Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados Rebaja de Multas Análisis de la aplicación del Régimen de Incentivos de la Administración relativa al tributo o período a regularizar. b) Si la declaración se realiza con posterioridad a la notificación de un requerimiento de la Administración, pero antes del cumplimiento del plazo otorgado por ésta según lo dispuesto en el artículo 75° del mismo Código (2) o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notificación de la Orden de Pago o Resolución de Determinación, según corresponda, o la Resolución de Multa, la sanción se reducirá en un setenta por ciento (70%). c) Una vez culminado el plazo otorgado por la Administración Tributaria según lo dispuesto en el artículo 75° o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, una vez que surta efectos la notificación de la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, o la Resolución de Multa, la sanción será rebajada en un cincuenta por ciento (50%) sólo si el deudor tributario cancela la Orden de Pago o la Resolución de Determinación y la Resolución de Multa notificadas con anterioridad al vencimiento del plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117° del presente Código Tributario (3) respecto de la Resolución de Multa, siempre que no interponga medio impugnatorio alguno. INFORME Nº 084-2011-SUNAT/2B0000 MATERIA: Bajo el supuesto en que el pago de la sanción se efectúa el mismo día en que es notificada la Resolución de Multa por declarar cifras o datos falsos (numeral 1 del artículo 178° del Código Tributario), es decir, el día anterior a que surta efecto la notificación, se consulta: 1. ¿Cuál sería la correcta aplicación de los literales a) y b) del artículo 179° del Código Tributario? 2. ¿Cómo se aplicaría la rebaja por el Régimen de Incentivos? 3. ¿Sería aplicable la rebaja del 70% por haberse efectuado el pago antes de que surta efectos la notificación de la Resolución de Multa, tal como señala el literal b) del artículo 179° del TUO del Código Tributario? BASE LEGAL: Texto Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N.° 135-99-EF, publicado el 19.8.1999, y normas mod ificatorias (en adelante, TUO del Código Tributario). ANÁLISIS: Para efecto del presente análisis, se asume que la notificación de la Resolución de Multa es efectuada a través de mensajero, en el domicilio fiscal del infractor, con acuse de recibo. Al respecto, corresponde señalar lo siguiente: 1. El artículo 179° del TUO del Código Tributario dispone que la sanción de multa aplicable por las infracciones establecidas en los numerales 1, 4 y 5 del artículo 178° del mismo cuerpo normativo (1), se sujetará, al siguiente régimen de incentivos, siempre que el contribuyente cumpla con cancelar la misma con la rebaja correspondiente: a) Será rebajada en un noventa por ciento (90%) siempre que el deudor tributario cumpla con declarar la deuda tributaria omitida con anterioridad a cualquier notificación o requerimiento Agrega que, al vencimiento del plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117° respecto de la Resolución de Multa o interpuesto medio impugnatorio contra la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, o Resolución de Multa notificadas, no procede ninguna rebaja; salvo que el medio impugnatorio esté referido a la aplicación del Régimen de Incentivos (4). Por su parte, el primer párrafo del artículo 106° del referido TUO establece que las notificaciones surtirán efectos desde el día hábil siguiente al de su recepción, entrega o depósito, según sea el caso. 2. Según las normas citadas en los párrafos anteriores, el Régimen de Incentivos del artículo 179° del TUO del Código Tributario contempla tres porcentajes de rebaja, de acuerdo con la oportunidad en que se verifique el cumplimiento de los requisitos exigidos. Para tal efecto, debe tenerse en consideración que las notificaciones de los actos administrativos, entre ellos de la Resolución de Multa, con acuse de recibo, surten efecto al día siguiente de su realización (5). Asimismo, del análisis de las referidas normas, se observa que pueden presentarse las siguientes situaciones: a. Que la Resolución de Multa sea el primer acto o comunicación notificado respecto al tributo o período a regularizar. b. Que, previamente a la notificación de la Resolución de Multa, hubiera surtido efecto la notificación de un requerimiento relativo al tributo o período a regularizar. 