O 2 SEP 2015

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
INFORME TÉCNICO N" 1206 -2016-SERVIR/GPGSC
FicCilt
O2 SEP 2015
JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
Presidente Ejecutivo
A
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Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil
Asunto
Licencia sindical, representación sindical y conceptos de pago que
integran la remuneración total
Referencia
Oficio Nº 139-2013-CATP
Fecha
Lima, 05 de julio de 2016
Objeto de la consulta
l.
Mediante el documento de la referencia, la Central Autónoma de Trabajadores del Perú
(CATP) consulta¡
11.
a)
Respecto a la licencia sindical en referencia a los recursos de apelación contra las
resoluciones administrativas de la UGEL Nº 01, 02 y 05.
b)
¿Si las bonificaciones especiales forman parte del sueldo y son pensionables?
e)
Sobre la Representación Sindical ¿Si un trabajador de una unidad ejecutora y afiliado
al Sindicato de éste puede tener licencia sindical de otra unidad ejecutora? y ¿Si es
licito que un trabajador esté afiliado a más de un Sindicato del Sector Público?
Análisis
Competencia de SERVIR
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e
ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias
se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la
adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad.
2.3
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas
referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí,
1
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del
presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular
alguna.
Delimitación de la Consulta
2.4
Con relación a la opinión legal solicitada, precisamos que está referida a la normativa y
las nociones generales respecto al alcance de la licencia sindical para los dirigentes
sindicales, la representación sindical y sobre los conceptos de pago que integran la
remuneración total; y no sobre un caso particular o específico.
De los derechos colectivos en la Ley del Servicio Civil
2.5
La Ley del Servicio Civil (en adelante LSC) tiene como objetivo contribuir a reunificar,
sistematizar y ordenar los regímenes laborales de los servidores al servicio del Estado.
Los derechos colectivos es uno de los principales temas que necesitaban ser ordenados.
Precisamente, por ello, el Capítulo VI del Título 111 de la LSC regula los derechos
colectivos (derecho de sindicación, negociación colectiva y huelga) de los servidores
sujetos al nuevo régimen del Servicio Civil, así como de aquellos comprendidos en el
régimen del Decreto Legislativo Nº 276, 728 y 1057. Estas disposiciones se encuentran
vigentes desde el S de julio de 2013.
2.6
En ese contexto, a partir de la vigencia de la LSC 1, y su Reglamento General 2, resultan
aplicables dichas normas a los servidores civiles sujetos a dicho nuevo régimen, así
como de aquellos comprendidos en el régimen del Decreto Legislativo Nº 276, 728 y
1057.
Licencia Sindical en la Ley del Servicio Civil
2.7
1
2
3
Los artículos 61º y 62º del Reglamento General 3 establecen que los permisos y
licencias sindicales se regulan en principio por convenio colectivo y a falta de acuerdo,
Cabe precisar que el Capítulo VI del Título 111 de la Ley 30057, referido a los Decretos Colectivos, entró en vigencia
a partir del día siguiente de su publicación, es decir, a partir del 5 de julio de 2013, según !a N.ovena Disposición
Complementaria y Final de la citada Ley.
El Reglamento General de la Ley del Servicio Civil fue publicado el13 de junio de 2014 y entró en vigencia el14 de
junio de 2014.
"Artículo 61.- De las licencias sindicales
El convenio colectivo podrá contener los estipulaciones tendientes o facilitar las actividades sindicales en Jo
relativo o reuniones, comunicaciones, permisos y licencias sindicales, las mismas que configuran un supuesto de
suspensión imperfecto del servicio civil, de acuerdo con el literal d) del numeral 47.2 del artículo 47 de la Ley.
A falta de acuerdo, las entidades pUblicas solo están obligadas a otorgar permisos o licencias sindicales para
actos de· concurrencia obligatoria hasta un límite de 30 días calendario por año y por dirigente.
El límite de treinta (30} días calendario al año por dirigente no se aplicará cuando exista convenio colectivo o
costumbre más favorable.
Artículo 62.~ Actos de concurrencia obligatoria
Se entiende por actos de concurrencia obligatoria aquellos supuestos establecidos como tales por lo organización
sindical de acuerdo con lo previsto en su estatuto, asi como fas citaciones judiciales, administrativas o policiales
relacionadas con la actividad síndica!.
2
1
¡
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"Año de la consolidación del Mar de Grau"
las entidades están obligadas a otorgar permisos o licencias sindicales para actos de
concurrencia obligatoria.
