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Nº 16, abril de 2013
Jurisprudencia
Resoluciones en materia mercantil
Por María Luisa Sánchez Pa redes, profesora de Derech o Mercant il de la USP CEU
1. Tribunal de Justicia de la Unión
Europea
SENTENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE
LA UNIÓN EUROPEA [Asunto C-286/11 P]
DE 22 DE ENERO DE 2013 [Ponente: E.
Juhász]
Defensa de la competencia.- Para imputar
responsabilidad a cualquier entidad de un grupo, es
necesario que se aporte la prueba de que, al menos,
una entidad ha infringido las normas sobre
competencia de la Unión y que se ponga de relieve
esta circunstancia en una Decisión que haya pasado a
ser definitiva. En una situación en la que la
responsabilidad de la sociedad matriz se deriva
únicamente de la de su filial y en la que la sociedad
matriz y su filial interpusieron recursos paralelos cuyo
objeto era el mismo -la reducción de la multa en
función de la reducción de la duración de la infracción
cometida por la filial-, aunque no fuera idéntico el
alcance de las demandas ni las alegaciones
formuladas para rebatir la duración de la infracción
apreciada por la Comisión Europea, el Tribunal
General podía, sin pronunciarse ultra petita, tener en
cuenta el resultado del recurso promovido por la filial
y anular la Decisión controvertida respecto a un
determinado período en lo tocante a la matriz. La
posibilidad a que alude la Comisión de que ella misma
pueda modificar o revocar su Decisión adoptada en
relación con la sociedad matriz para extraer las
consecuencias de la sentencia del Tribunal General no
supone una garantía suficiente para la protección de
los derechos de las empresas en el ámbito de la
aplicación del Derecho de la competencia de la Unión.
2. Tribunal Supremo
SENTENCIA DE LA SALA DE LO CIVIL DEL
TRIBUNAL SUPREMO [Recurso 618/10] DE
12 DE NOVIEMBRE DE 2012 [Ponente:
Ignacio Sancho Gargallo]
Defensa de la competencia: abuso de posición de
dominio.- La actitud obstruccionista de Endesa, que
retrasó la contestación a la petición de acceso a la red
de distribución eléctrica y, posteriormente, la denegó
injustificadamente, constituyó un abuso de posición
de dominio que ocasionó la frustración del negocio
que promovía la actora de instalación de una planta
fotovoltaica. Concurre relación de causalidad entre la
denegación de acceso a la red y la frustración del
negocio. La frustración del negocio ha provocado algo
más que una pérdida de oportunidad (desaparición
de la probabilidad de un suceso favorable), ha evitado
una ganancia futura previsible, susceptible de ser
indemnizada como lucro cesante.- La Ley de
Enjuiciamiento Civil (art. 219.2) sólo permite relegar a
la fase de ejecución de sentencia la determinación
exacta del importe de la condena si se fijan con
claridad y precisión las bases para su liquidación, de
modo que dicha liquidación deberá consistir en una
simple operación aritmética. Fuera de los supuestos
en que concurra la pertinente justificación (art. 219.3
LEC) no se permitirá al tribunal que al dictar sentencia
de condena se manifieste reserva de liquidación para
la fase de ejecución. En consecuencia, la mención
«salvo error u omisión», supone diferir para la
ejecución de sentencia la posibilidad de modificar el
importe de la indemnización e infringe la previsión
legal.
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SENTENCIA DE LA SALA DE LO CIVIL DEL
TRIBUNAL SUPREMO [Recurso 1198/09]
DE 18 DE JULIO DE 2012 [Ponente:
Francisco Marín Castán]
Sociedades profesionales y sociedades de medios.- Al
Notario corresponde valorar la voluntad de los
otorgantes sobre el tipo de sociedad que se
constituye, de modo que, cuando no resulta de la
escritura calificada que se pretendiera constituir una
sociedad profesional, no parece fundada la exclusión
por parte del registrador de determinadas actividades
por ser actividades propias de las sociedades
profesionales, habida cuenta de la inexistencia de
prohibición normativa alguna que impida fijar el
objeto social de la entidad en referencia a la gestión
administrativa, así como a los servicios de
asesoramiento contable, fiscal y jurídico. Por un lado,
existe la posibilidad de constituir sociedades de
profesionales que no estén sujetas a los requisitos
establecidos para las sociedades profesionales stricto
sensu, por otro, al recoger la disposición estatutaria la
gestión administrativa y otros servicios de
asesoramiento contable, fiscal y jurídico, debe
entenderse que la intención de los otorgantes no se
dirige a la fundación de una sociedad profesional sino
a la constitución de una sociedad cuya finalidad sea,
como admite la propia Ley de Sociedades
Profesionales, «proveer y gestionar en común los
medios necesarios para el ejercicio individual de la
profesión, en el sentido no de proporcionar
directamente al solicitante la prestación que
desarrollará el profesional persona física, sino de
servir no sólo de intermediaria para que sea éste
último quien la realice, y también de coordinadora de
las diferentes prestaciones específicas seguidas».
