reforma de esta índole debe estar circunscrita en una investigación profunda e
integral para poder medir el real impacto que va a tener en el corto, mediano y largo
plazo, no solo en términos tributarios o económicos, sino sociales, humanos y ambientales
porque, al omitir tal profundidad, pudiese llegar a ser peor la cura que la enfermedad,
sobre todo si se tiene en cuenta que entre el 2005-2011-2015 Colombia ha perdido el 70%
del capital social. (Datos Contrial), lo que seguiría profundizando la crisis social que vive el
país.
En las distorsiones del régimen actual:
7. Se menciona que: “El régimen actual no garantiza que al RTE pertenezcan únicamente las
ESAL que cumplan funciones de interés general, en tanto, benefician grupos empresariales
o familiares” es un total acierto que la reforma “ponga en cintura” a este tipo de
organizaciones, quienes son las que concentran y manejan el 96% de los ingresos del
sector.
8. En algunos puntos de la propuesta de la comisión se habla de “laxitud de la norma”, sin
embargo, consideramos que también hay laxitud en algunas aseveraciones, como por
ejemplo esta afirmación, que es imprecisa y con falta de sustento: “bajo ciertas
modalidades, es posible que se distribuyan utilidades indirectamente, como se ha visto en
las denuncias públicas de distintas entidades.” Consideramos que este argumento carece
de sustento alguno que respalde tal aseveración y sobre el cual se puedan tomar medidas
responsables y coherentes en un sector tan importante como el social. Porque, cabe
preguntarse: ¿Cuáles son esas modalidades a las que se refieren? ¿Cuántas denuncias
públicas existen al respecto? ¿Son lo suficientemente significativas en número y
consecuencias como para ser un referente dentro de una Reforma Tributaria Estructural?
¿Quiénes las han realizado y contra qué organizaciones han recaído? Sin estas respuestas
nos parece poco o nada válido el argumento expuesto, el cual se desdibuja a una simple
opinión.
9. Estamos totalmente de acuerdo con depurar al Sector Social de prácticas distintas a su
naturaleza y función, lo que deslegitima y pone en duda la gestión de organizaciones
sociales verdaderamente comprometidas con el desarrollo social del país. Puntualizando, y
haciendo la salvedad, de que la DIAN no sería la entidad ni la autoridad competente para
determinar la verificación del cumplimiento del objeto social por el cual se constituyen las
ESAL, esto sería una contrariedad constitucional, dado que dicha función está dada
constitucional y legalmente en cabeza del Presidente de la República y por delegación de
este a las gobernaciones respectivas y al Distrito de Bogotá.
En el Injustificado fomento de la contratación pública con ESAL:
10. Es cierto que la figura jurídica de las ESAL se utiliza para acceder a la contratación pública,
pero es imperiosamente necesario especificar en ese caso que la gran mayoría de
organizaciones sociales de base no tienen, por un lado, la posibilidad de cumplir con los
requisitos habilitantes que imponen las normas de contratación pública y, por el otro, no
cuentan con la capacidad de competir en igualdad de oportunidades con las
organizaciones de papel que solo se crean para ese estricto sentido y con las que cuentan
con la fuerza estructural en cuanto a capacidad financiera, administrativa y técnica para
acceder a las condiciones contractuales. Cabe aclarar que el injustificado fomento de la
8
Comisión Voluntaria de Ignotos
contratación pública con ESAL está enmarcada por aquellas que crean los grupúsculos
politiqueros para beneficiarse de la contratación estatal, pero no se menciona que las
organizaciones sociales rara vez pueden acceder a estos contratos, porque compiten en
términos desiguales; problema que no solo se plantea desde lo tributario sino también
desde la desviación de recursos del Estado a través del abuso de las figuras de las
supuestas ESAL, quedando por fuera de esta posibilidad las organizaciones que sí hacen un
trabajo real contribuyendo con el tejido social y la corresponsabilidad ciudadana.
II.
ANÁLISIS DE LOS LINEAMIENTOS DE UNA REFORMA DEL RTE PARA
LAS ASOCIACIONES, FUNDACIONES Y CORPORACIONES
CONSTITUIDAS COMO ESAL
Justificación:
11. Complace que la comisión reconozca el importante papel que juegan las organizaciones
sociales como complemento a las funciones del Estado bajo las reglas del derecho privado,
el aporte significativo a la construcción de tejido y capital social. También es importante
destacar el reconocimiento a las ESAL como un instrumento poderoso para la expresión de
los ciudadanos y la sociedad civil como agentes de desarrollo social y como una fuerza con
gran potencial de innovación. Este reconocimiento debe ser el eje sobre el cual se plantee
la reforma estructural del Régimen Tributario Especial, no solo para evitar la evasión y
elusión de impuestos, sino que también sirva para fortalecer, proteger, promocionar y
proyectar el trabajo de las organizaciones sociales como pilar de desarrollo del país.
Estamos totalmente de acuerdo en que “El RTE se justifica por la importancia de estimular
la actividad privada al logro de objetivos meritorios para la sociedad, pero bajo el
cumplimiento de requisitos que otorguen los beneficios tributarios establecidos en la ley
con un efectivo control por parte de la DIAN, para evitar los abusos y garantizar la
idoneidad de este instrumento de la política fiscal”.
12. En cuanto a los requisitos planteados para pertenecer al RTE, en el punto de propuestas
lo ampliaremos con suficiencia.
Propuestas específicas:
13. Propuesta de Requisitos y Admisión para las ESAL (Fundaciones, Corporaciones y
Asociaciones)
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
ANÁLISIS PROPOSITIVO
1
Realiza un análisis del marco normativo de las ESAL.
La dificultad estructural que presenta la regulación pertinente del Régimen
Tributario Especial para las organizaciones de la sociedad civil como ESAL, se
esboza dentro la condición de la no existencia de un marco jurídico, legal
9
Comisión Voluntaria de Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Propuesta de la
exclusivo que regule su quehacer y objeto social de las mismas.
Presentar un Proyecto de Ley que regule, promocione, fortalezca, controle y
brinde el marco de seguridad jurídica para las organizaciones de la sociedad
civil y el Sector Social del país, así se facilitará el control y proyección de las
mismas en el espectro tributario. Este proyecto debe ser liderado por las
organizaciones del Sector Social.
2
“La regla general debe ser que todas las ESAL deben estar sujetas en el
impuesto sobre la renta y complementarios a las reglas aplicables a las
Sociedades Limitadas. Las ESAL que deseen acogerse al RTE deben solicitarlo
ante la DIAN, para lo cual, una vez verificados los requisitos legales serán
clasificadas en el RUT con la identificación de la actividad meritoria por la
cual, se admite a la ESAL como perteneciente al RTE, el cual deberá
actualizarse periódicamente conforme lo indique el reglamento”.
Con la regla propuesta por la Comisión de Expertos se crea un limbo jurídico,
pues en la aplicación quedaría que las ESAL deberían pagar impuesto bajo las
reglas de una Sociedad Limitada pero, a su vez, no podrían repartir
excedentes, entonces en dicho marco no se podría definir si es una ESAL o si
es una sociedad comercial; constituyéndose así una figura híbrida sin
sustento legal alguno, que originaría una antinomia al contraponer dos
normas en la regulación de un mismo asunto, desembocando en un caos
jurídico.
Para evitar la antinomia la regla debe ser que las condiciones de las ESAL para
ingresar al Régimen Tributario Especial deben ser cumplidas e incluidas desde
el momento en que se presentan los estatutos para la constitución de las
mismas, los cuales serán revisados y aprobados por las Cámaras de Comercio
o las entidades respectivas enfocadas en este sentido. Quienes no cumplan
con esos requisitos no podrán inscribirse como ESAL. Es decir, es ESAL o no lo
es, pero no puede quedar como ESAL y a su vez considerarla bajo las reglas
de una Sociedad Limitada.
3
“Las ESAL que sean admitidas al RTE, deben tener derecho a la exención por
las rentas de las siguientes fuentes: las derivadas de las actividades del objeto
social definidas legalmente siempre que sean de interés general y a ellas
tenga acceso la comunidad; las actividades accesorias o en conexión con su
actividad principal, las donaciones recibidas que cumplan con los requisitos
legales y se destinen al cumplimiento de su actividad meritoria o a su
operación; las rentas derivadas de la explotación de su patrimonio, tales
como dividendos, arrendamientos y rendimientos financieros y la renta que
provenga de la utilidad en la venta de sus activos, en cuanto su producto se
destine bien a adquirir un activo de la misma naturaleza o al cumplimiento
del objeto social y su actividad meritoria”.
