CONSULTA REGIONAL SOBRE SEGURIDAD
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CONSULTA REGIONAL SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y ACCESO A LA INFORMACIÓN REGIONAL Cuestionario nacional ANTECEDENTES Este cuestionario tiene por objeto una consulta regional reflexiva y productiva sobre la promulgación de los Principios globales de Seguridad Nacional y el Derecho al Acceso a la Información. El objetivo de este trabajo es la producción de principios que (1) exijan el respecto de un amplio espectro de involucrados, desde legisladores, funcionarios gubernamentales y profesionales de inteligencia, hasta expertos en libertad de información y (2) sean lo suficientemente detallados para proporcionar una orientación concreta a los redactores de las normas, en una de las arenas más desafiantes, especialmente aquellas que generan consecuencias en el respeto de los derechos humanos y la rendición de cuentas democrática. INSTRUCCIONES Por favor llenar el siguiente cuestionario con el mayor detalle posible, y citar fuentes donde sea posible. Las preguntas están divididas según el nivel de prioridad. Si hay preguntas cuya respuesta no e s posible hallar a través de los recursos e xistentes, por favor saltar las preguntas dejando una explicación de la situación. PREGUNTAS Si tiene cualquier pregunta o duda, por favor no dudar e n contactarnos: -­‐ -­‐ -­‐ I. Edison Lanza ([email protected]) Darian P avli ([email protected]) Natalia Torres ([email protected]) Información de la institución Nombre: Instituto Prensa y Sociedad ʹ IPYS Afiliación institucional u organizacional: Mail: Teléfono: 51-­‐1-­‐2473194 Fecha: 17 de enero del 2012 II. Fuentes Personas consultadas (ej. i ndividuos y sus organizaciones respectivas) Fuentes primarias consultadas (ej. leyes, proyectos de ley, etc.) Fuentes secundarias consultadas (ej. Informes, artículos, etc.) III. Preguntas prioritarias A. Leyes y políticas marco de seguridad nacional 1-­‐ Ǭ±Dz dz ×ǫSi no es así, ¿cuál es el término usado? ůƚĠƌŵŝŶŽ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚŶĂĐŝŽŶĂů͟ƐĞƵƚŝůŝnjĂĞŶůĂƐŝŐƵŝĞŶƚĞůĞŐŝƐůĂĐŝſŶƌĞůĞǀĂŶƚĞ͗ El artículo 163º de la Constitución1. Los artículo 15º y 16º del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública2. En varios artículos de la Ley Nº 28478, Ley del Sistema de Seguridad y Defensa Nacional. En varios artículos de la Ley Nº 28664, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA y de la Dirección Nacional de Inteligencia ʹ DINI. ͞>ŝďƌŽůĂŶĐŽĚĞůĂĞĨĞŶƐĂEĂĐŝŽŶĂů͘͟^ŝďŝĞŶŶŽƐĞƚƌĂƚĞĚĞƵŶĂŶŽƌŵĂ͕ ĐŽŶƐŝĚĞƌĂŵŽƐ ƌĞůĞǀĂŶƚĞ ĚĞƐƚĂĐĂƌ ƋƵĞ Ğů ƚĠƌŵŝŶŽ ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚ ŶĂĐŝŽŶĂů͟ también es utilizado en este documento que además de ser público, 1 Artículo 163º.-­‐ Sistema de Defensa Nacional. El Estado garantiza la seguridad de la Nación mediante el ȋǥȌǤ 2 Artículo 15º.-­‐ El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto a la información expresamente clasificada como secreta, que se sustente en razones de seguridad nacional, en concordancia con À ͳ͵͑ × À ï ȋǥȌ À ͳ͑Ǥ-­‐ El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de la información clasificada como reservada. E n consecuencia la excepción comprende únicamente los siguientes supuestos: 1. La información que por razones de seguridad ×ȋǥȌʹǤ de la acción externa del Estado, se considerará información clasificada como en el ámbito de las relaciones ȋǥȌǤ expresa los lineamientos que rigen al Estado peruano en materia de seguridad y defensa 3. 2-­‐ Ǭ ×Dz dzȋ± Ȍǫ Encontramos varias definiciones del cŽŶĐĞƉƚŽ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚŶĂĐŝŽŶĂů͗͟ La Primera de las Disposiciones Complementarias de la Ley Nº 28664, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA y de la Dirección Nacional de Inteligencia ʹ DINI, define el concepto ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚ ŶĂĐŝŽŶĂů͟ en los siguientes términos: ͞ŽŶĚŝĐŝſŶ ĚĞ ǀŝĂďŝůŝĚĂĚ͕ ĞƐƚĂďŝůŝĚĂĚ͕ ĐŽŶƚŝŶƵŝĚĂĚ LJ ďŝĞŶĞƐƚĂƌ ĚĞů Estado y la Nación, a través de políticas públicas especializadas sectoriales de defensa y orden interno, inteligencia y en campos o dominios no militares; para protegerlo y