PRÁCTICAS DESLEALES: NATURALEZA, USOS Y COSTUMBRES

PRÁCTICAS DESLEALES: NATURALEZA,
USOS Y COSTUMBRES HONESTOS,
TIPOLOGÍA, CASOS Y EXPERIENCIA DE LA
AUTORIDAD PERUANA
ABELARDO ARAMAYO BAELLA
11 de junio de 2013
MODELO LEGISLATIVO PERUANO DE
REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
MARCO LEGISLATIVO
Regulación Supranacional:
- Convenio de París para la protección de la Propiedad
Industrial.
- Decisión 486 de la Comunidad Andina.
Regulación nacional:
- Decreto Legislativo Nº 1044 - Ley de Represión de la
Competencia Desleal.
APUNTES IMPORTANTES
Los actos de competencia desleal vinculados a la infracción
de derechos de propiedad industrial son resueltos por dos
autoridades distintas, cada una con su propia vía
APUNTES
TEÓRICOS SOBRE LA REPRESIÓN
procedimental, dependiendo de la naturaleza del derecho
DE LAyCOMPETENCIA
DESLEAL Y LA
invocado
a la calidad del denunciante.
•
PROPIEDAD INTELECTUAL
•
Ambos procedimientos se resuelven en la vía
administrativa, lo que permite mayor celeridad en la
resolución de los conflictos.
•
Existe la posibilidad de revisión judicial de dichos
procedimientos.
PROPIEDAD INTELECTUAL
Derechos Intelectuales:
Designan los diferentes tipos de derechos subjetivos que
los ordenamientos jurídicos modernos atribuyen a los
autores de creaciones espirituales y a los agentes
económicos que utilizan signos que identifican a sus
productos o servicios en el mercado, así como a los
creadores de innovaciones tecnológicas.
Fuente: BAYLOS CORROZA. Hermenegildo. “Tratado de Derecho Industrial”.
CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS DE
PROPIEDAD INTELECTUAL
Propiedad
Intelectual
Derechos de Autor
Propiedad Industrial
Invenciones y Nuevas
Tecnologías
Signos Distintivos
COMPETENCIA MERCANTIL
Relación existente entre personas naturales o jurídicas que
ejercen actividades económicas en forma independiente por
medio de la comercialización de bienes o la prestación de
servicios similares, de tal modo que el ejercicio de las
actividades de un agente repercute en la actividad del otro.
Fuente: Lineamientos sobre Competencia Desleal y Publicidad Comercial
ECONOMÍA SOCIAL DE MERCADO
Implica que el Estado debe orientar el desarrollo del país,
actuando principalmente en las áreas de promoción del
empleo, salud, educación, seguridad, servicios públicos e
infraestructura.
Se reconoce como principio fundamental la libertad de
iniciativa privada en materia económica, entendida como el
derecho de toda persona natural o jurídica a dedicarse a la
actividad económica de su preferencia, en concordancia con
lo establecido por la Constitución, los tratados
internacionales y las leyes.
Fuente: Lineamientos sobre Competencia Desleal y Publicidad Comercial
ECONOMÍA SOCIAL DE MERCADO
La legislación sobre competencia desleal tiene como finalidad
brindar el marco legal para que los empresarios puedan
realizar sus actividades dentro de los principios que rigen
este modelo económico, promoviendo el desarrollo de la leal
y honesta competencia.
Fuente: Lineamientos sobre Competencia Desleal y Publicidad Comercial
LIBRE IMITACIÓN DE INICIATIVAS
EMPRESARIALES
El fundamento del “derecho a imitar” radica en la libertad
que tienen los agentes económicos de acceder a las
creaciones que han sido puestas en el mercado y por lo cual
han pasado a ser consideradas como bienes públicos, cuyo
consumo por una persona no excluye su uso por otra.
Fuente: Lineamientos sobre Competencia Desleal y Publicidad Comercial
LIBRE IMITACIÓN DE INICIATIVAS
EMPRESARIALES
El “derecho a imitar” constituye una de las manifestaciones
de la libertad de iniciativa privada en materia económica. Sin
embargo, no puede ser ejercido de modo irrestricto, sino
respetando los límites que el ordenamiento jurídico
establece.
Límites:
-Derechos de propiedad intelectual.
-Deber de diferenciación.
Fuente: Precedente de Observancia Obligatoria aprobado por Resolución Nº 1091-2005/TDC-INDECOPI
DAÑO CONCURRENCIAL
-
Cada venta de un oferente, es una venta que no realiza
su competidor.
-
Un oferente puede recibir daño por el éxito de otro
oferente en el mercado.