2.8
Así el artículo 632 del Reglamento General establece que:
----------·---···--=--SLeLsín.dicato._agrJJpa_en.1r.e20_y__SD_afili.a.dos,.Ja_licen.da..sumi.ta_aLSe.cr:e.taJ:io,_ _ _ __
-
2.9
General y Secretario de Defensa.
Si el sindicato agrupa más de 50 afiliados, la licencia se otorga al Secretario General
y Secretario Adjunto, Secretario de Defensa y el Secretario de Organización.
De este modo, las entidades públicas están obligadas en conceder la licencia sindical
hasta por un máximo de treinta (30) días calendarios al año, por dirigente (aquellos
establecidos en el artículo 632 del Reglamento General), con goce de remuneraciones,
configurando un supuesto de suspensión imperfecta del servicio civil, de acuerdo con
el literal d) del numeral 47.2 del artículo 472 de la Ley; asimismo, considerándose el
exceso como licencia sin goce de remuneraciones.
Si bien, la licencia sindical se otorga por dirigente, cabe precisar que la norma no
realiza ninguna distinción respecto de la organización que representa, sea este un
sindicato, una federación o confederación, por lo que esta licencia se otorga sin
distinción de la organización que representa. Asimismo, en caso exista uno o más
sindicatos en la misma entidad, el otorgamiento de la licencia sindical le corresponderá
a cada dirigente sindical de la respectiva organización que representa.
2.10
Ahora bien, es importante indicar que si mediante convenio colectivo o costumbre más
favorable entre el empleador y los servidores se han establecido condiciones más
beneficiosas para el ejercicio de la licencia sindical, corresponderá aplicar lo señalado
en dicho acuerdo o costumbre más favorable.
2.11
Por otra parte, corresponde a los dirigentes sindicales acreditar que las licencias
solicitadas son para actos de asistencia obligatoria 4 ; debiendo cada organización
sindical establecer los mecanismos que permitan controlar que el tiempo de licencia
sea utilizado por el dirigente para fines de actividades gremiales.
2.12
Finalmente, cabe notar que, la regulación sobre la licencia sindical en el marco de la
LSC y su Reglamento General ha recogido la regulación ya establecida en el Texto
La asistencia de Jos dirigentes sindicales que sean miembros de fa Comisión Negociadora, o las reuniones que se
produzcan durante todo el trámite de la negociación colectiva no será computables dentro de/límite de los treinta
(30) días calendario a que hoce referencia el artículo precedente."
4
Del mismo modo, mediante la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N!? 06037~2013PA/TC, se estableció como nuevo criterio para el otorgamiento de la licencia sindica!, el deber de Informar a la
entidad empleadora los actos de concurrencia obligatoria a los cuales deben asistir los dirigentes cuando soliciten
!a licencia sindical a !a que tienen derecho, y no exista convenio colectivo que establezca las disposiciones
tendientes a facilitar las actividades gremiales de los trabajadores.
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"Año de la consolidación del Mar de Grau"
Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo {TUO de la LCRT) 5 y su
Reglamento, aprobado por Decreto Supremo NO 011-92-TR 6 .
Del derecho de representación sindical en la Ley del Servicio Civil
2.13
Para efectos de la negociación colectiva, el artículo 670 señala que, además de que los
sindicatos representan a los servidores civiles que se encuentren afiliados a su
organización, por extensión, los sindicatos que afilien a la mayoría absoluta de los
servidores públicos de la entidad representan también a los servidores no afiliados a
esta organización, entendiéndose por mayoría absoluta al cincuenta por ciento más
uno, de servidores civiles más uno del ámbito correspondiente.
Por tanto, se admite la constitución de uno o más sindicatos en la entidad, y aquel que
cuente con más afiliados, teniendo en cuenta el porcentaje mínimo, tendrá la
representatividad como "sindicato mayoritario", respecto de los servidores no
afiliados. Dicha disposición resulta aplicable a los servidores comprendidos en el
régimen del Decreto Legislativo NO 276, 728 y 1057.
2.14
De lo expuesto, cabe señalar- en principio- que en nuestro ordenamiento se admite la
existencia de más de una organización sindical dentro de una entidad pública, a
condición de que las organizaciones existentes reúnan el requisito del número mínimo
de afiliados establecido. Este modelo de pluralidad sindical determina que es
perfectamente posible que un mismo ámbito coexistan dos o más sindicatos y deba
definirse cuál de ellos ejerce la representación de los servidores, y en caso de no haber
acuerdo sobre la representación, cada sindicato representa únicamente a sus
afiliados'-
2.15
En ese sentido, sin tener
en consideración la representatividad del sindicato
mayoritario para efectos de la negociación efectiva, debe precisarse que cada sindicato
representa, a ·través de sus dirigentes sindicales, únicamente a sus afiliados a fin de
cumplir con sus funciones por el cual fue constituido (ejercicio del derecho de la
libertad sindical); lo cual implica que ningún dirigente sindical puede representar a
más de un sindicato del mismo ámbito de la entidad.