ponerlo fuera de peligro, ante ƐŝƚƵĂĐŝŽŶĞƐĚĞĂŵĞŶĂnjĂ͕ĚĂŹŽƉŽƚĞŶĐŝĂůŽƌŝĞƐŐŽ͘͟ El artículo 15º del TUO de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso Ă ůĂ /ŶĨŽƌŵĂĐŝſŶ WƷďůŝĐĂ ĂƐŽĐŝĂ Ğů ĐŽŶĐĞƉƚŽ ĚĞ ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚ ŶĂĐŝŽŶĂů͟ Ăů siguiente contenido: ͙͞garantizar la seguridad de las personas y cuya revelación originaría riesgo para la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrático, así como respecto a las actividades de inteligencia y contrainteligencia del CNI dentro del marco que establece el Estado de Derecho en función de las situaciones expresamente contempladas en ĞƐƚĂ>ĞLJ͘͟4 3 ï × ǣ Dz ïǡ propósito esencial dar a conocer a la ciudadanía y a los países amigos, que el Perú se guía por los principios de respeto al derecho internacional, fiel cumplimiento de los tratados, solución pacífica de controversias, respeto a la soberanía de los Estados y a las fronteras internacionales, no intervención y prohibición de la amenaza o Ǣ Ǥdz 4 SĞŐƵŝĚĂ ŵĞŶƚĞ͕ĞŶĞůƉƌŽƉŝŽĂ ƌƚşĐƵůŽƐĞĞŶƵŵĞƌĂ ůĂƐƐŝŐƵŝĞŶƚĞƐ ŵĂ ƚĞƌŝĂƐĐŽŵŽƉƌŽƉŝĂƐĚĞůĂ ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚŶĂĐŝŽŶĂů͗͟ 1. Informa ción clasificada en el á mbi to mili ta r, tanto en el frente interno como e xterno: a) Planes de defensa milita r contra posibles agresiones de otros Es tados , logís ti cos , de reserva y moviliza ción y de opera ciones especiales así como o fi cios y comuni ca ciones internas que hagan referencia e xpresa a los mismos . b) Las o peraci ones y planes de inteligencia y contrainteligencia milita r. c) Desarrollos técnicos y/o científi cos propios de la defensa na cional . d) Órdenes de opera ciones , logísti cas y conexas, rela cionadas con planes de defensa milita r contra posibles agresiones de otros Es tados o de fuerzas i rregula res mili tari zadas internas y/o e xternas, así como de opera ciones en apoyo a la Poli cía Naci onal del Perú, planes de m oviliza ción y o pera ciones especiales rela ti vas a ellas. e) Planes de defensa de bases e ins talaciones mili ta res. f) El ma terial bélico, sus componentes , a ccesori os, opera ti vi dad y/o ubi ca ción cuyas ca racterís ti cas pondrían en riesgo l os planes de defensa mili tar contra posibles agresiones de otros Es tados o de fuerzas i rregulares El numeral 1) del artículo 16º del TUO de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, relaciona el concepto de ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚ ŶĂĐŝŽŶĂů͟ con la lucha contra la criminalidad en el país. Seguidamente hace referencia a un listado amplio de materias cuyo conocimiento público pueden afectar este ámbito de la seguridad nacional en tanto pondrían en cuestión la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema democrático.5 El numeral 2) del artículo 16º del TUO de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, relaciona el concepto de ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚ ŶĂĐŝŽŶĂů͟ con las relaciones externas y las negociaciones internacionales del Estado. Seguidamente, se hace mención a una serie de materias que forman parte de este concepto.6 mili ta rizadas internas y/o externas , así como de opera ción en apoyo a la Poli cía Na cional del Perú, planes de moviliza ción y opera ciones especiales relati vas a ellas. g) I nforma ción del Pers onal Mili ta r que desarrolla a cti vidades de Seguridad Na cional y q ue pueda p oner en riesgo la vida e integri dad de las personas involucradas . 2. Informa ción clasificada en el á mbi to de inteligencia tanto e n el frente e xterno como interno: a) Los planes es tra tégi cos y de inteli gencia, así como la informa ción q ue ponga en ries go sus fuentes . b) Los i nformes que de ha cerse públicos , perjudi ca rían la informa ción de inteligencia. c) Aquellos informes o fi ciales de i nteligencia q ue, de ha cerse públicos, i ncidi rían negati va mente e n las e xcepciones contempladas en el inciso a) del artículo 15 de la p resente Ley. d) Informa ción relaci onada con el alista miento del personal y ma terial. e) Las a cti vidades y planes es tratégi cos de inteligencia y contrainteligencia , de los organismos conformantes del Sis tema de Inteli gencia Na cional (SINA), así como la información que ponga en riesgo sus fuentes . f) Información del personal civil o militar que desarrolla actividades d e Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. g) La información de inteligencia que contemple alguno de los supuestos contenidos en el artículo 15 numeral 1. 