Debe quedar claro y específico qué es una actividad accesoria y una actividad
meritoria, para no dejar ambigüedades dentro de la reforma del RTE; es aquí
donde se comprueba la ausencia de un marco de Ley para el Sector Social del
país que tipifique vía derecho positivo, figuras como las planteadas.
Las ESAL, al cumplir los requisitos exigidos bajo este nuevo parámetro, que
10
Comisión Voluntaria de Ignotos
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
deben aprobar las Cámaras de Comercio, automáticamente quedarán dentro
del RTE; por lo tanto, deben tener derechos a la exención de las rentas de las
siguientes fuentes: las derivadas de las actividades del objeto social definidas
legalmente, siempre que sean de interés general y a ellas tenga acceso la
comunidad; las actividades accesorias o en conexión con su actividad
principal, las donaciones recibidas que cumplan con los requisitos legales y se
destinen al cumplimiento de su actividad meritoria o a su operación; las
rentas derivadas de la explotación de su patrimonio, tales como dividendos,
arrendamientos y rendimientos financieros y la renta que provenga de la
utilidad en la venta de sus activos, en cuanto su producto se destine bien a
adquirir un activo de la misma naturaleza o al cumplimiento del objeto social
y su actividad meritoria.
4
 Desarrollo de actividades diferentes a las meritorias que da lugar a la
exención
 Las donaciones deben ser consideradas como una renta exenta
 Control patrimonial
 Controles administrativos
 Controles tributarios
Estas medidas propuestas por la comisión “meten en cintura” a las
fundaciones grandes, quienes manejan el 96% de los ingresos del sector.
Estamos de acuerdo con la comisión en estos aspectos. Teniendo en cuenta
que el 96% del sector está conformado por fundaciones, corporaciones y
asociaciones de base (entre pequeñas y medianas), se necesita no solo
métodos de control tributario sino orientación y capacitación por parte de la
DIAN.
5
“Vigilancia y control. Las ESAL quedarán sujetas a la vigilancia y control por la
Superintendencia de Sociedades, con los mismos rangos exigidos para las
sociedades comerciales, excepto aquellas vigiladas por otra
superintendencia, para asegurar que cumplen con los reportes financieros,
condiciones de gobierno corporativo definidos universalmente, control de
lavado de activos, prevención de actividades terroristas, entre otros, pues la
actual vigilancia por parte de municipios, gobernaciones y el distrito es
inoperante. Además, sus actos de constitución, representación legal,
consejos directivos, registro de libros de actas y nombramiento de revisoría
fiscales deben estar sujetos a registro en la cámara de comercio, sin perjuicio
de fortalecer el control de la DIAN”.
Este tipo de decisiones deben quedar consignadas en una Ley de
Organizaciones Sociales y no en una Reforma Tributaria, consideramos que se
sale de la órbita que le corresponde.
El Sector Social tiene una dinámica totalmente diferente al sector
empresarial, razón por la cual es contraproducente sujetar a las ESAL a la
Superintendencia de Sociedades. No puede pretenderse que, de la noche a la
mañana, por una ley de escritorio, se cambie su realidad para convertirla en
corporativa como si fuese una empresa. Estamos totalmente de acuerdo con
el control de lavado de activos, prevención de actividades terroristas, entre
11
Comisión Voluntaria de Ignotos
otras actividades de control y depuración del Sector Social.
Proponemos dos situaciones:
1. Que las ESAL queden sujetas a la vigilancia y control de la Unidad
Administrativa Especial de Organizaciones Solidarias, dado que es la entidad
creada por el Gobierno con esa naturaleza y fin por el conocimiento y manejo
del sector.
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Propuesta de la
Comisión de
2. Así como existen las Cámaras de Comercio para el cumplimiento de la
función descentralizada del Estado respecto al registro mercantil, propio de
las actividades industriales y comerciales adelantadas por el Sector
Empresarial, debe existir su equivalente para el Sector Social que se
denomine la Cámara Social, instancia que se deberá encargar de regular
integralmente todos los aspectos relacionados con el funcionamiento de las
ESAL en cuanto su naturaleza y, a su vez, ser coadyuvante de la DIAN y de los
otros organismos del Estado en los procesos de vigilancia y control conexos.
(Esta propuesta debe estar por fuera del Proyecto de Ley de la Reforma
Tributaria e incluirse en el marco normativo específico que se requiere para
las ESAL constituidas como Fundaciones, Corporaciones y Asociaciones).
6
“Para adoptar estos cambios proponemos sustituir las normas actuales
(Artículos 19,19-1 y 19-2 y 356 a 364 del E.T.) y además modificar los
Artículos 22, 23, 23-1 y 23-2 del E.T., en cuanto allí se clasifican las entidades
entre no contribuyentes, no contribuyentes obligadas a declarar y las ESAL,
tanto las que soliciten ser admitidas al RTE y las que se regirán por el
régimen de las Sociedades Limitadas.
Todas las asociaciones, fundaciones y corporaciones (en adelante A, F y C)
constituidas como entidades sin ánimo de lucro serán contribuyentes del
impuesto sobre la renta y complementarios, conforme a las normas
aplicables a las Sociedades Limitadas, o al nuevo impuesto a las utilidades
empresariales que lo sustituya, de acuerdo con la propuesta del Capítulo I,
salvo las que se califiquen expresamente en el E.T. como no contribuyentes
(Artículo 23) y las ESAL constituidas en Colombia que soliciten y sean
admitidas al RTE”.
La comisión dentro de su informe en el punto 25 quiere evitar que se utilice
la figura de la ESAL con el solo propósito de acceder a contratos y aprovechar
beneficios tributarios. Sin embargo, el hecho de proponer que las ESAL que
no clasifiquen deben ser tratadas como Sociedades Limitadas; entonces se
podría interpretar que una ESAL al no quedar sujeta al RTE podrá repartir
excedentes como una Sociedad Limitada, pero con la ventaja de que solo
pagará el 20% del impuesto de renta, mientras que para las empresas será de
un 30 a 35% según lo que propone la Comisión de Expertos en cuanto al
nuevo impuesto de utilidad empresarial. Allí sí colocarían en una amplia
desventaja tributaria y competencia desleal al sector empresarial con el
beneplácito del gobierno y el respaldo jurídico de la ley.
Evitar proponer dentro de la reforma que las organizaciones que no
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Comisión Voluntaria de Ignotos
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
clasifiquen al RTE queden bajo el tratamiento de Sociedad Limitada; como se
propuso anteriormente, las ESAL deben cumplir con las exigencias que se den
dentro del marco de una Ley que las regule específicamente o no se podrán
constituir como tal y mucho menos aspirar al RTE.
7
“Todas las asociaciones, fundaciones y corporaciones (en adelante A, F y C)
constituidas como entidades sin ánimo de lucro serán contribuyentes del
impuesto sobre la renta y complementarios, conforme a las normas
aplicables a las Sociedades Limitadas, o al nuevo impuesto a las utilidades
empresariales que lo sustituya, de acuerdo con la propuesta del Capítulo I,
salvo las que se califiquen expresamente en el E.T. como no contribuyentes
(Artículo 23) y las ESAL constituidas en Colombia que soliciten y sean
admitidas al RTE.”
Ya se hicieron los análisis sobre este punto en el cuadro anterior.
Consideramos que no es sano y puede llegar a generar confusión y caos
jurídico el hecho de asimilar una figura jurídica a condiciones tributarias de
otra totalmente distinta.
Toda (A, F y C) que desde su documento de constitución, estatutos, misión y
visión no se perfile con las condiciones que exige el RTE, no debe dejar ser
constituida por las Cámaras de Comercio. Este filtro garantiza a la
administración de impuestos y aduanas las condiciones para que estas figuras
jurídicas no queden asimiladas tributariamente a Sociedades Limitadas y
evitar así lo que consideramos un contrasentido normativo.
8
“Las asociaciones, fundaciones y corporaciones constituidas como ESAL para
ser admitidas al RTE-incluidas las cajas de compensación familiar y sindicatosdeben acreditar:
a. Estar constituidas como Entidad Sin Ánimo de Lucro (ESAL). Por tanto, los
aportes no podrán ser reembolsados bajo ninguna modalidad ni tampoco se
podrán distribuir sus excedentes, cualquiera que sea la denominación que se
utilice, ni directa, ni indirectamente, ni durante su existencia, ni en el
momento de su disolución y liquidación”.
Estamos de acuerdo con la Comisión de Expertos en que las ESAL deben
cumplir con una serie de requisitos para ser parte del RTE.
Observaciones
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos.
Esta condición se garantiza desde el orden legal en el proceso de su
constitución y en lo normado en sus estatutos.
