Opinión 04-2014 - Superintendencia del Mercado de Valores

REPÚBLICA DE PANAMÁ
SUPERINTENDENCIA DEL MERCADO DE VALORES
OPINIÓN.
2014
í" -
De
Tema:
2S
de mtmiMn~ de 2014.
¿Puede una sociedad que ostenta Licencia Casa de Valores debidamente
otorgada por la Superintendencia del Mercado de Valores de la República
de Panamá suscribir un "Contrato de Afiliación y Expedición" con una
entidad financiera quien, a su vez, tiene el derecho de expedición y
administración de Tarjeta de Créditos, de forma tal que la casa de valores
pueda brindar a sus clientes el acceso al servicio de tarjeta de débitos (no
créditos) que este tercero ofrece, tiene del derecho ("Licenciante") bajo la
marca, a manera ilustrativa, "VISA ", como un servicio adicional a sus
clientes?
Solicitante: Nadiuska López de Abood
Adames/Durán/Aifaro/Lopez (ADURAL)
Criterio del Solicitante:
"Para propósitos de claridad y precisión, nuestro análisis viene dividido en
dos (2) preguntas básicas, a saber:
(1) ¿Puede una casa de valores suscribir con el tercero domiciliado en el
extranjero e idóneo para la prestación de sus servicios un "Contrato de
Afiliación y Expedición" para la impresión de tarjetas de débito con ellogo de
la marca, siguiendo con el ejemplo "Visa ", y, además, de la casa de valores?
(2) ¿Puede una casa de valores ofrecer el servicio de tarjeta de débito a sus
clientes, debito a efectuarse de manera directa a la cuenta de inversión?
Damos inicio a nuestra exposición del criterio u opinión jurídica en el tema
que nos ocupa, citando ciertos artículos del Texto Único y de ciertos Acuerdo
reglamentarios. Veamos:
Texto Único:
Artículo 49:
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"Casa de Valores: Persona que se dedica al negocio de comprar y vender
valores o instrumentos financieros, por cuenta de terceros o por cuenta
propia. También se entienden como tal el ofrecimiento y apertura de cuentas
de inversión. Dicha expresión no incluye a los corredores de valores. "
"Instrumento Financiero: Cualquier contrato que origina el nacimiento de un
activo financiero para una entidad y el nacimiento de un pasivo financiero o
un instrumento de capital para la otra entidad. Los instrumentos financieros
incluyen de esta forma todos los activos financieros y pasivos financieros que
estén titularizados o no, así como todos sus derivados, cuyos activos
subyacentes pueden ser divisas, metales preciosos y otros. "
"Tercero: Persona que contrae servicios con una casa de valores, asesor de
inversiones, administrador de inversiones o administrador de fondos de
pensiones y jubilaciones que no sea parte relacionada de estos. "
"Artículo 54. Actividades permitidas. La persona a quien la Superintendencia
otorgue Licencia de Casa de Valores sólo podrá dedicarse al negocio de
casa de valores, salvo en el caso de bancos o administradores de
inversiones.
1
~
Los bancos que obtengan la Licencia de Casa de Valores podrán ejercer
también la actividad fiduciaria, previa obtención de la licencia
correspondiente.
No obstante, la persona a quien se le otorgue una Licencia de Casa de
Valores podrá prestar servicio y dedicarse a actividades y negocios
incidentales del negocio de casa de valores, como Forex, el manejo de
cuentas de custodia, la asesoría de inversiones y el otorgamiento de
préstamos de valores y de dinero para la adquisición de valores. También
podrá realizar la actividad de administración de inversiones de sociedades de
inversión para lo cual deberá requerir la respectiva Licencia de Administrador
de Inversiones de Sociedad de Inversión.
La Superintendencia podrá restringir las actividades que realicen las casas
de valores cuando lo considere necesario para proteger los intereses del
público inversionista." (El subrayado es propio)
"Artículo 64. Cuentas de inversión, manejo de valores v dineros de clientes.