3. Ahora bien, cuando la Resolución de Multa es el primer acto o comunicación notificado, si el contribuyente declara la omisión y paga la sanción rebajada antes que dicha notificación surta efecto, de acuerdo con el artículo 106° del TUO del Código Tributario, corresponde aplicar la rebaja del noventa por ciento (90%) sobre el importe de la sanción. Así, en este supuesto, si, además de cumplirse con la declaración de la deuda tributaria omitida, el pago de la multa se efectúa el mismo día en que se produjo la notificación de la Resolución de Multa, la sanción será rebajada en el porcentaje señalado. 4. De otro lado, si ya hubiera surtido efecto la notificación de un requerimiento de la Administración Tributaria respecto al tributo o período a regularizar, la sanción puede ser pagada aplicando la rebaja del setenta por ciento (70%) cuando, además de cumplirse con la declaración de la deuda tributaria omitida, el pago de la sanción rebajada se realice el mismo día en que se notifique la Orden de Pago, Resolución Informativo Caballero Bustamante de Determinación o Resolución de Multa, pues el pago habría tenido lugar antes que surta efecto la notificación respectiva. Sin embargo, si antes de la emisión de la Orden de Pago, Resolución de Determinación o Resolución de Multa, la Administración Tributaria hubiera concedido al contribuyente el plazo previsto en el artículo 75° del TUO del Código Tributario, sólo se aplicará la rebaja del setenta por ciento (70%) si el contribuyente, además de declarar la deuda tributaria omitida, cancela la multa dentro del plazo otorgado. En tal sentido, si, habiéndose concedido el plazo del mencionado artículo 75°, el pago de la multa se realiza luego del vencimiento de dicho plazo, no habrá derecho a la rebaja del setenta por ciento (70%), incluso si el pago se efectúa el mismo día en que se hubiera notificado la Orden de Pago, Resolución de Determinación o Resolución de Multa. CONCLUSIONES: En relación con los porcentajes de rebaja previstos en los incisos a) y b) del artículo 179° del TUO del Código Tributario, aplicables a la multa correspondiente a la infracción prevista en el numeral 1 del artículo 178° del mencionado TUO: 1. Cuando la Resolución de Multa es el primer acto o comunicación notificado al contribuyente relativo al tributo o período a regularizar y el contribuyente, además de declarar la deuda tributaria omitida, hubiera pagado la sanción el mismo día en que se produjo la notificación, corresponderá aplicar la rebaja del noventa por ciento (90%). 2. En el supuesto en que, previamente a la notificación de la Resolución de Multa, hubiera surtido efecto la notificación de un requerimiento relativo al tributo o período a regularizar, corresponderá la rebaja del setenta por ciento (70%) cuando, además de declararse la deuda tributaria omitida, la multa hubiera sido pagada el mismo día en que se notificó la Orden de Pago, Resolución de Determinación o Resolución de Multa. 3. No obstante, si luego de surtir efecto la notificación de un requerimiento relativo al tributo o período a regularizar, se hu- Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados biera concedido el plazo previsto en el artículo 75° del TUO del Código Tributario, el pago de la multa realizado luego del vencimiento de dicho plazo no otorgará derecho a la rebaja del setenta por ciento (70%), incluso si el pago hubiera sido efectuado el mismo día en que se notificó la Orden de Pago, Resolución de Determinación o Resolución de Multa. Lima, 06 de julio del 2011 ORIGINAL FIRMADO POR DRA. MÓNICA PATRICIA PINGLO TRIPI Intendente Nacional Jurídico (e) Intendencia Nacional Jurídica NOTAS DEL INFORME (1) El artículo 178° del TUO del Código Tributario, en sus numerales 1, 4 y 5 dispone que constituyen infracciones relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones tributarias: 1. No incluir en las declaraciones ingresos y/o remuneraciones y/o retribuciones y/o rentas y/o patrimonio y/o actos gravados y/o tributos retenidos o percibidos, y/o aplicar tasas o porcentajes o coeficientes distintos a los que les corresponde en la determinación de los pagos a cuenta o anticipos, o declarar cifras o datos falsos u omitir circunstancias en las declaraciones, que influyan en la determinación de la obligación tributaria; y/o que generen aumentos indebidos de saldos o pérdidas tributarias o créditos a favor del deudor tributario y/o que generen la obtención indebida de Notas de Crédito Negociables u otros valores similares. 