SENTENCIA DE LA SALA DE LO CIVIL DEL
TRIBUNAL SUPREMO [Recurso 1807/08]
DE 24 DE OCTUBRE DE 2012 [Ponente:
Antonio Salas Carceller]
Propiedad industrial.- Infracción directa de modelo de
utilidad (art. 50 LP). Desde el punto de vista de los
efectos de la infracción, la calificación de la misma
como directa o indirecta (arts 50 y 51 LP), bajo el
presupuesto de unos mismos hechos, carece de
relevancia práctica, ya que dichos efectos son
coincidentes en uno y otro caso. Cuando el modelo de
utilidad está formado por dos elementos con
sustantividad propia, cada uno de ellos ha de merecer
una protección íntegra, de modo que la reproducción
ilícita de uno de ellos –en contra de los derechos de
propiedad industrial que asisten al titular del modelosupone la fabricación y comercialización ilícita del
“producto” y ha de dar lugar a la aplicación de las
consecuencias propias de dicha infracción.- Existe una
fuerte corriente doctrinal y jurisprudencial que
sostiene que la regulación de la indemnización tanto
en la Ley de Patentes como en la Ley de Marcas parte
de la base de que la vulneración del derecho del
titular motiva por sí sola la obligación de indemnizar,
sin que se establezca norma alguna orientada a
imponer a dicho titular la necesidad de probar el
perjuicio como presupuesto de su derecho a obtener
indemnización.
SENTENCIA DE LA SALA DE LO CIVIL DEL
TRIBUNAL SUPREMO [Recurso 2025/10]
DE 4 DE ENERO DE 2012 [Ponente:
Francisco Marín Castán]
Defensa de la Competencia.- Nulidad de sendos
contratos de cesión del derecho de usufructo y de
arrendamiento con exclusiva de suministro en
régimen de agencia de una estación de servicio por
vulnerar el Derecho europeo de defensa de la
competencia (Decisión de la Comisión europea
12.4.2006, asunto COMP/B-1/38.348-Repsol C.C.P.).
El Tribunal de Justicia de la Unión Europea declaró la
validez de los precios máximos o recomendados en
los acuerdos verticales (S. 2.4.2009) incluso antes de
que se considerase válida al amparo del Reglamento
(CEE) nº 2790/99 (art. 4-a). Si el contrato permite
hacer descuentos en el precio de venta al público, la
prueba de su imposibilidad real incumbe a la parte
que pide la nulidad.
SENTENCIA DE LA SALA DE LO CIVIL DEL
TRIBUNAL SUPREMO [Recurso 2140/10]
DE 10 DE ENERO DE 2013 [Ponente:
Ignacio Sancho Gargallo]
Sociedad anónima: Consejo de administración.Ejercicio de la acción individual de responsabilidad
(art. 135 TRLSA) y de la acción de responsabilidad por
incumplimiento del deber de promover la disolución
de la sociedad (art. 262.5 TRLSA): régimen de
prescripción de todas las acciones de responsabilidad
de los administradores basadas en su actividad
orgánica (art. 949 CCom.). El dies a quo [día inicial] del
plazo de prescripción queda fijado en el momento del
cese en el ejercicio de la administración por cualquier
motivo válido para producirlo, si bien no se ha de
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computar frente a terceros de buena fe hasta que no
conste inscrito en el Registro Mercantil (STS
11.11.2010). De tal forma que, si no consta el
conocimiento por parte del afectado del momento en
que se produjo el cese efectivo por parte del
administrador o no se acredita de otro modo su mala
fe, el cómputo del plazo de cuatro años que comporta
la extinción por prescripción de la acción no puede
iniciarse sino desde el momento de la inscripción,
dado que sólo a partir de entonces puede oponerse al
tercero de buena fe el hecho del cese y, en
consecuencia, a partir de ese momento el legitimado
para ejercitar la acción no puede negar su
desconocimiento.