Las casas de valores mantendrán Jos valores y los dineros de clientes en
cuentas de inversión de conformidad con las disposiciones que dicte la
Superintendencia. La Superintendencia dictará reglas de conducta que
deberán observar las casas de valores y sus corredores de valores en
relación con el manejo y la administración de cuentas de inversión v dineros
de clientes, el otorgamiento de préstamos en dinero o valores a clientes y
demás operaciones bursátiles efectuados con estos. En aquellos casos en
que una casa de valores o un corredor de valores tengan facultades
discrecionales en el manejo de cuentas de inversión de un cliente, deberá
administrar dichas cuentas con aquella diligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus propios negocios.
Las cuentas de inversión podrán contener valores o dinero en efectivo,
siempre que este último sea incidental y no el objeto principal de la cuenta de
inversión. Los dineros depositados en cuentas de inversión podrán devengar
intereses, según lo establezca el reglamento de la cuenta de inversión.
Las cuentas de inversión ofrecidas por casas de valores quedarán sujetas a
las disposiciones del Título X de este Decreto Ley. " (El subrayado es propio)
"Artículo 237. Prohibición de gravar activos financieros . Salvo acuerdo en
contrario entre el intermediario y el tenedor indirecto, el intermediario no
podrá dar en prenda u otro modo de gravar o comprometer /os activos
financieros que está obligado a mantener con arreglo a lo dispuesto en el
artículo anterior." (El subrayado es propio)
Es de importancia, también, el contenido de ciertas disposiciones del
Acuerdo No. 2-2011 del 1 de abril de 2011 , Texto Único, "Por el cual se
desarrollan las disposiciones del Título 111 del Decreto Ley 1 de 8 de julio de
199, sobre Casas de Valores, se deroga el Título Primero de las Casa de
Valores, Título Quinto sobre Cese de Operaciones, Título Sexto sobre Fusión
de Casas de Valores y se modifican los artículos 1,2,30,31, 32 y 33 del
Acuerdo No.2-2004 de 30 de abril de 2004 y se derogan los Anexos 1,2, y 4
del Acuerdo No. 2-2004 de 30 de abril de 2004"
"Artículo 3. (Actividades y Servicios):
Las Casas de Valores podrán dedicarse a las actividades señaladas en este
artículo con apego a las limitaciones y restricciones que la Comisión Nacional
de Valores establezca.
(. . .)
Junto a tales actividades principales las Casas de Valores, cuando así lo
dispongan en su plan de negocios, podrán prestar los siguientes servicios,
actividades y negocios incidentales del negocio de Casa de Valores:
1. (. .. )
2.
La gestión discrecional e individualizada de cuentas de inversión con
arreglo a los mandatos conferidos por los inversionistas.
3.
( .. .)
9. Ofrecer productos estructurados, como swaps, credit default swaps,
operaciones de reporto, y cualesquiera operaciones que sean
comúnmente en los mercados de capitales.
( ...)"(El subrayado es propio)
Nuestra Posición u Opinión Jurídica:
Nótese que la normativa, tanto del Texto Único como de su desarrollo
reglamentario, contempla la facultad que tiene una Casa de Valores
supervisada por la Superintendencia del Mercado de Valores de Panamá (en
adelante la "SMV'} de ofrecer actividades "incidentales" o "accesorias" a
aquellas específicamente detalladas como actividades permitidas, siempre y
cuando las mismas sean, a nuestro juicio, (i) incidentales o accesorias a la
principal; (ii) sean comúnmente aceptadas en los mercados de capitales; (iii)
no pongan en peligro el mercado de valores local ni al público inversionista; y
(iv) no hayan sido restringidas por la SMV.
Teniendo el párrafo previo como introductorio a nuestra respuesta a las dos
(2) consultas planteadas, pasamos a esbozar nuestra opinión de cada una.
Consulta No. 1:¿Puede una casa de valores suscribir con un intermediario
domiciliado en el extranjero e idóneo para la prestación de sus servicios un
"Contrato de Afiliación y Expedición" para la impresión de tarjetas débito con
ellogo de la marca y, además, de la casa de valores?