4. No pagar dentro de los plazos establecidos los tributos retenidos o percibidos. 5. No pagar en la forma o condiciones establecidas por la Administración Tributaria o utilizar un medio de pago distinto de los señalados en las normas tributarias, cuando se hubiera eximido de la obligación de presentar declaración jurada. (2) El artículo 75° del TUO del Código Tributario disp one que concluido el proceso de fiscalización o verificación, la Administración Tributaria emitirá la correspondiente Resolución de Determinación, Resolución de Multa u Orden de Pago, si fuera el caso. No obstante, previamente a la emisión de las resoluciones referidas en el párrafo anterior, la Administración Tributaria podrá comunicar sus conclusiones a los contribuyentes, indicándoles expresamente las observaciones formuladas y, cuando corresponda, las infracciones que se les imputan, siempre que a su juicio la complejidad del caso tratado lo justifique. En estos casos, dentro del plazo que la Administración Tributaria establezca en dicha comunicación, el que no podrá ser menor a tres (3) días hábiles; el contribuyente o responsable podrá presentar por escrito sus observaciones a los cargos formulados, debidamente sustentadas, a efecto que la Administración Tributaria las considere, de ser el caso. La documentación que se presente ante la Administración Tributaria luego de transcurrido el mencionado plazo no será merituada en el proceso de fiscalización o verificación. (3) El primer párrafo del artículo 117° del TUO del Código Tributario señala que el Procedimiento de Cobranza Coactiva es iniciado por el Ejecutor Coactivo mediante la notificación al deudor tributario de la Resolución de Ejecución Coactiva, que contiene un mandato de cancelación de las Ordenes de Pago o Resoluciones en cobranza, dentro de siete (7) días hábiles, bajo apercibimiento de dictarse medidas cautelares o de iniciarse la ejecución forzada de las mismas, en caso que éstas ya se hubieran dictado. (4) Además, tratándose de tributos retenidos o percibidos, el Régimen de Incentivos será de aplicación siempre que se presente la declaración del tributo omitido y se cancelen éstos o la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, y Resolución de Multa, según corresponda. La subsanación parcial determinará que se aplique la rebaja en función a lo declarado con ocasión de la subsanación. El Régimen de Incentivos se perderá si el deudor tributario, luego de acogerse a él, interpone cualquier impugnación, salvo que el medio impugnatorio esté referido a la aplicación del Régimen de Incentivos. (5) “(…) el que la notificación surta efectos al día siguiente tiene las siguientes implicancias: – Determina generalmente que los efectos del acto notificado comiencen a desarrollarse desde ese momento. La notificación es condición legal de la eficacia del acto administrativo, así como acto administrativo en sí mismo. – Determina el inicio del cómputo de los plazos establecidos en el Código Tributario para fines de su impugnación. – Determina que hasta el día en que se practique la notificación el interesado pueda regularizar su situación tributaria, entendiéndose dicha regularización como voluntaria.” BRAVO CUCCI, Jorge – VILLANUEVA GUTIERREZ, Walker. Código Tributario Doctrina y Comentarios, Editores Pacífico, Lima, 2005, p. 403. COMENTARIOS DEL ICB El Régimen de Incentivos busca rebajar la deuda tributaria contenida en una resolución de multa, privilegiando la voluntad de subsanar la infracción con el pago de la misma y se encuentra regulado en el artículo 179° del Código Tributario, en adelante CT, correspondiendo su apli- cación a las infracciones establecidas en los numerales 1, 4 y 5 del artículo 178° del referido Código. El primer párrafo del artículo 179º del CT está conformado tanto por una “parte introductoria” así como de tres (3) literales, a los cuales denominaremos “supuestos de rebaja”. Ahora bien, de la parte introductoria podemos inferir que para gozar del Régimen de Incentivos, además de los requisitos exigidos por cada uno de los supuestos, el contribuyente deberá cancelar la multa con la respectiva rebaja para hacerse acreedor a los mismos. Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados 1. Supuesto de la Rebaja del 90% Dicho supuesto se encuentra previsto en el literal a) del artículo 179º del CT. De la lectura del citado literal advertimos lo siguiente: Primero, cuando se hace alusión a la declaración de la deuda tributaria entendemos que se está haciendo referencia a la presentación de la declaración rectificatoria en la cual se ha determinado el tributo omitido. Segundo, cuando se hace alusión a que la presentación de la declaración debe efectuarse con anterioridad a cualquier notificación o requerimiento de la Administración Tributaria entendemos que por notificación (1) habrá de considerarse aquel medio –adoptándose las distintas modalidades conforme lo prevé el artículo 104º del CT– en virtud del cual la Administración Tributaria hace de conocimiento del contribuyente el contenido de un acto administrativo. En el Informe materia de análisis se parte de la premisa que la notificación de la resolución de multa es realizada a través de mensajero, en el domicilio fiscal del infractor, con acuse de recibo. Por su parte, en cuanto al requerimiento (2) es clara la alusión a un Procedimiento de Fiscalización en ciernes. Como se podrá apreciar, para efectos de la rebaja en cuestión el contribuyente no habrá de “tener en sus manos” la notificación (de manera general, de cualquier acto administrativo) o requerimiento alguno. 2. Supuesto de la Rebaja del 70% Este supuesto se encuentra previsto en el literal b) del artículo 179º del CT. Ahora bien, sobre el particular cabe destacar los siguientes aspectos del citado literal: Primero, en el marco de un Procedimiento de Fiscalización, la declaración rectificatoria hubo de efectuarse con posterioridad a la notificación del requerimiento, pero antes del cumplimiento del plazo (3) que otorgue la Administración Tributaria cuando ésta le comunique al deudor tributario, por considerarlo pertinente, sus conclusiones (léase reparos e infracciones cometidas). Si la Administración Tributaria no concede el plazo al que hemos aludido en el párrafo anterior y procede a notificar la orden de pago, resolución de determinación o resolución de multa, la subsanación podrá tener lugar hasta el mismo día de la notificación de dichos actos. Segundo, la rebaja de la cual puede gozar el contribuyente resulta aplicable también en un escenario distinto al de una fiscalización. Por consiguiente, al no estarse dentro del aludido procedimiento (de fiscalización) la emisión de los valores resulta factible. Cabe indicar que, en la práctica, la Administración Tributaria está facultada a emitir, entre otros, la respectiva resolución de multa, independientemente que se haya sometido propiamente a fiscalización al contribuyente. Es del caso advertir que, de notificarse los valores respectivos la subsanación podrá tener lugar hasta el mismo día de la notificación de dichos actos, los cuales, según el primer párrafo del artículo 106º del CT surten efecto recién desde el día hábil siguiente al de su recepción o entrega. 3. Supuesto de la Rebaja del 50% De la lectura del citado literal advertimos lo siguiente: Primero, de tratarse de un Procedimiento de Fiscalización, la rebaja procederá en la medida que luego de cumplirse el plazo no menor de tres (3) días hábiles que hubiese conferido la Administración Tributaria al amparo del artículo 75º del CT se cancele la multa (se entiende que con la rebaja). Segundo, de no haberse otorgado dicho plazo, o en la hipótesis que no se esté en un Procedimiento de Fiscalización, la rebaja procederá una vez que haya surtido efectos la notificación de la orden de pago, resolución de determinación o la resolución de multa siempre que el deudor tributario cancele los referidos valores hasta el sétimo día hábil posterior a la notificación de la Resolución de Ejecución Coactiva. 