-
El beneficiado es el consumidor quien elige el producto a
mejor precio, de mejor calidad o con una combinación
más eficiente de estos atributos.
Fuente: Lineamientos sobre Competencia Desleal y Publicidad Comercial
DAÑO CONCURRENCIAL
El daño al empresario producido por la competencia realizada
en base a eficiencia es deseable, permitido y fomentado por
las Constitución y las Leyes que establecen el sistema de
economía social de mercado y, en consecuencia, dicho daño
es lícito.
Fuente: Lineamientos sobre Competencia Desleal y Publicidad Comercial
FINALIDAD DE LA LEY DE REPRESIÓN DE LA
COMPETENCIA DESLEAL
Reprimir todo acto o conducta de competencia desleal que
tenga por efecto, real o potencial, afectar o impedir el
adecuado funcionamiento del proceso competitivo.
DEFINICIÓN DE COMPETENCIA DESLEAL SEGÚN
LA LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA
DESLEAL
Cláusula General
Un acto de competencia desleal es aquél que resulte
objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe
empresarial que deben orientar la concurrencia en una
economía social de mercado.
ÁMBITO DE APLICACIÓN OBJETIVO
Se aplica a actos cuyo efecto o finalidad, de modo directo o
indirecto, sea concurrir en el mercado.
Se incluyen los actos realizados a través de publicidad.
ÁMBITO DE APLICACIÓN TERRITORIAL
La Ley es de aplicación sobre cualquier acto de competencia
desleal que produzca o pueda producir efectos en todo o en
parte del territorio nacional, aun cuando dicho acto se haya
originado en el extranjero.
Teoría de los efectos.
CONDICIÓN DE ILICITUD
Ilícito administrativo de peligro.
No es necesario el daño efectivo en perjuicio de otro
concurrente, consumidores u orden público económico.
Basta constatar efecto potencial.
No se requiere conciencia o voluntad.
LISTADO ENUNCIATIVO DE ACTOS DE
COMPETENCIA DESLEAL
Actos que afectan la transparencia del mercado:
Engaño.
Confusión.
Actos indebidos vinculados a la reputación de otro
concurrente:
Explotación indebida de la reputación ajena.
Denigración.
Comparación y equiparación indebida.
LISTADO ENUNCIATIVO DE ACTOS DE
COMPETENCIA DESLEAL
Actos que alteran indebidamente
competitiva propia o ajena:
Violación de secretos empresariales.
Violación de normas.
Sabotaje.
la
posición
Actos de competencia desleal desarrollados mediante
la actividad publicitaria.
Principio de autenticidad.
Principio de legalidad.
Principio de adecuación social.
ACTOS DE ENGAÑO
Tienen como efecto, real o potencial, inducir a error a otros
agentes en el mercado sobre la naturaleza, modo de
fabricación o distribución, características, aptitud para el uso,
calidad, cantidad, precio, condiciones de venta o adquisición y,
en general, sobre los atributos, beneficios o condiciones que
corresponden a los bienes, servicios, establecimientos o
transacciones que el agente económico que desarrolla tales
actos pone a disposición en el mercado; o, inducir a error
sobre los atributos que posee dicho agente, incluido todo
aquello que representa su actividad empresarial.
Inducción a error real o potencial.
ACTOS DE ENGAÑO
Inversión de la carga de la prueba para acreditar
veracidad y exactitud de información publicitaria.
La carga de acreditar la veracidad y exactitud de las
afirmaciones objetivas sobre los bienes o servicios anunciados
corresponde a quien las haya comunicado en su calidad de
anunciante.
ACTOS DE ENGAÑO
Deber de sustanciación previa.
Para la difusión de cualquier mensaje referido a características
comprobables de un bien o un servicio anunciado, el
anunciante debe contar previamente con las pruebas que
sustenten la veracidad de dicho mensaje.
DEBER DE SUSTANCIACIÓN PREVIA
•
Caso de crema reductora “Slim Flash” de Quality Products
(venta por televisión)
•
“Logra que quien se aplica este producto pueda reducir entre
uno y cinco centímetros en cada parte del cuerpo donde es
aplicado y en sólo 40 minutos”.
•
“Slim Flash sí te garantiza un cambio impactante desde el
primer día (…). Slim Flash (…) te permite elegir qué parte
del cuerpo quieres reducir. Solamente abdomen, o brazos, o
papada. Y justo ahí donde la grasa se ha acumulado aplicas
el producto y verás el resultado”.