Al respecto, cabe precisar que la figura de la "doble representatividad" de un dirigente
sindical no se encuentra regulada en la normativa vigente sobre la materia. Sin
embargo, ello no implica que dicha figura pueda aplicarse, debido a que "para ser
miembro de un sindicato se requiere no estar afiliado a otros sindicato del mismo
5
Artículo 32Q del TUO de la LRCT, aprobado por Decreto Supremo NQ 010M2003-TR.
Artículo 16Q del Reglamento de la LRCT, aprobado mediante Decreto Supremo NQ 011-92-TR.
7 Atendiendo a !a siguiente normativa: el artículo 9Q del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas
del trabajo, aprobado por Decreto Supremo NQ 010-2003-TR; el artículo 42Q de la Constitución Política del Perú,
que reconoce los derechos de sindicación y huelga de los servidores públicos; !o cual es concordante con lo
señalado en el artículo 1Q del Convenio NQ 87 de la OIT (ratificado por el Estado Peruano), artículos 22 y 3Q.
4
6
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"Año de la consolidación del Mar de Grau"
ámbito"8 (por ejemplo, cuando se trata de organizaciones sindicales por ámbito de la
entidad pública), lo que impide al servidor civil constituir y afiliarse a dos sindicatos del
mismo ámbito de la entidad, y por ende, le impide ejercer la representatividad sindical
(de ser elegido dirigente sindical) de dos sindicatos de la misma entidad.
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organización interna (tales como son los Estatutos), establece los mecanismos para el
ejercicio del derecho de la libertad sindical'- individual y colectiva- de sus afiliados, los
mismos que tienen que estar acorde al marco de la normativa vigente (Ley del Servicio
Civil y su Reglamento General) sobre el ejercicio del referido derecho (derecho de
sindicación, negociación colectiva y huelga).
La inobservancia de la normativa vigente (así como de sus estatutos), podría conllevar
a determinar las respectivas responsabilidades de los servidores y/o funcionarios que
realizaron dichas inobservaciones, puesto que el incumplimiento de las normas
establf'cidas en la LSC y su Reglamento constituyen faltas de carácter disciplinario 10
Sobre los conceptos de pago que integran la remuneración total en el régimen del Decreto
Legislativo Nº 276
2.17
A través del Informe Legal Nº 524-2012-SERVIR/GPGSC 11 se complementó lo indicado
por el Tribunal del Servicio Civil en la resolución de Sala Plena Nº 001-2011SERVIR/TSC, precisándose los alcances de la estructura de pago del régimen del
Decreto Legislativo Nº 276, las características de los conceptos de pago y los criterios
que se deben considerar para definir la base de cálculo aplicable a la determinación de
beneficios en el régimen de la carrera administrativa.
Este informe precisa que el concepto de remuneración en el régimen del Decreto
Legislativo Nº 276 está establecido de manera amplia por tres (3) instrumentos
normativos que rigen el sistema de pago: i) Decreto Legislativo Nº 276; ii) Decreto
Supremo Nº 057-86-PCM; y, iii) Decreto Supremo N' 051-91-PCM. Cada uno de ellos se
complementa entre sí y definen la estructura del sistema de pago para el régimen de la
carrera administrativa.
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Artículo 122 del Decreto Supremo N2 010~2003~TR. Al respecto, dicho lo establecido en dicho artículo es aplicable
de manera supletoria a lo establecido en la ley del Servicio Civil y su Reglamento, en tanto no se oponga a la
regulación realizada sobre derechos colectivos de los servidores civlles.
9 Al respecto, el Tribunal Constitucional ha señalado que la libertad sindical implica el derecho a constituir
organizaciones y a tener facilidades para el pleno ejercicio·de la actividad sindical, siendo que estas últimas aluden
al otorgamiento de la licencia sindica!.
1° Las disposiciones sobre régimen disciplinario y procedimiento sancionador de !a Ley del Servicio Civil se
encuentran vigentes desde e! 14 de setiembre de Z014, ves de aplicación común a todos los regímenes laborales
por entidades {Decreto Legislativo N!? 276, 728 y 1057), de acuerdo al literal e) de la Segunda Disposición
Complementaria Final del citado Reglamento General.
l.l Emitido respetando el precedente administrativo de observancía obligatoria contenido en el Fundamento Jurídico
21 de ia Resolución de Sala Plena N2 001-2011~5ERVIR/TSC, disponible en www.servir.gob.pe.