4. Supuestos planteados en el Informe de SUNAT La regulación dispuesta en el artículo 179° del CT podría originar la existencia de los siguientes supuestos planteados por SUNAT: a. Que la resolución de multa sea el primer acto o comunicación notificado respecto al tributo o período a regularizar. b. Que, previamente a la notificación de la resolución de multa, hubiera surtido efecto la notificación de un requerimiento relativo al tributo o período a regularizar. En atención a ello, el Informe concluye la procedencia de las rebajas siguientes: 4.1 Cuando la Resolución de Multa-RM es el primer acto notificado al contribuyente relativo al tributo o período a regularizar. Es decir no existe requerimiento por parte de la Administración, sino solo notificación de una resolución de multa, según el Informe, debe considerarse que si el mismo día que es notificada la resolución de multa, el deudor tributario rectifica y paga la sanción, le corresponderá aplicar la rebaja del 90%. Sobre el particular, debemos expresar que el supuesto para acceder al beneficio del 90% según el artículo 179º del CT, es que la rectificación y pago deben realizarse "antes de la notificación" y no "antes de que surta efectos la notificación", ya que ello es la condición expresa de la norma para otorgar la rebaja; tan cierto es ello, que cuando el legislador ha querido referirse al "efecto de la notificación" lo ha hecho de modo claro y expreso como ocurre en el inciso b) del propio artículo 179º CT, motivo por el cual estaríamos frente a una interpretación extensiva no permitida por la Norma VIII del Título Preliminar del CT. 4.2 Previamente a la notificación de la RM, hubiera surtido efecto un requerimiento relativo al tributo o período a regularizar. En el presente caso sí existe requerimiento, motivo por el cual corresponderá la rebaja del 70% cuando, además de rectificar y declararse la deuda tributaria omitida, la multa hubiera sido pagada el mismo día en que se notificó la orden de pago (OP), resolución de determinación (RD) o resolución de multa (RM). 4.3 Si luego de surtir efecto el requerimiento relativo al tributo o período a regularizar, se hubiera concedido el plazo establecido en el artículo 75° del CT. Dentro del Procedimiento de Fiscalización, previamente a la emisión de la OP, RM o RD; la Administración Tributaria comunica sus conclusiones al contribuyente para que efectúe el descargo respectivo. En este supuesto, la declaración rectificatoria y el pago de la multa debe ser realizado dentro del plazo otorgado para tener derecho a la rebaja del 70%. En caso contrario, es decir si se efectúa la declaración rectificatoria y/o el pago de la multa luego del plazo otorgado se aplicará la rebaja del 50%, incluso si el pago hubiera sido efectuado el mismo día en que se notificó la OP, RD o RM. Finalmente, cabe referir que no es indispensable, para que opere la rebaja, que con la presentación de la declaración de la deuda tributaria (tributo omitido) deba cumplirse con el pago de ésta, salvo que se trate de tributos retenidos o percibidos. En estos últimos supuestos se requiere la presentación de la declaración del tributo retenido o percibido y la cancelación de los mismos o de la orden de pago o resolución de determinación, de ser el caso, y la resolución de multa, según corresponda. NOTA (1) Así, para el caso que nos ocupa, los actos administrativos que usualmente notifica la SUNAT son, entre otros, la orden de pago, la resolución de determinación y la resolución de multa. (2) De la lectura del artículo 4º del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 085-2007-EF (29.06.2007), inferimos que el requerimiento es definido como aquella solicitud que cursa la Administración Tributaria exigiendo la exhibición y/o presentación de diversa documentación al sujeto fiscalizado. (3) La subsanación podrá tener lugar el último día del plazo otorgado por la Administración. Dicho plazo no podrá ser menor a tres (3) días hábiles el cual se concede con el fin que el contribuyente presente, por escrito, el descargo respectivo a las observaciones o reparos efectuados por el auditor fiscal previo a la emisión de los valores dándose así por concluido el Procedimiento de Fiscalización. Al respecto, véase artículo 75º del CT. n