Es vital que exista un organismo del Estado que garantice la promoción, la
vigilancia y el control de las ESAL y que se complemente con el tributario del
DIAN. De ahí la importancia, por un lado, de fortalecer a la Unidad
Administrativa Especial de Organizaciones Solidarias (UAEOS) y, por el otro,
de avanzar en una estructura jurídica o marco normativo que contemple
instancias y organismos como la Cámara Social propuesta anteriormente
formulada.
Marco normativo en donde queden las reglas claramente tipificadas para
estas figuras (ESAL) tan importantes en un Estado Social de Derecho.
13
Comisión Voluntaria de Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Propuesta de la
Comisión de
Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
9
“b. Que su objeto social principal sea de interés general en una o varias de las
siguientes actividades meritorias a las cuales tenga acceso la comunidad:
educación formal, salud, cultura, ciencia, tecnología e investigación, deporte
aficionado, asociaciones gremiales y actividades de desarrollo social, como se
especifican más adelante”.
Sin observaciones.
Estamos de acuerdo con la de Comisión de Expertos, sin embargo, acotamos
que estas condiciones se encuentran actualmente tipificadas en el Artículo 19
del Estatuto Tributario Nacional.
10
“c. Los excedentes anuales se deberán invertir como mínimo en un 60% en
las actividades meritorias desarrolladas por la entidad en un término no
superior a 4 años y con la presentación de un plan de ejecución que formará
parte de la memoria económica, que deben presentar las entidades que
superen las 160.000 UVT de ingresos anuales, so pena de que se conviertan
en renta gravable previo ajuste por IPC, en el año siguiente a aquel en el cual
se haya vencido este plazo. El saldo restante de los excedentes, se destinará a
fortalecer su patrimonio. En el patrimonio se diferenciarán los excedentes de
cada año, de forma que se permita hacer un seguimiento de la destinación en
las actividades meritorias dentro del plazo definido”.
Sin observaciones.
Estamos de acuerdo con la Comisión de Expertos, partiendo de que solo el
4% de las ESAL del país son quienes manejan el 96% de los ingresos de las
mismas y por tanto del sector. Valga acotar también, que el 96% de las ESAL
de base, ni siquiera alcanzan a generar excedentes financieros, por lo que sus
resultados se dan en términos de balance estrictamente social y de desarrollo
humano.
11
“d. Los ingresos obtenidos por actividades distintas a las de la actividad
meritoria, no podrán superar el 40% del total de los ingresos anuales y en
todo caso, tales rentas, con la depuración de los costos y deducciones
correspondientes, conforme a las reglas generales del Estatuto Tributario,
estarán sujetas al impuesto de renta o al nuevo impuesto a las utilidades
empresariales que lo sustituya, de acuerdo con la propuesta del Capítulo I, a
la tarifa del 20%. En el año en el cual supere este tope dejarán de pertenecer
al RTE y quedarán sujetas al régimen del impuesto sobre la renta aplicable a
las Sociedades Limitadas o al nuevo impuesto a las utilidades empresariales
que lo sustituya, de acuerdo con la propuesta del Capítulo I. Si en el año
siguiente se ajustan al límite indicado, podrán solicitar nuevamente su
reingreso con el cumplimiento de los demás requisitos”.
En este caso se debe diferenciar y puntualizar la propuesta para los casos de
las ESAL grandes, medianas y pequeñas, porque sus dinámicas de ingresos y
las oportunidades de obtenerlos, son diametralmente diferentes. Por
ejemplo, si una organización de base realiza bazares para recoger fondos y de
allí depende el gran porcentaje de sus ingresos, siendo esta una actividad
distinta a la meritoria; no solo la gravarían con el 20% sino que también la
14
Comisión Voluntaria de Ignotos
excluirán del RTE. Este punto es delicado si partimos de que las ESAL
pequeñas son el 86% de las organizaciones sociales del país, pero que a su
vez son las que más contribuyen en términos de capital y tejido social a la
nación, cubriendo los vacíos donde el Estado no puede llegar.
También es importante anotar que las ESAL pequeñas o de base, deben
buscar alternativas distintas a su actividad meritoria para poder financiar sus
programas sociales derivados de su objeto misional, debido a que no cuentan
con el apoyo del Estado ni tampoco el de la empresa privada.
1. Que la regla propuesta sea aplicable a aquellas ESAL cuyos ingresos están
por encima de los 160.000 UVT.
Propuesta de la
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2. Que se exonere de esta regla a las ESAL pequeñas, siempre y cuando el
resultado económico del ejercicio vaya en pro del cumplimiento del objeto
social de la misma.
3. Debe quedar taxativamente expresa la diferenciación entre: actividad
meritoria, actividades accesorias y actividades distintas a la meritoria, para
evitar ambigüedades al respecto.
12
“Las Asociaciones, Corporaciones y Fundaciones constituidas como ESAL para
efecto del impuesto sobre la renta y complementarios, se sujetan al régimen
general de las Sociedades Limitadas o al nuevo impuesto a las utilidades
empresariales que lo sustituya, de acuerdo con la propuesta del Capítulo I,
cuando no soliciten su admisión el Régimen Tributario Especial o cuando lo
hayan solicitado pero no hayan sido admitidas porque no cumplen los
requisitos exigidos legalmente”.
Dejar abierta la posibilidad de que existan ESAL dentro del marco normativo
empresarial de una Sociedad Limitada, es promover la creación de estas,
pero con fines de lucro para aprovecharse de la tasa del 20% en la tarifa del
impuesto de renta o de utilidad empresarial. Esto promovería
sustancialmente la práctica de la elusión que la Comisión de Expertos
pretende evitar.
Las ESAL deben trabajar por el interés general, abiertas a la comunidad; de
no cumplir con los requisitos para pertenecer al RTE deben buscar otra figura
jurídica distinta.
13
“Para determinar el hecho generador y la base gravable del impuesto sobre la
renta y complementarios, se tomarán las reglas generales aplicables a las
Sociedades Limitadas, contenidas en el libro primero del E.T”.
Es increíble que el Estatuto Tributario colombiano contenga la figura de
asociaciones y corporaciones con ánimo de lucro, como también fundaciones
de interés privado (artículo 13 E.T.); mientras que Organizaciones Solidarias
las define como: “el espacio entre las esferas públicas y privadas, siendo sus
actores privados con fines públicos, solidarios, asociaciones, corporaciones,
fundaciones y redes de voluntariado en el sentido de que remiten a su
carácter no lucrativo.”
Se debe actualizar el Artículo 13 del E.T acorde a la realidad de lo que
15
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necesita el país, en cuanto a la necesidad de darle claridad a las reglas de
juego al Tercer Sector desde lo legal y tributario, pero con miras a que
contribuyan al momento histórico del Proceso de Paz.
14
“Las rentas exentas serán aquellas obtenidas por el desarrollo de las
actividades meritorias que defina la ley, siempre que sean de interés general,
que a ellas tenga acceso la comunidad y que sus excedentes se destinen
como lo exigen las normas del Estatuto Tributario. A continuación ofrecemos
una lista de actividades meritorias que debe ser revisado por el Gobierno
antes de presentar el respectivo proyecto de ley para asegurar que no se
excluyan actividades meritorias que deberían ser estimuladas”.
La mejor prueba del vacío jurídico que existe para el Tercer Sector está dada
en que la Comisión de Expertos sugiere que dentro del Proyecto de Ley de
Reforma Tributaria, se incluyan definiciones sobre las actividades meritorias
como educación formal, salud, cultura, ciencia, tecnología e innovación y
actividades de desarrollo social, protección del medio ambiente, prevención
del uso y consumo de sustancias psicoactivas, alcohol y tabaco, actividades
deportivas, actividades sindicales, actividades de libertad religiosa,
actividades de desarrollo empresarial etc.
Atender la propuesta de la Comisión de Expertos, a saber: “A continuación
ofrecemos una lista de actividades meritorias que debe ser revisado por el
Gobierno antes de presentar el respectivo proyecto de ley para asegurar que
no se excluyan actividades meritorias que deberían ser estimuladas”.
La determinación taxativa de las actividades meritorias no debe ir inserta en
el marco normativo de la Reforma Tributaria, sino dentro del marco de una
Ley o Política Pública Nacional específica para las ESAL constituidas con
Fundaciones, Corporaciones y Asociaciones. Además, acorde a las políticas
públicas de innovación social, dentro de esas actividades meritorias se debe
contemplar no solamente la innovación en términos científicos y
tecnológicos, sino también la innovación y el emprendimiento en el aspecto
social.
15
“También estarán exentas las donaciones recibidas por las Asociaciones,
Fundaciones y Corporaciones constituidas como ESAL pertenecientes al RTE y
a su vez serán deducibles para los donantes que tengan la calidad de
contribuyentes del impuesto sobre la renta, siempre que cumplan las
siguientes condiciones…”.