A lo largo del ordenamiento jurídico -en cuanto a mercado de valores refiereno observamos prohibición para que un ente regulado por la SMV, como lo
es una casa de valores en Panamá, suscriba un arreglo comercial con un
ente idóneo para la provisión de servicios o actividades a favor de la casa de
valores en Panamá siempre v cuando dicho servicio o actividad sea cónsono
con el objetivo de negocio de la casa de valores y, además, se apegue al
contenido del Plan de Negocios que dicha casa de valores posee como
autorizado por la SMV. Hacemos la salvedad que no nos referimos a
servicios básicos como serían, por ejemplo, provisión de línea telefónica,
intemet, entre otros, sino a aquellos servicios que, a su vez, la casa de
valores ofrecerá a sus clientes como valor agregado a aquellas actividades
que en calidad de casa de valores puede ejercer a favor de terceros
(clientes) o por cuenta propia.
De esta manera, si la provisión del servicio que la casa de valores busca
obtener de un tercero (i) no es contraria a las leyes de Panamá; (ii) no está
restringido o limitado por la SMV; y (iii) la contra parte es idóneo en su
jurisdicción para ofrecer los servicios que brindará a la casa de valores, es
nuestra opinión que la casa de valores si puede entrar a suscribir dicho
contrato de "Afiliación y Expedición ".
Ahora bien, consideramos de rigor que el referido contrato sea presentado a
la SMV en aras de mantener el expediente de la misma debidamente
actualizado y haciendo especial énfasis en incluir este servicio de valor
agregado dentro de su plan de negocios.
3
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Consulta No.2: ¿Puede una casa de valores ofrecer tarjeta de débitos a sus
clientes, debito a efectuarse de manera directa a la cuenta de inversión?
Partiendo de la premisa básica que la casa de valores sí puede contratar
tales servicios de afiliación y expedición, el análisis del tema nos obliga a
cuestionar si el ofrecer tarjetas de débito a sus clientes, bajo la marca "VISA "
o "MASTERCARD", por mencionar algunas, es en sí ¿una actividad o un
servicio que ofrecería una casa de valores a sus clientes?
Acudimos a definiciones sencillas de ambas palabras 1:
• Actividad: Conjunto de operaciones o tareas propias de una persona o
entidad.
• Servicio: Favor en beneficio de alguien.
Veamos:
1. Las casas de valores tienen como "Actividad Permitida " la compra y venta
de valores, instrumentos financieros o forex, según se desprende de los
artículos previamente citados. Esto involucra una acción, el vender o
comprar, ergo una actividad.
2. Como actividad incidental, solo para propósitos de ilustración, cuando
una casa de valores actúa como asesor de inversiones dicha casa
también ejerce una acción, la acción de asesorar, ya sea compra, venta o
mantener pero involucra una acción por parte de la casa de valores, ergo
actividad.
3. El ofrecerle a sus clientes la posibilidad de debitar de forma automática
contra los activos que tiene en la cuenta de inversión en dicha casa de
valores, no es actividad per se, ya que la actividad es, a nuestro juicio, el
mantenimiento de los activos en las cuenta de inversión, que resulta de la
ejecución de la compra y venta de valores, instrumentos financieros y/o
Forex. De esta manera, el método de acceder a ellos es, llanamente, un
servicio de valor agregado que la casa de valores brinda a sus clientes,
siendo este servicio de valor agregado la posibilidad de debitar de su
cuenta de manera inmediata o en tiempo real.
4. Vale la pena destacar que, en el escenario planteado, el cliente al utilizar
la tarjeta de débito contra los activos en su cuenta de inversión estará
ejerciendo su derecho de tomar decisiones sobre sus activos, sea esta
cuenta discrecional o no.
5. Es también un servicio el ofrecerle a sus clientes girar contra los activos
mantenidos en la cuenta de inversión mediante "cheques". Traemos este
ejemplo a colación ya que es un uso de nuestro mercado de valores que
se ofrezca chequera sobre o contra las cuentas de inversión de los
clientes; uso o costumbre que, entendemos, no ha sido expresamente
prohibido por la SMV.