SENTENCIA DE LA SALA DE LO
CONTENCIOSO DEL TRIBUNAL SUPREMO
[Recurso 2513/09] DE 28 DE ENERO DE
2013 [Ponente: Manuel Campos SánchezBordona]
Mercado de valores.- Adquisición de acciones
prevaliéndose de información privilegiada. La
posibilidad de apreciar continuidad infractora en los
supuestos de realización de una pluralidad de
acciones u omisiones que infrinjan el mismo o
semejantes preceptos administrativos, en ejecución
de un plan preconcebido o aprovechando idéntica
ocasión, no concurre cuando los hechos ilícitos no
hayan podido ser objeto de un mismo procedimiento
sancionador. Procede imponer la multa en su grado
máximo en atención a la importante suma
ilícitamente obtenida, al aprovechamiento de la
situación previa en el seno de la cual el sancionado
asistía a los preparativos de la ulterior inversión, con
el consiguiente quebranto del deber de
confidencialidad, y al hecho de que el sujeto infractor
estaba cualificado por su condición de consejero
independiente de sociedades que cotizaban en Bolsa,
de cuyas comisiones de control formaba parte.
3. Audiencia Nacional
SENTENCIA DE LA SALA DE LO
CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO DE LA
AUDIENCIA NACIONAL [Recurso 531/11]
DE 14 DE DICIEMBRE DE 2012 [Ponente:
María Asunción Salvo Tambo]
Instituciones de Inversión Colectiva.- Incumplimiento
continuado de la Gestora de su obligación de actuar
en beneficio e interés de los partícipes de dos
instituciones de inversión colectiva por ella
administradas, fondos de inversión garantizados, al
vulnerar el régimen de ingresos, comisiones y gastos a
ellos imputables, permitiendo que terceras entidades
se beneficiaran de las retrocesiones de comisiones
que tienen su origen en la inversión de los fondos
garantizados en derivados. La normativa especial
reguladora de las Instituciones de Inversión Colectiva
impone a las Sociedades Gestoras el cumplimiento de
un estricto régimen jurídico de normas de conducta, a
las cuales deben sujetar el ejercicio de sus funciones y
responsabilidades,
con
exigencia
de
un
comportamiento diligente y transparente en interés
de sus clientes, cuidando, en definitiva, de sus
patrimonios como si fueran propios. Los rendimientos
de un patrimonio gestionado por un tercero, que no
es su propietario, corresponden al titular del
patrimonio, lo que conlleva que las decisiones de
gestión e inversión de ese patrimonio ajeno lo sean
en las mejores condiciones de coste o precio, de
modo que los eventuales descuentos sirvan para
minorar dicho coste y no sean a beneficio del gestor o
terceros.
SENTENCIA DE LA AUDIENCIA NACIONAL
[Recurso 324/12] DE 25 DE FEBRERO DE
2013 [Ponente: Ricardo Bodas Martín]
Grupo de empresas mercantil.- Los grupos de
empresa mercantiles no responden de las
responsabilidades de sus empresas partícipes, aunque
las mismas se originen completamente en decisiones
tomadas por la empresa dominante. Frente a ello, los
grupos de empresa a efectos laborales responden
solidariamente de las responsabilidades de cada una
de las empresas del grupo, porque el empresario real
es la empresa en su conjunto. De ello deriva que para
extender la responsabilidad no basta con la presencia
de dos o más empresas pertenecientes al mismo
grupo, sino que es necesaria la concurrencia de otros
elementos adicionales, como la confusión de
plantillas, la confusión de patrimonios sociales, la
apariencia externa de unidad empresarial y la
dirección unitaria de varias entidades empresariales.
En este sentido, no es posible que el grupo de
empresas mercantil promueva como tal un
procedimiento de despido colectivo, aunque afecte
globalmente a las empresas del grupo, porque dicha
alternativa no está contemplada en nuestro
ordenamiento, siendo exigible, por consiguiente, que
se tramite empresa por empresa, aunque la decisión
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se haya tomado, como es natural, por la empresa
dominante.