Sin observaciones
Estamos de acuerdo con el planteamiento realizado por la Comisión de
Expertos en lo literales a, b y c.
Por otro lado, proponemos que las donaciones realizadas por las empresas
directamente a sus fundaciones empresariales no deben tener efecto de
deducción tributaria, salvo cuando esos recursos se destinen a apoyar
organizaciones sociales de base que así lo certifiquen.
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“Cuando se done un activo, no podrá ser enajenado dentro los 5 años
siguientes a la donación, so pena de que se trate como una renta gravada con
el impuesto”.
Se debe ser explícito respecto a qué tipo de activo se refiere. Se debe
comprender que algunos de estos activos recibidos por una organización se
pueden donar a otras y así mover la riqueza social entre el sector.
Se propone que solo aplique esta condición para bienes inmuebles que estén
destinados a la actividad meritoria.
17
“Establecer una norma anti elusión que permita controlar el abuso por el cual
se entregan bienes a título gratuito pero con contraprestaciones convenidas
implícitamente”.
Es importante controlar el abuso de la contraprestación convenida
implícitamente bajo la óptica del aporte neto que hace gobierno y sector
empresarial al momento de una donación.
Teniendo en cuenta que, de $100 netos de una donación, $30 los coloca el
gobierno y $70 son asumidos por el empresario, se debe permitir, a nivel de
incentivos para promocionar la Responsabilidad Social Empresarial, que el
empresario pueda recibir máximo el 50% de su donación en beneficios
sociales para sus trabajadores y familias, proveedores y clientes; mientras
que el otro 50% deberá destinarse a labores sociales externas a la empresa
como medio ambiente, comunidad y derechos humanos. Todo esto dentro
del marco de exigencia de la ISO 26.000.
18
“Las Asociaciones, Fundaciones y Corporaciones constituidas como ESAL
deberán liquidar y pagar un impuesto sobre la renta a una tarifa única del
20% sobre el excedente fiscal (renta líquida gravable)”.
Se debe clarificar en qué casos deben pagar este impuesto.
Las Asociaciones, Fundaciones y Corporaciones constituidas como ESAL
deberán liquidar y pagar un impuesto sobre la renta a una tarifa única del
20% sobre el excedente fiscal (renta líquida gravable), cuando no cumplan
con las condiciones exigidas por el RTE.
19
“Requisitos que deben acompañar las A, F y C ESAL a su solicitud de admisión
al RTE…”
Ninguna
Requisitos que deben cumplir las A, F y C ESAL desde sus estatutos para que
posteriormente sean aceptados en el RTE.
20
“a. Escritura pública de constitución como A, F y C ESAL, en la cual aparezca el
objeto social principal su actividad meritoria…”
Se debe clarificar que el objeto social de una organización no aparece en la
escritura pública ni en el documento privado de constitución, sino en los
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estatutos.
Reconocer también el documento privado de constitución, acorde al Decreto
2150 de 1995 Artículo 40: “Para la obtención de su personalidad, dichas
entidades se constituirán por escritura pública o documento privado
reconocido”.
21
“b. Acto mediante el cual se le ha reconocido personería jurídica.
c. Inscripción en la Cámara de comercio de su jurisdicción, en la cual
aparezcan sus administradores, representantes y miembros del Consejo
Directivo”.
El Artículo 40 del Decreto 2150 de 1995 suprimió el acto de reconocimiento
de personería jurídica; por lo tanto, en esta misma norma aludida se
contempla que las ESAL obtienen su personería jurídica a través de su acto de
constitución, ya sea por Escritura Pública o por Documento Privado inscrito
en las Cámaras de Comercio, siempre y cuando su Objeto Social definido en
sus Estatutos sea susceptible de inscripción en la cámara respectiva.
Los dos puntos (b y c) son lo mismo.
Fusionar esto dos puntos (a y b) en uno solo.
22
“d. Manifestación escrita del representante legal sobre:
Su carácter de ESAL y que sus aportes no son reembolsables ni se distribuirán
sus excedentes ni directa ni indirectamente bajo ningún título. Que el objeto
social y las actividades son de interés general y que las actividades de la
entidad son de acceso general a la comunidad (…) Indicarán la fuente de los
ingresos con los cuales se cumplirá el objeto social…”
Lo solicitado en estos puntos es parte de la naturaleza jurídica de ESAL, lo
cual debe ser certificado por una Cámara de Comercio y no el representante
legal de la ESAL.
Aquí se pone en duda la idoneidad del certificado de existencia y
representación legal que emiten las Cámaras de Comercio.
Que el certificado de la Cámara de Comercio sea el elemento clave y el
documento suficiente, para que la DIAN acredite el ingreso de la ESAL al RTE.
23
“Esta manifestación solo se exigirá al momento de su admisión inicial, pues
en los siguientes años, todas las ESAL la renovarán con la presentación de su
declaración de renta”.
Consideramos que la presentación de la declaración de renta no representa
una certificación que garantice que las ESAL que estén en el RTE realmente
estén cumpliendo con su actividad meritoria.
La DIAN se debe apoyar en instituciones del Estado que regulen al Sector
Social o Tercer Sector, quienes serían los más indicados para dar fe del
quehacer de las ESAL y acreditar así el hecho de que puedan mantenerse en
el RTE.
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24
“Las ESAL con ingresos anuales superiores a 160.000 UVT en el año
inmediatamente anterior deberán presentar la memoria económica de su
gestión anual ante el comité creado en el artículo 362, en la cual
manifestarán que han cumplido los requisitos para que se les reconozcan los
beneficios del RTE”.
Ninguna
Estamos de acuerdo con lo planteado por la Comisión de Expertos.
25
“e. Certificación por parte de la autoridad que haya definido la ley o el
reglamento, que acredite que desarrollan la actividad meritoria”.
La certificación del desarrollo de la actividad meritoria está plasmada
actualmente en el documento de Existencia y Representación Legal que
emiten las Cámaras de Comercio.
Se propone que la entidad que certifique que sí cumplen una actividad
meritoria debe ser la Unidad Administrativa de Organizaciones Solidarias,
previo marco normativo que se debe crear para tal efecto.
26
“Corresponde a la DIAN admitir a las A, F y C ESAL en el RTE una vez
verificados los requisitos legales y por tanto, autorizar su calificación en el
RUT”.
Si bien es cierto que la DIAN es la que tiene la autoridad para admitir en el
RTE a las ESAL, es necesario que los requisitos legales estén previamente
autorizados por las entidades competentes del sector.
De no cumplir con estos requisitos, las ESAL no deben ser inscritas en el RTE,
hasta tanto no cumplan con su condición como tal.
27
“La admisión operará con la sola solicitud y la asignación del RUT, previa la
presentación de los documentos exigidos en el E.T., para lo cual se podrán
verificar los datos reportados”.
Ninguna observación.
Nuevamente acotamos que los requisitos legales para la admisión deben
estar previamente autorizados por las entidades competentes del sector.
28
“En caso de incumplimiento de los requisitos no podrá ser registrada en el
RUT como ESAL y deberá ser calificada como Sociedad Limitada en el RUT”.
No consideramos procedente que las ESAL que no califiquen sean asimiladas
en el RUT como Sociedades Limitadas, por las razones que anteriormente han
sido expuestas en el desarrollo de este documento.
Evitar asimilar en el RUT a una ESAL como Sociedad Limitada por las
contradicciones jurídicas ya expuestas.
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29
“Las ESAL deben cumplir con las siguientes reglas para su creación, durante
su existencia y hasta su disolución y liquidación:
Fondo social.
Aportes y excedentes de las ESAL, Excedentes, Restricciones, Exenciones,
Excedentes para el reconocimiento de la exención, Destinación de
excedentes, Donaciones, Gastos administrativos,
Pagos a fundadores y administradores. Actividades diferentes. Utilidades por
la venta inmuebles. Contabilidad. Precios de transferencias. Obligaciones
Tributarias. Otros impuestos. Perdidas”.
Algunos de estos temas propuestos se salen de la esfera de una Reforma
Tributaria y, de incluirlos en ella no solamente la desdibujan, sino que
también contribuyen a seguir generando una colcha de retazos en lo legal,
jurídico y tributario dentro del marco normativo. Además, con lo propuesto,
se invade el ámbito de autonomía del derecho privado.
Tener en cuenta estos temas vitales propuestos por la Comisión de Expertos
para la formulación del Proyecto de Ley para las ESAL constituidas como F, C
y A, propias del Tercer Sector o Sector Social, con las salvedades que haremos
en los puntos subsiguientes.