De esta manera , observamos que la diferencia básica entre el ofrecer
servicio de chequera y ofrecer tarjeta de débitos, ambas contra la cuenta de
inversión mantenida en este intermediario, es meramente el tiempo en el cual
el cliente puede usar los activos financieros que mantiene en la cuenta de
inversión , y siendo el ofrecimiento de chequera contra una cuenta de
inversión una práctica ampliamente difundida en nuestro mercado de valores
local e internacional, no vemos óbice para que, a la fecha una casa de
valores pueda ofrecer tarjeta de débito a sus clientes sobre su cuenta de
inversión mantenida en este intermediario.
Ahora bien sin querer desmeritar nuestra conclusión previa, en cuanto a que
el ofrecer tarjeta de débito contra la cuenta de inversión es un servicio (no
una actividad) que una casa de valores sí puede ofrecer a sus clientes, o
bien que este servicio sea ofrecido por el custodio donde se mantiene la
1
www.wordreferences .com
4
1
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cuenta de inversión
siguiente:
del referido cliente, se hace necesario puntualizar lo
1. Por definición , las cuentas de inversión mantienen posiciones en valores
(instrumentos financieros y/o Forex) y efectivo, siendo la posición en
dinero efectivo de forma ocasional , y no así el propósito de la cuenta de
inversión .
2. El otorgamiento de préstamos en valores o dinero en efectivo a favor de
clientes, es decir casa de valores otorga préstamo al cliente que mantiene
una cuenta de inversión con la casa , sólo es admitido cuando el préstamo
tiene como objetivo la adquisición de valores.
3. Los activos mantenidos en la cuenta de inversión no podrán ser gravados
por la casa de valores, salvo pacto en contrario expresamente arribado
entre las partes.
4. El proveedor del servicio de afiliación y expedición del plástico no tendrá
acceso de modo alguno los dineros del cliente, visto que estos se
mantienen en total confidencia de conformidad a la ley de valores de
Panamá.
5. El proveedor del servicio de afiliación y expedición del plástico solicitará ,
que la casa de valores mantenga en dicha entidad financiera una cuenta
a la vista , de modo tal que dicha entidad pueda hacerse de los gastos que
la operativa generé , (sic) así como el monto de emisión del plástico. Esta
cuenta a la a vista que mantendrá la casa de valores deberá estar ligada
a la cuenta de custodia "ómnibus" que mantenga la casa con un custodio
y, a la vez, también ligada a las sub cuentas de cada uno de los clientes
de la casa de valores .
En conclusión , es nuestro criterio que:
1. Bajo los términos mínimo (sic) antes mencionados , una casa de valores
sí podría suscribir Contrato de Afiliación y Expedición de Tarjeta de Débito
contra la cuenta de inversión de cada cliente .
2. Que la casa de valores ofrezca a sus clientes el servicio de tarjeta de
débito contra sus cuentas de inversión sí debe ser admitido por la SMV.
3. Hacemos la salvedad que la consulta es amplia, y deja oportunidad para
alternativas que podría implicar diferentes requerimientos por parte del
ente regulador que:
a. Las casas de valores pueden ofrecer a sus clientes servicios de tarjeta de
débito a sus cl ientes ;
b. Estas tarjetas de débito estarán directamente ligadas a la cuenta de
inversión de cada cliente;
c. La casa de valores puede mantener una cuenta a la vista en el entidad
(sic) que emite y administra el plástico (tarjeta de débito). Siendo
recomendable que este directamente asociada a la cuenta ómnibus de la
casa de valores , y a cada sub cuenta de los clientes .
También es válida la opción en donde el mismo custodio es quien emite el
plástico (tarjeta de débito) y lo provee a la casa de valores, para que esta
lo ofrezca como servicio de valor agregado a sus clientes."