DEBER DE SUSTANCIACIÓN PREVIA
•
La empresa ofreció como medio probatorio, que el
personal del Indecopi utilice el producto para acreditar
que reducía medidas.
•
Se denegó la actuación de dicho medio probatorio, porque
se requiere al anunciante la sustentación de sus
afirmaciones de manera previa al lanzamiento de su
publicidad.
Publicidad cuestionada
PULSERAS BIOLECTIK
Saga Falabella difundió un anuncio de las pulseras “Biolectik”,
afirmando que tendrían propiedades tales como estabilizar la
función cerebral, purificar la sangre, reforzar el sistema
inmunológico, equilibrar el sistema nervioso y rejuvenecer las
células.
Sin embargo, dichas afirmaciones publicitarias
encontraban sustentadas adecuadamente.
Multa: 52 UIT (US$ 70, 300 aprox.)
no
se
LA DIABETES SE CURA
El señor Medina Peña difundía vía Internet, publicidad en la
que afirmó que habría descubierto “la formula natural que
cura la diabetes tipo 2” en un 100% de los casos, en base a
un jugo de plantas medicinales en un tiempo corto, de ocho
días.
Multa: 60 UIT (US$ 81, 100 aprox.)
Celuless
AFIRMACIONES CUESTIONADAS
“Celluless trabaja con un sistema de succión y masaje en la
piel, provocando un vacío que hace que se libere y se
despeguen las células grasas causantes de la celulitis”
“Celluless, el más efectivo equipo capaz de acabar con la
celulitis, moldear su figura”
“Celluless, el primer equipo que aprovechando los principios
del vacío, acabará con la celulitis y el exceso de grasa (…)”
CELULESS
La Comisión señaló que se requiere un sustento científico e
imparcial, el cual debió ser elaborado previamente a la
difusión del anuncio por una entidad competente que se
dedique de modo regular a la investigación y elaboración de
trabajos científicos sobre los resultados de los productos
adelgazantes y reductores.
Multa: 100 UIT (US$ 135, 180 aprox.)
Publicidad cuestionada
Publicidad cuestionada
SHAPE - UPS Y TONE - UPS
La publicidad de las sandalias “Tone - ups” y las zapatillas
“Shape - ups” informaba a los consumidores que el referido
calzado estaba diseñado para bajar de peso, tonificar los
músculos y mejorar la postura. Sin embargo, los estudios
presentados durante el procedimiento no lograron acreditar
que dichos beneficios fueran consecuencia directa de su
uso.
Multa: 120 UIT (US$ 162, 220 aprox.)
Asociación de Consumidores: 10% de la multa
(US$ 16,222)
PUBLICIDAD TESTIMONIAL
Configuran actos de engaño la difusión de publicidad
testimonial no sustentada en experiencias auténticas y
recientes de un testigo.
Características:
El testimonio brinda una opinión particular: intervención de
una persona distinta del anunciante.
Manifestación expresa o tácita del juicio de quien brinda el
testimonio.
ACTOS DE CONFUSIÓN
Tienen como efecto inducir a error a otros agentes en el
mercado respecto del origen empresarial de la actividad, el
establecimiento, las prestaciones o los productos propios, de
manera tal que se considere que estos poseen un origen
empresarial distinto al que realmente les corresponde.
Pueden materializarse por la utilización indebida de bienes
protegidos por las normas de propiedad intelectual.
RESOLUCIÓN 0848-2008/TDC-INDECOPI
La empresa denunciada es titular de la marca denominativa
Frutazym.
La empresa denunciada también es titular de una marca mixta
y una marca figurativa. La primera es utilizada como elemento
característico de sus empaques, mientras que la segunda es
utilizada como elemento central y característico de los
blísteres que contienen las cápsulas del producto.
RESOLUCIÓN 0848-2008/TDC-INDECOPI
Sin embargo, no formó parte de las cuestiones en discusión el
uso de las marcas mixta y figurativa Frutazym debido a la
denunciada se encuentra legitimada a emplear dichos signos
en virtud de la inscripción registral que posee sobre ellos.
Por ello, el análisis de confundibilidad no recayó sobre las
denominaciones de ambos productos y su coexistencia en el
mercado en la medida que la autoridad marcaria ya había
descartado cualquier riesgo de confusión al que podrían estar
sujetos los consumidores respecto al uso conjunto de ambas
marcas.
RESOLUCIÓN 0848-2008/TDC-INDECOPI
El análisis de las conductas denunciadas como actos de
competencia desleal se limitó exclusivamente a los elementos
de presentación del producto, es decir, cómo éste es ofrecido
a los consumidores.