30
“Fondo social. Las A, F y C ESAL deben conformar su patrimonio con un fondo
social que se compone de los aportes de sus fundadores, los excedentes
anuales y otras partidas patrimoniales que exijan las normas contables. Este
Fondo tan solo le pertenece a la asociación, corporación o fundación
calificada como ESAL y solo podrá destinarse al cumplimiento del objeto
social, y deberá ser distribuido en el caso de disolución y liquidación como lo
estipula el Código Civil”.
Ninguna
De acuerdo con la Comisión de Expertos.
31
“Excedentes. Los excedentes generados por la operación de la ESAL deben
determinarse bajo las mismas reglas aplicables a las Sociedades Limitadas del
E.T. y no podrán ser distribuidos ni directa ni indirectamente, a ninguna
persona natural o jurídica aportante o a sus vinculados, entendiéndose como
tales a personas vinculadas como cónyuges o compañeros, y de parentesco
hasta el cuarto grado de consanguinidad y afinidad y único civil con los
fundadores y aportantes y entidades jurídicas en donde los fundadores o
aportantes posean más de 30% (directa o indirectamente) de aportes o
control de la sociedad benefactora de los pagos”.
Las Sociedades Limitadas, según el Artículo 13 del E.T., son las corporaciones
y asociaciones con ánimo de lucro, un error técnico y jurídico que contradice
la no distribución de excedentes que propone la comisión.
Los excedentes deben enfocarse al estricto cumplimiento de la actividad
meritoria y, en este sentido, a fortalecer las actividades complementarias que
20
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hacen posible el cumplimiento integral del objeto misional de la ESAL.
32
“Restricciones. La ESAL, su patrimonio y excedentes no podrán ser objeto
alguno de fusiones, escisiones, transformaciones o reorganización
empresarial alguna. Cuando se liquiden la totalidad de su patrimonio deberá
transferirse a otra entidad de objeto social similar previamente definida en
los estatutos o transferirse a una entidad pública, conforme a las reglas del
Código Civil”.
Ninguna.
De acuerdo con la Comisión de Expertos.
33
“Exenciones. Se consideran como rentas exentas en cuanto se destinen al
cumplimiento del objeto social, las derivadas de las actividades meritorias, las
donaciones recibidas que cumplan con las exigencias legales, los ingresos
derivados de la explotación de su patrimonio mobiliario o inmobiliario, tales
como arrendamientos, rendimientos financieros y dividendos. Cuando se
enajenen activos, la utilidad también estará exenta, en cuanto se destinen a
las actividades meritorias o al mantenimiento de su patrimonio”.
Ninguna.
De acuerdo con la Comisión de Expertos.
34
“Las ESAL deben acreditar que sus excedentes determinados conforme a las
normas del E.T. aplicable a las Sociedades Limitadas.”
Ninguna
Establecer las normas de tributación específicamente claras para las ESAL
dentro del E.T.
35
“Destinación de excedentes. Los excedentes se deberán invertir como
mínimo en un 60% durante los cuatro años siguientes, en las actividades
meritorias desarrolladas por la entidad y el resto se destinará a incrementar
el patrimonio en activos financieros emitidos o respaldado por entidades
vigiladas por la superintendencia financiera, inventarios, activos fijos y
tecnología que apoye las actividades a desarrollar y que genere rentas
suficientes para el futuro crecimiento y desarrollo de la ESAL (…)”
Ninguna.
De acuerdo con la Comisión de Expertos.
36
“Donaciones. Las A, F y C pertenecientes al RTE podrán registrar
contablemente las donaciones como ingresos o directamente en el
21
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patrimonio cuando haya sido una condición del donante. Si se trata de un
activo donado, no podrá ser enajenado dentro de los 5 años siguientes, so
pena de que tal donación o la venta del activo se consideren como un ingreso
gravado con el impuesto de renta”.
Se debe ser explícito respecto a qué tipo de activo se refiere. Se debe
comprender que algunos de estos activos recibidos por una organización se
pueden donar a otras y así mover la riqueza social entre el mismo sector.
Se propone que esta condición solo se aplique para bienes inmuebles que
estén destinados a la actividad meritoria.
37
“Gastos administrativos. Los gastos administrativos de las ESAL no podrán
exceder del 20% de sus ingresos anuales, entendiendo como ingresos anuales
para estos efectos la suma de los ingresos propios y los ingresos
administrados de terceros por parte de la entidad. El exceso no será
deducible para la determinación de la renta líquida”.
Esta cifra del 20% debiera tener un sustento con un nivel alto de
profundidad, en el sentido de la realidad social y económica de la mayoría de
las organizaciones sociales del país; porque muchas de ellas escasamente
consiguen los recursos para sostenerse administrativamente y su acción
social se logra con voluntariado.
Que para el cálculo de este porcentaje se tenga en cuenta el capital social
que movilizan las ESAL, para que no solo se tenga en cuenta lo económico
sino la riqueza social como elemento clave en este aspecto. Partiendo de la
experiencia, el cálculo que proponemos es del 30% en gastos administrativos
como resultado de los ingresos económicos, más la riqueza social.
38
“Para efectos fiscales, las ESAL deberán identificar de manera separada en su
contabilidad y en los EEFF:
a) los costos de proyectos, costos y gastos de las actividades de venta de
bienes o servicios o de actividades realizadas en función del objeto social de
la entidad y b) los gastos administrativos, para su verificación por la
administración tributaria, todo lo cual, deberá certificarse por el Revisor
Fiscal o contador. Las donaciones realizadas a otras ESAL calificadas dentro
del RTE, los gastos por depreciación y amortización y los intereses pagados a
terceros no se consideran, para estos efectos, gastos administrativos”.
Se debe avaluar el aporte de la riqueza social del voluntariado en las
actividades propias del objeto social de las ESAL.
Incluir en este informe la valoración del capital y riqueza social de las ESAL.
39
“Pagos a fundadores y administradores. Los pagos por prestación de
servicios, arrendamientos, honorarios, comisiones, intereses, bonificaciones
especiales y cualquier otro tipo de pagos, así como la celebración de
contratos o actos jurídicos onerosos o gratuitos realizados con los
fundadores, aportantes, donantes, representante legal y administradores, sus
22
Comisión Voluntaria de Ignotos
cónyuges o compañeros o sus familiares parientes hasta cuarto grado de
consanguinidad o afinidad o único civil o entidades jurídicas donde estas
personas posean más de un 30% de la entidad en conjunto u otras entidades
donde tenga control, se considera una distribución indirecta de excedentes y
como consecuencia, la ESAL dejará de pertenecer al RTE a partir del año en el
cual se haya efectuado el pago y por tanto, se asimilará a las Sociedades
Limitadas. Se admitirán pagos laborales a los administradores y al
representante legal, siempre y cuando demuestren el pago de los aportes a la
seguridad social, parafiscales y demás obligaciones que se tiene con los
empleados. El administrador o gerente deberá tener vínculo laboral.
Aunque es importante buscar mecanismos para evitar repartición de
excedentes de manera directa o indirecta, no se puede exceder la medida de
tal forma que pueda terminar perjudicando el accionar de la ESAL.
Observaciones
Propuesta de la
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Ignotos
Propuesta de la
Comisión de
Expertos
Observaciones
Cuando se propone que el gerente o administrador tenga vínculo laboral, se
desconocen las grandes falencias económicas que tienen el 96% de las
organizaciones del sector. Eso no aplicaría para la mayoría de organizaciones
sociales de base del país.
Otro contrasentido es que la generalidad de esta propuesta también invade
el ámbito del derecho privado y deja maniatadas a aquellas ESAL que están
constituidas por familias, amigos y afines con la genuina intención de generar
desarrollo humano y social.
Esta medida debe aplicar para las ESAL que superen las 160.000 uvt.
Reiteramos la necesidad de un sistema normativo que genere
procedimientos sensatos y eficientes para no hacer pagar a los muchos justos
por los pocos pecadores que desdeñan de la naturaleza del Sector Social.
40
“Actividades diferentes a las actividades meritorias del objeto social que
otorgan derecho a la exención. Las entidades podrán realizar “actividades
diferentes” a las actividades meritorias del objeto social que otorgan el
derecho a la exención, siempre que no excedan del 40% de sus ingresos
anuales registrados en su contabilidad. En todo caso, los ingresos derivados
de estas “actividades diferentes” no otorgan exención y constituyen renta
gravable, con la depuración de los costos y gastos correspondientes
conforme a las reglas generales del E.T., a la tarifa del 20%. En el año en el
cual superen el 40% dejan de pertenecer al RTE y se asimilarán a las
Sociedades Limitadas. La base sobre la cual se calcula el monto de las
“actividades diferentes” no incluye, los ingresos provenientes de la
explotación de su patrimonio tales como intereses, rendimientos financieros
por inversión de su portafolio en entidades vigiladas por la superintendencia
financiera, dividendos, arrendamientos y regalías. Tampoco formarán parte
de la base para calcular este monto, los ingresos obtenidos por la venta de
activos fijos en cuanto se destinen bien reinvertir en el objeto social o en el
fortalecimiento patrimonial”.