Posición Administrativa de la Superintendencia del Mercado de Valores:
Antes de entrar en el fondo de nuestra posición , consideramos relevante incorporar la
normativa aplicable a la presente consulta :
1- Artículo 49 del Texto Único de la Ley del Mercado de Valores:
Casa de Valores. Persona que se dedica al negocio de comprar y
vender valores o instrumentos financieros, por cuenta de terceros o
por cuenta propia. También se entienden como tal el ofrecimiento y
apertura de cuentas de inversión. Dicha actividad no incluye a los
corredores de valores. (La negrita es nuestra).
2- Artículo 54 del Texto Único de la Ley de Mercado de Valores:
Artículo 54.
Actividades permitidas. La persona a quien la
Superintendencia otorgue Licencia de Casa de Valores solo podrá
dedicarse al negocio de casa de valores, salvo en el caso de
bancos o administradores de inversiones. (La negrita es nuestra).
Los bancos que obtengan Licencia de Casa de Valores podrán ejercer
también la actividad fiduciaria, previa obtención de la licencia
correspondiente.
No obstante, la persona a quien se le otorgue Licencia de Casa
de Valores podrá prestar servicios y dedicarse a actividades y
negocios incidentales del negocio de casa de valores, como Forex, el
manejo de cuentas de custodia, la asesoría de inversiones y el
otorgamiento de préstamos de valores y de dinero para la adquisición
de valores. También podrá realizar la actividad de administración de
inversiones de sociedades de inversión para lo cual deberá requerir la
respectiva Licencia de Administrador de Inversiones de Sociedad de
Inversión.
La Superintendencia podrá restringir las actividades que realicen
las casas de valores cuando lo considere necesario para proteger los
intereses del público inversionista.
3- Artículo 3 del Acuerdo 2-2011 :
- --:-·"'
.--~ :.:.,'
: .... '
'
...
'
'._,)'
......
'-
"Artículo 3. (Actividades y Servicios):
Las Casas de Valores podrán dedicarse a las actividades señaladas
en este artículo con apego a las limitaciones y restricciones que la
Comisión Nacional de Valores establezca.
Las Casas de Valores tendrán como objeto exclusivo dedicarse al
negocio de Casa de Valores, salvo en el caso de aquellas que
también sean Bancos o que hayan sido autorizadas por esta Comisión
para fungir como Administradores de Inversiones. En consecuencia
las Casas de Valores sólo podrán, como actividades principales,
recibir y transmitir órdenes, ejecutar dichas órdenes por cuenta de
terceros y dar y ejecutar órdenes por cuenta propia.
Junto a tales actividades principales las Casas de Valores, cuando así
lo dispongan en su plan de negocios, podrán prestar los siguientes
servicios, actividades y negocios incidentales del negocio de Casa de
Valores:
1. La asesoría de inversiones.
2. La gestión discrecional e individualizada de cuentas de inversión
con arreglo a los mandatos conferidos por los inversionistas.
3. La mediación, por cuenta directa o indirecta del emisor, en la
colocación de las emisiones y ofertas públicas de ventas.
4. La actuación como suscriptor o colocador de emisiones y ofertas
públicas de venta .
5. El manejo de cuentas de custodia que podrá comprender, en su
del registro contable de los valores representados
caso, la llevanza
mediante anotaciones en cuenta.
6. La administración de carteras o portafolios individuales de inversión .
7. La ejecución de funciones inherentes a agencia de pago, registro y
transferencia.
B. El otorgamiento de préstamos de valores y de dinero para la
adquisición de valores.
9. Ofrecer productos estructurados, como swaps, credit default swaps,
operaciones
de reporto, y cualesquiera operaciones que sean
realizadas comúnmente en los mercados de capitales.
6
1O. Cualquier actividad que por mandato legal puedan realizar las
Casas de Valores.
11 . Cualquier otra actividad que esté sometida a regulación de la
Comisión Nacional
de Valores, siempre que la Comisión
Nacional de Valores determine que es
realizable por una Casa
de Valores.
Las Casas de Valores podrán ejercer además otras actividades
accesorias como el alquiler de cajas de seguridad, el asesoramiento a
empresas sobre estructura del capital, estrategia industrial y
emisiones de valores, así como el asesoramiento y servicios en
relación con fusiones y adquisiciones de empresas, las que
igualmente deberán ser declaradas en su plan de negocios.