4. Audiencias Provinciales
SENTENCIA DE LA SECCIÓN 3ª DE LA
AUDIENCIA PROVINCIAL DE BURGOS
[Recurso 372/12] DE 18 DE DICIEMBRE DE
2012 [Ponente: Ildefonso Jerónimo Barcalá
Fernández de Palencia]
Sociedad Anónima.- Impugnación de acuerdos
sociales. No hay infracción del deber de convocar la
junta con 24 horas de diferencia entre la primera y la
segunda convocatoria cuando la junta se celebró con
normalidad. En la hipótesis de que el Acta de la junta
no hubiera sido aprobada, tal defecto formal no
entrañaría en ningún caso la nulidad de los acuerdos
adoptados, sino solamente, la falta de fuerza
ejecutiva de los mismos. Con respecto al acta notarial,
en la Ley de Sociedades de Capital (art. 203) el plazo
de cinco días para que la sociedad pueda cumplir lo
que se le pide debe comenzar a contarse desde que
recibe la solicitud de los socios. Hay vulneración del
derecho de información cuando no se proporciona la
información solicitada o ésta resulta insuficiente,
teniendo en cuenta que las cuestiones sobre las que
se pide información no son perjudiciales para el
interés social, pues no puede hacerse coincidir con
éste el interés de los accionistas mayoritarios en no
proporcionar información sobre sus actividades
comerciales con la propia sociedad, lo que exige a su
vez dar cierta información sobre las empresas de las
que también son socios. El conocimiento de estas
operaciones, por su volumen e importancia, resulta
necesario para la aprobación de las cuentas anuales,
que en definitiva supone la aprobación o censura de
la labor de los administradores, los cuales han llevado
a cabo dichas operaciones vinculadas, que no son en
sí mismas perjudiciales para el interés social.
SENTENCIA DE LA SECCIÓN 4ª DE LA
AUDIENCIA PROVINCIAL DE MURCIA
[Recurso 1031/12] DE 10 DE ENERO DE
2013 [Ponente: Carlos Moreno Millán]
Sociedad de responsabilidad limitada: responsabilidad
de los administradores sociales por falta de
convocatoria de la junta general cuando exista causa
legal de disolución.- Los administradores sociales
vienen obligados a convocar de forma orgánica la
junta general en el plazo de dos meses desde que
tengan noticia de la concurrencia de causa de
disolución, bien para la adopción de dicho acuerdo
disolutorio o bien para acordar la solicitud de
concurso. Si la junta no se reúne o no adopta acuerdo
alguno, están obligados, ya individualmente, a
solicitar judicialmente la disolución o el concurso.
Ante la concurrencia de estos presupuestos legales, el
Ordenamiento impone al administrador incumplidor
una
obligación
de
responder,
vinculando
solidariamente su patrimonio con el de la sociedad
incumplidora, a resultas de las deudas sociales. Dicha
acción de responsabilidad ex lege no exige la
concurrencia de más negligencia que la consistente
en omitir el deber de promover la liquidacion de la
sociedad mediante convocatoria de la junta o
solicitando que se convoque judicialmente cuando
sea el caso, o mediante la solicitud de la declaración
de concurso, cuando concurra su presupuesto
objetivo. Por tanto, no se precisa que se demuestre la
existencia de una relación de causalidad entre el daño
y el comportamiento del administrador, sino que la
imputación objetiva a éste de la responsabilidad por
las deudas de la sociedad se realiza ope legis.
5. Juzgados de Instancia
SENTENCIA DEL JUZGADO DE PRIMERA
INSTANCIA Nº 44 DE BARCELONA [Autos
511/12] DE 17 DE DICIEMBRE DE 2012
[Magistrado: Francisco de Paula Puig
Blanes]
Contratos Bancarios.- Nulidad de contrato de
préstamo multidivisas con garantía hipotecaria. En
este tipo de contratos quien obtiene un préstamo
hipotecario puede ejecutar el mismo en una moneda
cuyos tipos de interés pueden ser diferentes a los
establecidos para el euro. De hecho incluso puede
cambiar la divisa en que se hace efectivo el préstamo,
si bien ello comporta la necesidad de adquirir esta
divisa con los costes a ello asociados. Ello hace que se
trate de una figura con estructura compleja que exige
conocer tanto la operatividad de los tipos de interés
de otros países, cuanto las variaciones de los tipos en
el mercado de divisas, elementos sujetos a múltiples
variables y de difícil predicción. El hecho de que el
subrogado en el préstamo sea una sociedad dedicada
a la promoción inmobiliaria impide la aplicación de la
normativa sobre consumidores. No obstante, la
exigencia de información en el ámbito bancario cobra
especial relevancia y ha sido objeto de importante
desarrollo normativo. En la operación suscrita existía
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un riesgo adicional al de la variación de los tipos de
cambio, la dificultad de conocer el tipo aplicable en
relación a cada divisa, elementos esenciales para
poder decidir si se hacía o no uso de la opción
multidivisa. De ahí que una completa información de
los riesgos debería haber incluido más elementos que
aquellos a los que se refiere la escritura en la que
solamente se alude a los riesgos de cambio de divisas
(sin indicar cuales). Las entidades de crédito deben
informar de los posibles productos de cobertura ante
una eventual subida de tipos a sus deudores
hipotecarios con los que hayan suscrito préstamos a
tipo de interés variable.
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