La expresión “actividades diferentes” no es explícita y mucho menos la
diferencia entre las meritorias y las diferentes. En el campo de la realidad de
23
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Propuesta de la
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Propuesta de la
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Propuesta de la
Comisión de
las organizaciones sociales, muchas tienen que realizar actividades diferentes
a las meritorias para poder sostener su acción social; entonces, ¿bajo qué
lupa se tendrán en cuenta estas condiciones? Insistimos en la incongruencia y
el sin sentido de la propuesta de sujetar a las ESAL a las condiciones de
Sociedades Limitadas.
Debe aplicar para fundaciones, asociaciones y corporaciones grandes y debe
haber un tratamiento diferente en este aspecto para las pequeñas y de base
que tengan un trabajo comprobado, y que los excedentes obtenidos vayan
destinados al cumplimiento de la actividad meritoria.
41
“Utilidades por la venta de inmuebles. Las utilidades por la venta de bienes
inmuebles estarán exentas del impuesto sobre la renta siempre y cuando se
inviertan en la adquisición de un activo similar, en las actividades meritorias o
en su fortalecimiento patrimonial”.
Ninguna.
De acuerdo con la Comisión de Expertos.
42
“Contabilidad. El sistema de información financiero será igual al de las
entidades con ánimo de lucro, puesto que la aplicación de las NIIF constituye
una obligación establecida por la Ley 1314 de 2009. La información de las
declaraciones deberá estar debidamente soportada en su contabilidad,
conforme lo exigen las normas tributarias”.
Solo las grandes fundaciones poseen el capital suficiente para el montaje de
las NIIF; situación que coloca en desventajas a aquellas organizaciones que
escasamente tienen los recursos de sostenimiento mínimo de su
administración.
Evaluar la capacidad de repuesta de la mayoría de organizaciones sociales
para realizar el montaje de las normas NIIF. Como es obvio, estamos de
acuerdo con la declaración siguiente: “La información de las declaraciones
deberá estar debidamente soportada en su contabilidad, conforme lo exigen
las normas tributarias”.
43
“Precios de transferencia. Las ESAL del RTE estarán sujetas al régimen de
precios de transferencia, en cuanto realicen operaciones económicas sujetas
a cumplir con las obligaciones previstas en el E.T.”.
Las ESAL se mueven por fuera del accionar del mercado, teniendo en cuenta
que su función se enfoca a lo social.
Consideramos innecesario que las ESAL estén sujetas a los precios de
transferencia, teniendo en cuenta que su actividad como tal no es
mercantilista. Teniendo en cuenta, además, que estas no aplican por no
actuar bajo casos de Subordinación, Sucursales y Agencias, Establecimientos
permanentes o estar ubicados en zona franca.
44
“Obligaciones tributarias formales. Las ESAL del RTE deben cumplir con las
obligaciones tributarias formales (inscripción, facturación, declaración,
24
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Expertos
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contabilidad, información) y cumplir igualmente con las obligaciones como
agentes de retención, cuando la ley lo indique”.
Sin comentarios. Esto es de Perogrullo.
Esbozar propuesta de beneficios de deducción tributaria en el orden
municipal para aquellas organizaciones que alineen sus proyectos al plan de
desarrollo y políticas públicas del municipio.
45
“Pérdidas. Cuando la ESAL del RTE registre pérdidas por un monto superior al
60% de su fondo social y/o si por un término de tres años no logra compensar
sus pérdidas, será causal de disolución y liquidación”.
Si este punto se plasma de manera literal será el causante de una
“mortandad jurídica de organizaciones sociales” y el fracaso vivencial y a
corto plazo del Proceso de Paz, no en la mesa de La Habana y sí en las calles,
barrios, veredas, pueblos y ciudades del país.
Se debe cuantificar el fondo social no solo en términos de recursos
económicos, sino también valorar la riqueza social (voluntariado, bienes,
servicios, conocimiento, experiencias, etc.) cuya gestión y existencia es la
naturaleza y razón de ser de las F, C y A - ESAL.
46
“La DIAN incorporará en su plan anual de fiscalización un programa de
control a las ESAL que debe ser aprobado por el Comité establecido en el
artículo 362 del E.T. El programa anual de fiscalización debe combinar los
criterios sectoriales, territoriales y el tamaño o importancia de la actividad.
Cuando se detecten fraudes en las operaciones de las ESAL, el término de
revisión de las declaraciones al cual se refiere los artículos 705 y 714 del E.T.”.
Ninguna
Estamos de acuerdo con la Comisión de Expertos.
47
“Se establece una cláusula general anti-elusión para el control de las
fundaciones empresariales y familiares, la distribución indirecta de aportes y
excedentes y la simulación de donaciones para dotar a la administración
tributaria de herramientas para su fiscalización, mediante la configuración de
infracciones por el abuso de las normas y la posibilidad legal de desconocer
sus efectos tributarios. Los términos de la cláusula son los siguientes (…)”.
Consideramos todo un acierto por parte de la Comisión de Expertos esta
propuesta, teniendo en cuenta que: “De hecho, la cifra global que maneja la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN), señala que los
ingresos totales de las fundaciones de toda naturaleza en el país son $30
billones anuales, las cuales dejan de pagar unos $10 billones por impuesto
de renta”. (Publicado en el diario económico La República, jueves 27 de marzo
de 2014)
Aquí, retomamos la propuesta formulada anteriormente de la siguiente
manera: Que las empresas que le donen directamente a sus fundaciones
empresariales no tengan el beneficio de deducción tributaria. Para acceder a
este beneficio las fundaciones empresariales deberán redistribuir lo recibido
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por sus empresas hacia programas de trabajo con organizaciones sociales de
base, con trabajo comprobado y población objetivo enfocado, que financien
modelos de innovación y emprendimiento social.
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“En ningún caso se reconocerá la aplicación del régimen tributario Especial
(RTE) previsto para las entidades sin ánimo de lucro ESAL a aquellas
entidades que abusando de las posibilidades de configuración jurídica
defrauden la norma tributaria que sería aplicable o mediante pactos
simulados encubran un negocio jurídico distinto a aquel que dicen realizar o
la simple ausencia de negocio jurídico”.
Ninguna.
Estamos de acuerdo con la Comisión de Expertos.
49
“Sin perjuicio de lo anterior, de manera particular se considera que la
utilización del régimen tributario especial RTE previsto para las entidades sin
ánimo de lucro ESAL obedece a una estructura negocial abusiva, fraudulenta
o simulada, según la calificación que efectúe la autoridad en la liquidación
oficial de revisión, cuando se aprecie alguna de las siguientes circunstancias
(…)”.
Ninguna.
De acuerdo.
50
“El fin principal de la entidad no obedezca a un interés general mediante la
realización de las actividades meritorias sino a la realización de una
explotación económica con fines de distribución de los excedentes directa o
indirectamente. En la apreciación de esta circunstancia se debe tener en
cuenta entre otros factores”.
Ninguna.
Estamos de acuerdo con la Comisión de Expertos.
51
“Sean destinatarios directos o indirectos de las actividades que realice la
entidad los fundadores, asociados, representantes estatutarios, miembros de
los órganos de gobierno, los cónyuges o parientes hasta el cuarto grado
inclusive de cualquiera de ellos o cualquier entidad o persona con la cual
alguno de los antes mencionados tenga la calidad de vinculado económico de
acuerdo con los artículo 260-1 y 450 del Estatuto Tributario, o se beneficien
de condiciones especiales para acceder a los bienes o servicios ofrecidos por
la entidad”.
Como bien propone la Comisión, esto debe ser aplicable a las fundaciones
empresariales y familiares; sin embargo, dentro de este contexto no
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encontramos cómo se haría la diferenciación de la norma para las
organizaciones sociales de base.
Establecer un marco de referencia que diferencie la aplicación de la norma
entre la pequeña, mediana y gran ESAL, teniendo en cuenta que debe
combinar los criterios sectoriales, territoriales y el tamaño o importancia de
la organizaciones y sus actividades.
52
“Se adquieran de manera directa o indirecta bienes o servicios a los
fundadores, asociados, representantes estatutarios, miembros de los órganos
de gobierno, los cónyuges o parientes hasta el cuarto grado inclusive de
cualquiera de ellos o a cualquier entidad o persona con la cual alguno de los
antes mencionados tenga la calidad de vinculado económico de acuerdo con
los artículo 260-1 y 450 del Estatuto Tributario”.