La Comisión podrá restringir las actividades señaladas en el presente
artículo que lleven a cabo /as Casas de Valores cuando lo considere
necesario para proteger los intereses del público inversionista, el
funcionamiento eficiente del mercado de valores, o de modo particular,
para alguna o algunas Casas de Valores, siempre que ésta determine
que los medios personales y técnicos no son Jos adecuados para el
preciso y eficiente desempeño de sus funciones. " (La negrita es
nuestra).
-...... ..... _
Tomando en consideración la normativa antes transcrita , pasamos a resolver cada una
de las interrogantes presentadas por el solicitante, a saber: /
("\\
\
Consulta No. 1.:¿Puede una casa de valores suscribir con un intermediario
domiciliado en el extranjero e idóneo para la prestación de sus servicios un
"Contrato de Afiliación y Expedición" para la impresión de tarjetas débito con
ellogo de la marca y, además, de la casa de valores?
~
La Ley del Mercado de Valores es clara en definir en el numeral 10 del artículo 49 , el
negocio al que le corresponde a las Casas de Valores, siendo este principalmente "el
de comprar y vender valores o instrumentos financieros, por cuenta de terceros o por
cuenta propia". En ese mismo orden de ideas, también se define quien es tercero, al
cual le corresponde contratar servicios, ya sea con una casa de valores, asesor de
inversiones, administrador de inversiones o administrador de fondos de pensiones y
jubilaciones, siempre que no sea parte relacionada de estos.
El artículo 54 de la Ley de Mercado de Valores, sobre las "Actividades permitidas",
transcrito anteriormente , describe las actividades propias del negocio de casa con la
excepción de los casos de
bancos o administradores de inversiones y también
describe detalladamente los servicios, actividades y negocios incidentales a los que se
puede dedicar una Casa de Valores. Dicho artículo además , finaliza estableciendo que
"La Superintendencia podrá restringir las actividades que realicen /as casas de valores
cuando lo considere necesario para proteger los intereses del público inversionista", en
atención a esto , a la Superintendencia le corresponde salvaguardar los intereses de los
inversionistas, cuando lo considere necesario.
7
.,
Por su parte el Acuerdo 2-2011 describe en su artículo 3 las actividades incidentales de
una Casa de Valores. Cualquier otra actividad no señalada en dicho listado, incurre
dentro de lo estipulado en el numeral 11 , el cual señala:
~~cualquier
otra actividad que esté sometida a regulación de la
Comisión Nacional
de Valores, siempre que la Comisión
Nacional de Valores determine que es
realizable por una Casa
de Valores."
Así las cosas, no se debe interpretar que al no estar cierta actividad expresamente
prohibida en la regulación del mercado de valores para una Casa de Valores, es
posible que esta se pueda desarrollar. Las Casas de Valores son entes regulados y
supervisados por la Superintendencia del Mercado de Valores, por lo que, tal y como
señala el numeral 11 del artículo 3 del Acuerdo 2-2011 , cualquier otra actividad
incidental de una Casa de Valores debe ser aquella sometida a la regulación de la
Superintendencia siempre y cuando, esta determine que puede ser realizable por una
Casa de Valores .
Cabe señalar en este punto, que el mecanismo jurídicamente viable para determinar
cualquier otra actividad incidental que pueda realizar una Casa de Valores , es por
medio de un Acuerdo reglamentario y no a través de una Opinión Administrativa.
/
\
\~.---
A lo largo del ordenamiento jurídico, en cuanto al mercado de valores se refiere , no
existe prohibición para que un ente regulado por la Superintendencia de Mercado de
Valores , como lo es una Casa de Valores en Panamá , suscriba un arreglo comercial
con un ente idóneo para la provisión de servicios o actividades a favor de la Casa de
Valores en Panamá , siempre y cuando dicho servicio o actividad sea cónsono con el
objetivo de negocio de la Casa de Valores , sus actividades y servicios permitidos. El
Acuerdo 2-2011 no tiene contemplado la prestación por parte de la Casa de Valores a
sus clientes de servicio de tarjeta de débito (oferta y distribución de plástico) dentro de
las actividades incidentales permitidas a las Casas de Valores .