RESOLUCIÓN 0848-2008/TDC-INDECOPI
“Los productos farmacéuticos, dependiendo de su composición
y cómo deben ser administrados a los pacientes, pueden
utilizar la misma forma médica, siendo la cápsula la más
usada. Debido a que la cápsula es una forma común no tiene
ningún elemento que le otorgue la suficiente particularidad
como para vincularla a un proveedor determinado, incluso si
ésta cuenta con una combinación de colores, ya que el uso de
éstos también es una medida comercial usual”.
RESOLUCIÓN 0848-2008/TDC-INDECOPI
“Una evaluación comparativa de los empaques de ambos
productos permite apreciar elementos diferenciadores que no
son capaces de generar un riesgo de confusión sobre su
origen empresarial, debido a que presentan diseños y colores
distintos”.
“La existencia denominaciones distintas y empaques diferentes
anulan en riesgo de confusión indirecto o riesgo de asociación
alegado por Drokasa”.
RESOLUCIÓN Nº 1133-2005/TDC-INDECOPI
Cuando se dio inicio al procedimiento el diseño de los
empaques empleados para comercializar los productos
“Doloflam”, “Doloflam Forte” y “Doloforte” no se encontraban
inscritos ante la Oficina de Signos Distintivos. Es por ello que,
a la fecha de interposición de la denuncia, la autoridad de
competencia desleal era competente.
Por ello, el Tribunal consideró que la autoridad de
competencia desleal debía conocer los hechos acaecidos
hasta el otorgamiento del registro a favor de la denunciada.
ACTOS DE EXPLOTACIÓN INDEBIDA DE LA
REPUTACIÓN AJENA
Tienen como efecto, real o potencial, el aprovechamiento
indebido de la imagen, el crédito, la fama, el prestigio o la
reputación empresarial o profesional que corresponde a otro
agente económico, incluidos los actos capaces de generar un
riesgo de asociación con un tercero.
No configuran actos de confusión.
Pueden materializarse mediante la utilización de bienes
protegidos por las normas de propiedad intelectual.
ACTOS DE DENIGRACIÓN
Tienen como efecto menoscabar la imagen, el crédito, la
fama, el prestigio o la reputación empresarial o profesional de
otro u otros agentes económicos.
ACTOS DE DENIGRACIÓN
Estos actos se reputan lícitos siempre que:
Constituyan información verdadera por su condición objetiva,
verificable y ajustada a la realidad.
Constituyan información exacta por su condición clara y
actual, presentándose de modo tal que se evite la ambigüedad
o la imprecisión sobre la realidad que corresponde al agente
económico aludido o a su oferta.
ACTOS DE DENIGRACIÓN
Estos actos se reputan lícitos siempre que:
Se ejecuten con pertinencia:
En la forma (evitar ironía, sarcasmo y sátira no
por las circunstancias).
justificables
En el fondo (evitar denigración de tono estrictamente
personal – se busca información relevante para los
consumidores)
Actos de Denigración
A LA OPINIÓN PÚBLICA
(…)
Por otro lado, debemos indicar que la empresa Proinsa y otras si tienen
Válvulas falsificadas de las Marcas Crame (SIC), Duo Check Flowseal y
Center line y siguen importando desde hace mucho tiempo, debemos
mencionar que contamos con pruebas que podrían ser mostradas en el
momento que se requiera.
ACTOS DE COMPARACIÓN Y EQUIPARACIÓN
INDEBIDA
Actos de comparación: consisten en la presentación de las
ventajas de la oferta propia frente a la oferta competidora.
Actos de equiparación: consisten en presentar únicamente una
adhesión de la oferta propia sobre los atributos de la oferta
ajena.
Para verificar la existencia de un acto de comparación o de
equiparación se requiere percibir una alusión inequívoca,
directa o indirecta, sobre la oferta de otro agente económico,
incluso mediante la utilización de signos distintivos ajenos.
Estos actos son lícitos siempre que cumplan con los requisitos
exigidos para los actos de denigración.
ACTOS DE VIOLACIÓN DE SECRETOS
EMPRESARIALES
Tienen como efecto:
Divulgar o explotar, sin autorización de su titular, secretos
empresariales ajenos a los que se haya tenido acceso
legítimamente con deber de reserva o ilegítimamente.
Adquirir secretos empresariales por medio de espionaje,
inducción al incumplimiento de deber de reserva o
procedimiento análogo.
RESOLUCIÓN 116-2002/CCD-INDECOPI
La información contenida en las farmacopeas oficiales, entre
las cuales está la USP-DI, tiene carácter público, por lo que la
misma puede ser libremente utilizada por todos los que
accedan a ella.