Esto puede limitar el quehacer de la pequeña ESAL. Las dinámicas en este
sentido no pueden ser coartadas, van contra el derecho privado. Están
asimilando a la ESAL bajo el parámetro de entidad pública y no nos parece
acertada esta condición.
Que sea aplicable a las fundaciones empresariales y familiares, sin invadir
abusivamente la órbita del derecho privado y la autonomía que el mismo le
otorga a estas organizaciones.
53
“La remuneración de los cargos de fundadores, asociados, representante
estatutario y miembro del órgano de gobierno o de cualquier relación laboral
contratada por la entidad le dé derecho a quien emplea su capacidad de
trabajo a participar en los resultados”.
Es preciso recordar que, dada la figura de las ESAL, no da lugar a participación
de resultados.
Estamos de acuerdo con la Comisión de Expertos.
54
“Se reciben formalmente como donaciones, dinero, bienes o servicios, por los
cuales, las ESAL retribuyen directa o indirectamente al donante como
contraprestación implícita por la supuesta donación. En este caso, los valores
recibidos como donación serán gravadas en cabeza de la ESAL como ingresos
distintos a los de su objeto social y adicionalmente no concederá deducción
alguna al donante en el impuesto sobre la renta”.
Cabe recordar que en este sentido, en términos reales de distribución de
aportes en una donación, el empresario asume un 70% y el restante 30% el
gobierno.
Como se propuso anteriormente, es importante aprovechar esta condición
para impulsar la RSE (Responsabilidad Social Empresarial), en donde el 50%
de la donación pudiese utilizarse en programas sociales para trabajadores y
sus familias de la empresa y el otro 50% debiera invertirse en programas
sociales externos.
55
“La ESAL que no sea admitida y reconocida dentro del RTE en el RUT, será
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asimilada a una Sociedad Limitada para fines del impuesto sobre la renta y
complementarios y CREE. Cuando la ESAL pertenezca al RTE, si no cumple los
requisitos para obtener la exención, tales rentas se gravarán a la tarifa del
20%”.
ESAL que no sea admitida en el RTE significa que no es ESAL, por lo tanto, no
puede constituirse como fundación, asociación o corporación.
Esta medida debe ser revaluada bajo los argumentos que se han expuestos
con amplitud a lo largo del documento.
56
“El gobierno podrá establecer tarifas de retención para las ESAL hasta por el
10% de sus ingresos, diferenciando su naturaleza, actividades y tipos de
ingresos. Las ESAL disponen de un año contado a partir de la fecha de
vencimiento del plazo para declarar, para solicitar el saldo a favor que resulte
en su declaración de renta”.
La medida no debe aplicar porque es mucho más gasto en trámite que lo
significativo de la retención que se va a realizar.
Es suficiente mantener la medida actual con relación a la retención para las
ESAL.
57
“El RTE para las ESAL será aplicable a partir del periodo siguiente al de la
fecha de su expedición y sustituirá las actuales normas del E.T. (Artículos 19,
19-1 y 19-2, 356 a 364)”.
Consideramos que este tiempo es inapropiado y la consecuencia sería la
mortandad jurídica de las ESAL. Aumentando la brecha social del país.
EL tiempo de transición debe analizarse de acuerdo a la profundidad
estructural de la reforma para las ESAL en todo el país. Es decir, manejado
con prudencia para que el Sector Social se fortalezca.
58
“La ley que adopte estos cambios deberá conceder un plazo, para que
quienes se encuentren actualmente en el RTE puedan acreditar los nuevos
requisitos exigidos para acceder a este régimen”.
Ninguna.
Estamos de acuerdo con la Comisión de Expertos.
59
“Para evaluar las implicaciones de las modificaciones propuestas, debe
considerase lo que revelan los datos de la DIAN, que por lo demás reflejan su
concentración, puesto que el 4% (2.524 entidades) representa el 88% de los
ingresos, mientras el 86% (59.769 entidades) apenas significa el 4% de los
ingresos”.
Este es uno de los aciertos más importantes que entrega la Comisión de
Expertos para ser tenido en cuenta a la hora de implementar la reforma para
las ESAL. Aquí se muestra el desequilibrio social que vive la nación en un
sector que es solidario.
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Las medidas que se tomen en la reforma para las ESAL deben estar enfocadas
a fortalecer el Sector Social, a equilibrar la distribución económica y a “meter
en cintura” a quien mal utiliza la figura jurídica y contribuye a tan exagerada
concentración manifiesta.
III. CONCLUSIONES Y PROPOSICIONES
Después de un análisis profundo de la propuesta del Régimen Tributario Especial para las
Asociaciones, Fundaciones y Corporaciones constituidas como Entidades Sin Ánimo de Lucro
(ESAL), presentada por la Comisión de Expertos, nuestra Comisión de Ignotos presenta sus
conclusiones y propuestas:
Conclusiones
1) Para la Reforma debemos partir del hecho de que Colombia es un Estado Social de
Derecho y que la sociedad civil organizada y su participación son parte fundamental del
mismo, como pilar de desarrollo democrático, humano, espiritual, ambiental y social, que
desde su accionar fortalece la riqueza, el tejido y el capital social del país.
2) La dificultad estructural que presenta la regulación del Régimen Tributario Especial, para
las organizaciones de la sociedad civil como ESAL, estriba en la condición de la no
existencia de un marco jurídico y legal exclusivo que regule su quehacer y el objeto social
de las mismas.
3) El Proceso de Paz que impulsa el gobierno nacional debe tener como uno de sus aliados
estratégicos al Tercer Sector, teniendo en cuenta que este es un constructor legítimo de
paz que goza de la más garantizada experiencia en el tema social y puede aportar
significativamente en este momento histórico que vive la nación.
4) La comisión no deja de forma clara cuáles son los objetivos que se pretenden con la
reforma al RTE, acordes a la justificación planteada por la misma.
5) Se percibe, dentro de la propuesta de la Comisión de Expertos, un desconocimiento de la
realidad de las organizaciones sociales de base del Tercer Sector y su dinámica de aporte
en términos de medición de impacto, tejido y capital social.
6) Es importante que la reforma estructural que se propone para las ESAL esté enfocada no
solo al control, vigilancia y fiscalización desde lo tributario, sino que también sirva de
promoción y fortalecimiento del Sector Social.
7) Cuando se habla de una reforma estructural, es vital partir de un diagnóstico de la realidad
nacional en el tema social, que comprenda cifras integrales de cuántas organizaciones
sociales existen en Colombia, a qué y a cuánta población objetivo atienden, cuál es el
capital y el tejido social que aportan a la nación, en qué nivel aportan a la participación y
fortalecimiento democrático del país, a la comparación de bases de datos de cámaras de
comercio, gobernaciones, DIAN y Unidad Administrativa Especial de Organizaciones
Solidarias (UAEOS) para conocer el inventario y la clasificación de temáticas.
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Comisión Voluntaria de Ignotos
8) Resulta fundamental partir de los mismos datos de la DIAN, los cuales muestran
deshonrosamente la brecha social dentro de lo social, cuando en el país solo el 4% de las
ESAL existentes representan el 88% de los ingresos, mientras que el 86% apenas percibe el
4% de ingresos de las organizaciones del sector. La reforma debe apuntar a la
redistribución equitativa de los ingresos para generar un mayor impacto social en la
nación; es decir, las medidas que se tomen en la reforma para las ESAL deben estar
enfocadas a fortalecer el Sector Social, a equilibrar la distribución económica y a “meter
en cintura” a quien mal utiliza la figura jurídica (fundaciones empresariales y familiares de
segundo piso).
9) La gran mayoría de propuestas realizadas por la Comisión de Expertos puede que controle
a las fundaciones empresariales y familiares de segundo piso, sin embargo, ponen en
riesgo al 96% de las organizaciones sociales de base. Situación que es importante que se
tenga en cuenta a la hora de elaborar el Proyecto de Ley que va a presentar el gobierno.
10) Al no existir una Ley que regule de manera particular e integral el caso de las Fundaciones,
Asociaciones y Corporaciones, la Comisión de Expertos debe proponer temas que se salen
de la esfera de una Reforma Tributaria. Al incluirlos en ella, no solamente las desdibujan,
sino que también contribuyen a seguir generando una colcha de retazos en lo legal,
jurídico y tributario para el Sector Social. Un ejemplo de esto específicamente lo vemos en
el punto de definir cuáles son las actividades meritorias y en el hecho de asimilar a las
ESAL que no califiquen al RTE como sociedades de responsabilidad limitada, figura propia
de las sociedades comerciales. Situación que promoverá la elusión, como ya se explicó
anteriormente en este documento.