En este sentido, y en virtud de la exclusividad de la actividad de Casa de Valores a la
que se refiere la Ley del Mercado de Valores , como al hecho del ofrecimiento de
tarjetas de débito por medio de la Casa de Valores, tampoco se describe como
actividad incidental y que cualquier otra actividad no descrita debe ser sometida a la
regulación del Mercado de Valores, siempre y cuando se determine que es realizable
por el ente regulado .
Consideramos que suscribir un "Contrato de Afiliación y
Expedición" para la impresión de tarjetas de débito con el lago de la marca y, además
de la Casa de Valores, no se enmarca dentro de las actividades permitidas descritas
tanto en la Ley del Mercado de Valores como en el Acuerdo 2-2011 .
8
Si bien es cierto, las cuentas de inversión están compuestas por instrumentos
financieros, valores y dineros, estos con el propósito de que dichos valores o
instrumentos financieros
sean custodiados y que los dineros se encuentren
depositados con el objeto exclusivo de que sean invertidos en el mercado de valores,
es decir para comprar valores. Las ganancias que resulten de dichas inversiones, en
caso de que así sea ordenado por el cliente, deberán ser transferidas a su cuenta
bancaria corriente o de ahorros, para que este haga uso de dichos dineros y poder
debitarlos de manera inmediata o tiempo real.
En caso de que los dineros se
mantengan en la cuenta de inversión , son con el propósito de que sean utilizados para
las inversiones.
Opinamos que tanto la tarjeta de débito como la chequera son producto bancario los
cuales deben ser ofrecidos únicamente por los bancos, por lo tanto se encuentra bajo
el amparo de la Ley Bancaria.
En base a lo anterior, primero, se deja establecido que las Casas de Valores tienen
como objeto exclusivo dedicarse al negocio de Casa de Valores ; segundo la norma
citada hace excepciones en el caso que sean tanto Casas de Valores, como banco o
administradores de inversiones. Tercero, como resultado de lo anterior, las Casas de
Valores sólo podrán , como actividades principales, recibir y transmitir órdenes, ejecutar
dichas órdenes por cuenta de terceros y dar y ejecutar órdenes por cuenta propia . Es
decir, el negocio de Casa de Valores , es una actividad reservada y exclusiva para las
Casas de Valores , tal como aparece definido en el Texto Único de la Ley de Mercado
de Valores, las que están definidas por nuestra Ley como toda persona que se dedica
al negocio de comprar y vender valores o instrumentos financieros, por cuenta de
terceros o por cuenta propia . Tal actividad se define también como el ofrecimiento y
apertura de cuentas de inversión", como lo mencionamos anteriormente, por lo tanto,
realizar un "Contrato de Afiliación y Expedición" con un intermediario para la impresión
de tarjetas débito con el lago de una marca y, además , de la Casa de Valores, resulta
un producto propio de los que ofrecen los bancos, y no se encuentra estatuido dentro
de las actividades propias o incidentales de las Casas de Valores a las que alude la
Ley de Mercado de Valores.
Consulta No.2: ¿Puede una Casa de Valores ofrecer tarjeta de débitos a sus
clientes, debito a efectuarse de manera directa a la cuenta de inversión?
Como lo mencionamos en respuesta a la Consulta No. 1, una Casa de Valores no
puede ofrecer tarjeta de débito, para que los inversionistas debiten automáticamente de
sus cuentas de inversión los dineros que mantienen depositados con el objeto de que
sean invertidos en el mercado de valores ;
ya que esta oferta es
propia de las
entidades bancarias, las cuales se encuentran amparadas bajo regulación bancaria.
En principio, el efectivo que es depositado en una cuenta de inversión debe ser aquel
9
,
yr
depositado con el propósito de que sea invertido o aquella ganancia generada por la
compra de instrumentos financieros y/o el recibo de los pagos de intereses, capital o
dividendos o de la venta de un valor por lo que no es factible que una Casa de Valores
mantenga cuentas "a la vista" .