ACTOS DE VIOLACIÓN DE SECRETOS
EMPRESARIALES
Tienen como efecto:
Divulgar o explotar, sin autorización de su titular, secretos
empresariales ajenos a los que se haya tenido acceso
legítimamente con deber de reserva o ilegítimamente.
Adquirir secretos empresariales por medio de espionaje,
inducción al incumplimiento de deber de reserva o
procedimiento análogo.
ACTOS DE VIOLACIÓN DE NORMAS
Tienen como efecto valerse de una ventaja significativa
derivada de la concurrencia mediante la infracción de normas
imperativas.
A fin de determinar la existencia de una ventaja significativa
se evaluará la mejor posición competitiva obtenida mediante
la infracción de normas.
ACTOS DE VIOLACIÓN DE NORMAS
La infracción de normas imperativas quedará acreditada:
Cuando se pruebe la existencia de una decisión previa y firme
de la autoridad competente que determine dicha infracción,
siempre que en la vía contencioso administrativa no se
encuentre pendiente de revisión; o,
Cuando el obligado a contar con autorizaciones, contratos o
títulos que se requieren obligatoriamente para desarrollar
determinada
actividad
empresarial,
no
acredite
documentalmente su tenencia.
ACTOS DE VIOLACIÓN DE NORMAS
La actividad empresarial desarrollada por una entidad pública
o empresa estatal con infracción al artículo 60º de la
Constitución Política del Perú configura un acto de violación de
normas que será determinado por las autoridades que aplican
la presente Ley.
En este caso, no se requerirá acreditar la adquisición de una
ventaja significativa por quien desarrolle dicha actividad
empresarial.
ACTOS DE VIOLACIÓN DE NORMAS
Constitución Política del Perú
Artículo 60º.
(…)
Sólo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar
subsidiariamente actividad empresarial; directa o indirecta, por
razón de alto interés público o de manifiesta conveniencia
nacional.
(…)
ACTOS DE SABOTAJE EMPRESARIAL
Tienen como efecto perjudicar injustificadamente el proceso
productivo, la actividad comercial o empresarial mediante la
interferencia en la relación contractual que mantiene un
agente económico con sus trabajadores, proveedores, clientes
y demás obligados, y que tengan como efecto inducir a éstos
a incumplir alguna prestación esencial o mediante una
intromisión de cualquier otra índole en sus procesos o
actividades.
ACTOS DE SABOTAJE EMPRESARIAL
Los actos que impliquen ofrecer mejores condiciones de
contratación a los trabajadores, proveedores, clientes o demás
obligados con otro agente económico, como parte del proceso
competitivo por eficiencia, no constituyen actos de sabotaje
empresarial.
ACTOS DE COMPETENCIA
DESLEAL DESARROLLADOS
MEDIANTE LA ACTIVIDAD
PUBLICITARIA
ACTOS CONTRA EL PRINCIPIO DE
AUTENTICIDAD
Tienen como efecto, real o potencial, impedir que el
destinatario de la publicidad la reconozca como tal.
Publicidad encubierta.
ACTOS CONTRA EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Publicidad que no respeta las normas imperativas del
ordenamiento jurídico que se aplican a la actividad publicitaria.
Respeto por disposiciones sectoriales que regulan la actividad
publicitaria.
ACTOS CONTRA EL PRINCIPIO DE
ADECUACIÓN SOCIAL
Tienen por efecto:
Inducir a los destinatarios del mensaje a cometer un acto
ilegal o un acto de discriminación u ofensa por motivo de
origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición
económica o de cualquier otra índole
Promocionar servicios de contenido erótico a un público
distinto al adulto.
CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Artículo 13º.- Finalidad
(…)
Asimismo, atendiendo al impacto que la publicidad puede generar en las conductas
sociales, la protección del consumidor frente a la publicidad persigue que los
anuncios no afecten el principio de adecuación social, evitando que induzcan a
cometer actos ilegales o antisociales o de discriminación u otros de similar índole.
CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Artículo 16º.- Publicidad dirigida a menores de edad
La publicidad dirigida a los menores de edad no debe inducirlos a conclusiones
equívocas sobre las características reales de los productos anunciados o sobre las
posibilidades de los mismos, debiendo respetar la ingenuidad, la credulidad, la
inexperiencia y el sentimiento de lealtad de los menores. Asimismo, dicha
publicidad no debe generar sentimientos de inferioridad al menor que no consume
el producto ofrecido.
GRACIAS POR SU ATENCIÓN
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Twitter: @IndecopiOficial
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