11) En la propuesta que presenta la Comisión de Expertos, en reiteradas ocasiones, se plantea
asimilar las ESAL a las Sociedades Limitadas; situación que es una antinomia jurídica, legal
y financiera, lo que también ya reposa en el Artículo 13 del E.T: “Se asimilan a sociedades
de responsabilidad limitada: las sociedades colectivas, las en comandita simple, las
sociedades ordinarias de minas, las sociedades irregulares o de hecho de características
similares a las anteriores, las comunidades organizadas, las corporaciones y asociaciones
con fines de lucro y las fundaciones de interés privado.” Cabe preguntarse ¿dónde está el
marco jurídico que en Colombia permita la existencia de corporaciones y asociaciones con
ánimo de lucro o fundaciones de interés privado?
12) La Comisión, dentro de su informe en el punto 25, quiere evitar que se utilice la figura de
la ESAL con el solo propósito de acceder a contratos y aprovechar beneficios tributarios.
Sin embargo, el hecho de proponer que las ESAL que no clasifiquen para el RTE deben ser
tratadas como Sociedades Limitadas, se puede interpretar como que una ESAL, al no
quedar sujeta al RTE, podrá repartir excedentes (utilidades) como una Sociedad Limitada,
pero con la ventaja de que solo pagará el 20% de impuesto de renta, mientras que para las
empresas será de un 30 a 35%, según lo que propone la Comisión de Expertos en cuanto al
nuevo impuesto de utilidad empresarial. Allí sí ubica en una amplia desventaja tributaria y
competencia desleal al sector empresarial, con el beneplácito del gobierno y el respaldo
jurídico de la ley.
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Comisión Voluntaria de Ignotos
13) Exigir que la ESAL de base tenga un gerente o administrador vinculado mediante contrato
de trabajo, con todas las prestaciones de ley, pondría en riesgo la existencia de muchas de
ellas, ya que no cuentan con la capacidad de pago para sostener dicha figura.
14) La Comisión de Expertos propone que en gastos administrativos las fundaciones,
corporaciones y asociaciones solo pueden invertir máximo el 20% en gastos
administrativos; mientras la Unidad Administrativa Especial de Organizaciones Solidarias
(la institución del Estado encargada de las organizaciones de economía solidaria y las
solidarias de desarrollo) se gasta más del 50% solo en burocracia y, lo más contradictorio,
es que no destinan un solo peso para fortalecer las fundaciones, corporaciones y
asociaciones y lo poco que invierten lo hacen en el sector cooperativo; las cuales son
errónea y olímpicamente consideradas, por la Comisión de Expertos, como entidades CON
ÁNIMO DE LUCRO, desconociendo flagrantemente el marco jurídico para las Cooperativas
en Colombia dado por la Ley 79 de 1988.
15) “Pérdidas. Cuando la ESAL del RTE registre pérdidas por un monto superior al 60% de su
fondo social y/o si por un término de tres años no logra compensar sus pérdidas, será
causal de disolución y liquidación”. Si este punto se plasma de manera literal será el
causante de una “mortandad jurídica de organizaciones sociales” y el fracaso vivencial y a
corto plazo del Proceso de Paz, no en la mesa de La Habana y sí en las calles, barrios,
veredas, pueblos y ciudades del país.
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
Propuestas
Presentar un Proyecto de Ley que regule, promocione, fortalezca y brinde el marco
jurídico de las organizaciones de la sociedad civil y el Sector Social del país; así, se facilitará
el control y proyección de las mismas en todos sus ámbitos, incluyendo el espectro
tributario. Este proyecto debe ser liderado por las organizaciones del Tercer Sector.
Los requisitos previos para pertenecer al RTE deben ser cumplidos previamente en los
estatutos que estén aprobados por la cámara de comercio, bajo los parámetros que
sugirió la Comisión de Expertos. Si bien es cierto que la DIAN tendría la autoridad para
admitir en el RTE a las ESAL, es necesario que los requisitos legales estén previamente
autorizados por las entidades competentes del sector.
Incluir como actividades meritorias aquellas enfocadas a promocionar, diseñar y aplicar la
innovación social y el emprendimiento social.
Además del control, vigilancia y fiscalización, debe haber apoyo formativo preventivo en
temas tributarios por parte de la DIAN para las organizaciones sociales de base.
Las ESAL deben quedar sujetas a la vigilancia y control de la Unidad Administrativa Especial
de Organizaciones Solidarias por la naturaleza de su función.
Se deben definir los objetivos por los cuales se plantea una reforma al RTE de manera
clara y precisa.
Identificar en dónde y quiénes realmente abusan de la figura jurídica de ESAL y de las
exenciones tributarias dadas a las mismas, en detrimento del erario público nacional.
La característica de ESAL se debe configurar desde la Constitución, estatutos y
reglamentos de la misma dentro del marco normativo que establezca la Ley.
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Comisión Voluntaria de Ignotos
9) Las ESAL deben trabajar por el interés general, abiertas a la comunidad; de no cumplir con
los requisitos para pertenecer al RTE deben buscar otra figura jurídica distinta.
10) Revisar el artículo 13 de Estatuto Tributario actual, ya que plantea un contrasentido al
hablar sobre corporaciones y asociaciones con ánimo de lucro.
11) Las donaciones realizadas por las empresas, directamente a sus fundaciones
empresariales, no deben tener efecto de deducción tributaria, salvo cuando esos recursos
se destinen a apoyar organizaciones sociales de base que así lo certifiquen; para acceder a
este beneficio, las fundaciones empresariales deberán redistribuir lo recibido por sus
empresas hacia programas de trabajo con organizaciones sociales de base, con trabajo
comprobado y población objetivo beneficiada, bajo modelos de innovación y
emprendimiento social.
12) Teniendo en cuenta que la norma de deducción tributaria actual denota que a ciencia
cierta de $100 netos de una donación, $30 los coloca el gobierno y $70 son asumidos por
el empresario, proponemos que se debe permitir, a nivel de incentivos para promocionar
la Responsabilidad Social Empresarial, que el empresario pueda recibir máximo el 50% de
su donación en beneficios sociales para sus trabajadores y familias, proveedores y clientes;
mientras que el otro 50% deberá destinarse a labores sociales externas a la empresa como
medio ambiente, comunidad y derechos humanos. Todo esto dentro del marco de
exigencia de la norma internacional ISO 26.000.
13) La prohibición de enajenación de activos en 5 años, debe especificarse para que aplique
solo para bienes inmuebles destinados a la actividad meritoria de la organización.
14) En el porcentaje de gastos administrativos debe ser tenido en cuenta el capital no solo
económico que pueda mover la fundación, sino también el capital social.
15) Se debe cuantificar el fondo social, no solo en términos de recursos económicos, sino
también valorar la riqueza social (voluntariado, bienes, servicios, conocimiento,
experiencias, etc.), cuya gestión y existencia es la naturaleza y razón de ser de las F, C y A ESAL.
16) Establecer un marco de referencia que diferencie la aplicación de la norma en el tema de
vinculación laboral y prestacional entre la pequeña, mediana y gran ESAL, teniendo en
cuenta que debe combinar los criterios sectoriales, territoriales y el tamaño o importancia
de las organizaciones y sus actividades.
17) Mantener la medida actual con relación a la retención para las ESAL.
18) EL tiempo de transición debe analizarse de acuerdo a la profundidad estructural de la
reforma para las ESAL en todo el país. Es decir, manejado con prudencia para que el Sector
Social se fortalezca.
Propuestas por fuera de la Reforma Tributaria pero necesarias para el fortalecimiento
del Tercer Sector.
19) Evaluar la capacidad de repuesta de la mayoría de las organizaciones sociales para realizar
el montaje de las normas NIIF.
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Comisión Voluntaria de Ignotos
20) Esbozar propuestas de beneficios de deducción tributaria en el orden municipal, para
aquellas organizaciones que alineen sus proyectos al plan de desarrollo y políticas públicas
del municipio.
21) Que la DIAN se comprometa, dentro de un programa social, para que los decomisos
realizados por la misma, se destinen a una distribución equitativa entre las organizaciones
sociales de base para el cumplimiento de su objeto.
22) Esta es una propuesta complementaria para la creación de la Cámara Social como
coadyuvante de la DIAN y de los otros organismos del Estado, en los procesos de vigilancia
y control de las organizaciones sociales.
COMISIÓN VOLUNTARIA DE IGNOTOS PARA LA COMPLEMENTARIEDAD Y LA
JUSTICIA SOCIAL TRIBUTARIA ENFOCADA A LAS ESAL
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