Este tipo de cuentas de depósito "a la vista" o bien cuentas corrientes , son productos
bancarios y como tales sólo pueden ser ofrecidos bajo el marco de la normativa
bancaria .
El Texto Único de la Ley del Mercado de Valores en su Artículo 64 establece el
mecanismo de cómo se deben llevar las cuentas de inversión , el manejo de valores y
dineros de clientes señalando que "Las casas de valores mantendrán Jos valores y los
dineros de clientes en cuentas de inversión de conformidad con las disposiciones que
dicte la Superintendencia." En efecto , en el Acuerdo Reglamentario no se ha
establecido como mecanismo para que los clientes accedan o debiten sus dineros, el
de ofrecimiento de servicio de tarjeta debito por parte de las Casas de Valores. En vista
de lo anterior, consideramos que el Acuerdo 2-2011 expresamente no contempla en el
ámbito de aplicación del asunto referido por la solicitante, por tanto es importante
señalarle a la misma que la opinión administrativa no es la vía idónea para autorizar
este tipo de transacción.
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Tal como lo define el numeral 15 del artículo 2 del Acuerdo 6-2011 de la
Superintendencia de Bancos, las tarjetas bancarias son todo dispositivo tecnológico de
acceso utilizado como medio de pago (tarjetas de crédito, débito, prepagadas y otras).
Es importante señalar, tal cual se desprende de la norma precitada que las tarjetas de
débito en sí son un producto bancario que guarda información sobre los datos de
acceso, el nombre y número de cuenta de su titular, usadas para poder efectuar con
ellas operaciones financieras activas (incrementar el saldo), pasivas (disminuir el saldo)
o neutrales (no incrementan ni disminuyen el saldo disponible). Así las cosas, a través
del uso de este tipo de tarjeta el dinero que se usa es el que se toma a débito del que
el titular dispone en su cuenta bancaria y no el que le presta el banco como ocurre con
las tarjetas de crédito. Por lo anterior, la naturaleza, uso y manejo de este tipo de
productos no corresponde al mercado de valores.
En conclusión ,
debemos señalar que en ningún caso una sociedad que ostenta
Licencia casa de Valores debidamente otorgada por la Superintendencia del Mercado
de Valores de la República de Panamá puede suscribir un "Contrato de Afiliación y
Expedición" con una entidad financiera quien , que a su vez, tiene el derecho de
expedición y administración de Tarjeta de Créditos , de forma tal que la Casa de Valores
pueda brindar a sus clientes el acceso al servicio de tarjeta de débitos que este tercero
10
\(
ofrezca, ya que como mencionamos anteriormente , se trata de los productos ofrecidos
por los bancos, supeditados a la normativa bancaria , y que la misma no se encuentra
bajo el amparo de la normativa de la Superintendencia del Mercado de Valores,
específicamente como actividad incidental que pueda realizar una Casa de Valores
(artículo 3 del Acuerdo 2-2011 ).
Reiteramos que las cuentas de depósito "a la vista" o bien cuentas corrientes, son
productos bancarios y como tales sólo pueden ser ofrecidos bajo el marco de la
normativa bancaria , y únicamente ante esta regulación podrán ofrecerse bajo servicio
de valor agregado a sus clientes.
En cuanto a esta solicitud , reiteramos informar a la solicitante que la vía de Opinión
Administrativa
se debe limitar a expresar la posición administrativa de la
Superintendencia en cuanto a la aplicación de una disposición específica de la Ley del
Mercado de Valores a un caso particular, y por tanto no es el medio jurídicamente
viable para establecer procedimientos especiales, ni actividad o servicios nuevos para
los intermediarios, ya que aquellos deben reglamentarse mediante la promulgación de
un Acuerdo.
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Fundamento legal: Texto Único de la Ley del Mercado de Valores, Acuerdo 2-2011 y
Acuerdo 6-2011 de la Superintendencia de Bancos de Panamá.
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Que antecede.
El notifieado (s).
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