8
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'Decenio de las Personas con Discapacidad en e! Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
2.18
De este modo, se establecen los conceptos que integran la remuneración total,
quedando la estructura de pago del régimen del Decreto Legislativo Nº 276 constituida
de la siguiente manera:
Beneficios
REMUNERACIÓN TOTAL
Remuneración Total Permanente
Remuneración Transitoria por 1 Bonificaciones:
Principal:
Homologación:
Personal
1
Remuneración
Incrementos
por costo de Familiar
Básica
vida y saldos
Remuneración
Reunificada
2.19
por procesos
de
homologación
Diferencial
Otros Conceptos
Aquellos otorgados
por ley expresa,
asociados al
desempeño de
cargos que implican
exigencias o
condiciones distintas
al común
Asignación por
cumplir 25 y 30
años de servicios
Compensación
por Tiempo de
Servicios
De otro lado, un concepto de pago tiene naturaleza remunerativa (en consecuencia,
será considerado para el cálculo de beneficios) cuando se configuran estos dos (2)
elementos:
i)
Naturaleza remunerativa, porque es otorgado como contraprestación de la labor
realizada, se percibe de manera permanente en el tiempo y representa un
beneficio o ventaja patrimonial para el servidor; y,
ii)
Principio de Legalidad, porque no ha sido excluido como remunerativo por una
norma. La calificación normativa primará sobre la naturaleza jurídica o conceptual
de aquéllos, sin perjuicio que existen conceptos que explícitamente señalan su
condición de remunerativos en la norma de creación.
Por lo general, es la naturaleza remunerativa la que identifica al concepto como base
de cálculo de los otros pagos que tengan como referencia la remuneración.
2.20
Por ello, para que un concepto de pago sea considerado para el cálculo de beneficios
debe cumplir las siguientes características:
i)
ii)
iii)
Naturaleza o carácter remunerativo;
Ubicación al interior de la estructura de pago del Decreto Legislativo Nº 276,
específicamente en el concepto Remuneración Total; y,
No haya sido excluido como base del cálculo de beneficios por una norma.
Debemos hacer hincapié en que sólo los conceptos que cumplan con todas las
condiciones señaladas, serán considerados para el cálculo de beneficios; en
consecuencia, para que un concepto de pago sea base de cálculo de beneficios en el
régimen del Decreto Legislativo N2 276 debe de cumplir con ser remunerativo y ser
parte de la remuneración total.
6
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú 11
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
Sin embargo, precisamos que un mecanismo alternativo para que un concepto de
pago sea considerado como base de cálculo es que una norma expresa (ley o con
rango de ley) le otorgue dicha condición. En cumplimiento de principio de legalidad, la
calificación normativa primará sobre la naturaleza jurídica o conceptual.
2.21
Para una mejor aplicación, en el Anexo 3 del Informe Legal NQ 524-2012SERVIR/GPGSC, se detallan los conceptos de ·pago analizados para el régimen de
Decreto Legislativo N9 276, indicándose para cada uno de ellos si son base de cálculo
de beneficios o no y, de igual modo, cuáles tienen naturaleza remunerativa (R) y cuáles
no (NR).
2.22
Es menester señalar también que el Informe Legal N9 524-2012-SERVIR/GPGSC es
aplicable desde su emisión, el 21 de diciembre de 2012 y, al fijar la posición del ente
rector del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, es de observancia
obligatoria para todas las entidades de la administración pública en dicho ámbito.
2.23
En ese sentido, al precisar los alcances de la remuneración total, no cabe diferenciar si
el cálculo a efectuar por una entidad, tomando como base lo señalado en el referido
informe, es producto de un acto de administración interna o en cumplimiento de un
mandato judicial, toda vez que los conceptos que integran la Remuneración Total ya se
encuentran definidos.
ill.
Conclusiones
3.1
Los Informes legales de SERVIR tienen por finalidad emitir una opinión general acerca
de determinados temas de su competencia, mas no sobre situaciones concretas.
3.2
La LSC, vigente desde el 5 de julio de 2013, regula los derechos colectivos de los
servidores civiles sujetos al nuevo régimen del Servicio Civil, así como de aquellos
comprendidos en el régimen del Decreto Legislativo NQ 276, 728 y 1057.
3.3
En el marco de la LSC (vigente desde el OS de julio de 2013), la licencia sindical se
otorga de conformidad con el artículo 61Q del Reglamento General (vigente desde el
14 de junio de 2014), por tanto, la entidad empleadora sólo está obligada a conceder
la licencia sindical para la asistencia a actos de concurrencia obligatoria hasta un límite
de treinta (30) dias naturales por año calendario, con goce de remuneraciones y por
dirigente (aquellos establecidos en el artículo 63Q del Reglamento General), sin
distinción de la organización que representan, sea este un sindicato, una federación o
una confederación.
Asimismo, en caso exista uno o más sindicatos en la misma entidad, el otorgamiento
de la licencia sindical le corresponderá a cada dirigente sindical de la respectiva
organización que representa.
3.4
Si mediante convenio colectivo o costumbre más favorable entre el empleador y los
servidores se han establecido condiciones más beneficiosas para el ejercicio de la
7
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
licencia sindical, corresponderá apl.icar lo señalado en dicho acuerdo o costumbre más
favorable.
3.5
Corresponde a los dirigentes sindicales acreditar que las licencias solicitadas son para
actos de asistencia obligatoria; debiendo cada organización sindical establecer los
mecanismos que permitan controlar que el tiempo de licencia sea utilizado por el
dirigente para fines de actividades gremiales.
3.6
La figura de la doble representatividad de un dirigente sindical no se encuentra
regulada en la normativa vigente sobre la materia. Sin embargo, ello no implica que
dicha figura pueda aplicarse, debido a que para ser miembro de un sindicato se
requiere no estar afiliado a otro sindicato del mismo ámbito, por lo que se impide al
servidor civil constituir y afiliarse a dos sindicatos del mismo ámbito de la entidad, y
por ende, se le impide ejercer la representatividad sindical (de ser elegido dirigente
sindical) de dos sindicatos de la misma entidad, conforme a lo señalado en el apartado
2.15 del presente informe.
3.7
Cabe señalar, que cada organización sindical, mediante sus documentos de
organización interna (tales como son los Estatutos), establece los mecanismos para el
ejercicio del derecho de la libertad sindical -individual y colectiva- de sus afiliados, los
mismos que tienen que estar acorde al marco de la normativa vigente (LSC y su
Reglamento General) sobre el ejercicio del referido derecho (derechos de sindicación,
negociación colectiva y huelga). La inobservancia de dicha normativa puede conllevar a
determinar las respectivas responsabilidades de los servicios y/o funcionarios,
conforme a lo señalado en el apartado 2.16 del presente informe.
3.8
El Informe Legal N2 524-2012-SERVIR/GPGSC complementó lo indicado por el Tribunal
del Servicio Civil en la Resolución de Sala Plena N2 001-2011-SERVIR/TSC, precisando
los alcances de la estructura de pago del régimen del Decreto Legislativo N2 276, sus
características y los criterios que se deben considerar para definir la base de cálculo
aplicable a la determinación de beneficios en dicho régimen. Incluye también, en su
Anexo N2 3, una lista de conceptos de pago, detallando si son base de cálculo de
· beneficios o no y, de igual modo, cuáles tiene naturaleza remunerativa.
3.9
Un concepto de pago tiene naturaleza remunerativa cuando se configuran estos dos
(2) elementos: i) Naturaleza remunerativa (otorgado como contraprestación de la
labor realizada, percibido de manera permanente en el tiempo y constituye un
beneficio o ventaja patrimonial para el servidor); y, ii) Principio de legalidad (no ha sido
excluido como remunerativo por una norma).
3.10
Para que un concepto de pago sea considerado para el cálculo de beneficios debe
cumplir las siguientes características: i) Naturaleza o carácter remunerativo; ii)
Ubicación al interior de la estructura de pago del Decreto Legislativo N2 276,
específicamente en el concepto Remuneración Total; y, iii) No haya sido excluido como
base del cálculo de beneficios por una norma.
8
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
3.11
Finalmente, el Informe Legal NQ 524-2012-SERVIR/GPGSC es aplicable desde su
emisión, el 21 de diciembre de 2012 y es de observancia obligatoria para todas las
entidades que conforman el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos.
Al precisar los alcances de la remuneración total no cabe diferenciar si el motivo del
cálculo de beneficios es por un acto de la administración o en cumplimiento de un
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes a cuyo efecto adjunto
el proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
CYNTHIASÚ LAY
GerentE> ¡e) de Polltlcas oe Geslión del Se lelo CM!
AUTORIDAD~ CEL. s¡¡.¡RVICIO CIVIL
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CSL/abs
K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes técnicos\2016
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