5 a) Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, así como aquellos destinados a combatir el terrorismo, tráfico ilícito de drogas y organizaciones criminales, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. b) Las informaciones que impidan el curso de las investigaciones en su etapa policial dentro de los límites de la ley, incluyendo los sistemas de recompensa, colaboración eficaz y protección de testigos, así como la interceptación de comunicaciones amparadas por la ley. c) Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales, establecimientos penitenciarios, locales públicos y los de protección de dignatarios, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. d) El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad ciudadana. e) El armamento y material logístico comprometido en operaciones especiales y planes de seguridad y defensa del orden interno. 6 a) Elementos de las negociaciones internacionales que de revelarse perjudicarían los procesos negociadores o alteraran los acuerdos adoptados, no serán públicos por lo menos en el curso de las mismas. b) Información que al ser divulgada oficialmente por el Ministerio de Relaciones Exteriores pudiera afectar negativamente las relaciones diplomáticas con otros países. De acuerdo al Libro Blanco de la Defensa Nacional: ͞>Ăseguridad es la situación en la cual el Estado tiene garantizado su independencia, soberanía e integridad y, la población los derechos fundamentales establecidos en la Constitución. Esta situación contribuye a la consolidación de la paz, al desarrollo integral y a la justicia social, basada en los valores democráticos y en ĞůƌĞƐƉĞƚŽĂůŽƐĚĞƌĞĐŚŽƐŚƵŵĂŶŽƐ͘͟ Según el Tribunal Constitucional (Sentencia, Exp Nº 005-­‐2001-­‐AI/TC): ͞ů ĐŽŶĐĞƉƚŽ ĚĞ ^ĞŐƵƌŝĚĂĚ EĂĐŝŽŶĂů ŶŽ ĚĞďĞ ĐŽŶĨƵŶĚŝƌƐĞ ĐŽŶ Ğů ĚĞ seguridad ciudadana. Aquella implica un peligro grave para la integridad territorial, para el Estado de Derecho, para el orden constitucional establecido: es la violencia contra el Estado y afecta los ĐŝŵŝĞŶƚŽƐĚĞůƐŝƐƚĞŵĂĚĞŵŽĐƌĄƚŝĐŽ͙͟ 3-­‐ ¿La concepción de seguridad nacional incluye las relaciones internacionales y relaciones exteriores del p aís? El numeral 2) del artículo 16º del TUO de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y ĐĐĞƐŽĂůĂ/ŶĨŽƌŵĂĐŝſŶWƷďůŝĐĂ͕ĐŽŶƐŝĚĞƌĂĐŽŵŽƉĂƌƚĞĚĞůĐŽŶĐĞƉƚŽĚĞ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚ ŶĂĐŝŽŶĂů͟ůĂƐƌĞůĂĐŝŽŶĞƐŝŶƚĞƌŶĂĐŝŽŶĂůĞƐĚĞůƐƚĂĚŽ7. 4-­‐ ¿Las leyes de acceso a la información pública (AIP) han sido utilizadas para buscar información relacionada a la s eguridad nacional? ¿Fueron efectivos estos esfuerzos? c) La información oficial referida al tratamiento en el frente externo de la información clasificada en el ámbito militar, de acuerdo a lo señalado en el inciso a) del numeral 1 del artículo 15 de la presente Ley. 7 Artículo 16º.-­‐ ȋǥȌ ʹǤ × ǡ considerará información clasificada en el ámbito de las relaciones externas del Estado, toda aque lla cuya revelación originaría un riesgo a la seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa na cional en el ámbito externo, al curso de las negociaciones interna cionales y/o la s ubsistencia del sistema democrá tico. Estas excepciones son las siguientes : a) Elementos de las negocia ciones interna cionales que de revela rse perjudi ca rían l os procesos negociadores o al tera ran los a cuerdos adoptados , no serán públicos p or lo menos en el curso de las mismas . b) Informa ción que al ser di vulgada ofi cialmente por el Ministeri o de Relaciones Exteriores pudiera afecta r nega ti vamente las rela ciones diplomáti cas con o tros pa íses. c) La información ofi cial referida al tra tamiento en el frente externo de la informa ción clasifi cada en el á mbi to mili ta r, de acue rdo a lo señalado en el i nciso a) del n umeral 1 del a rtículo 15 de la p resente Ley. En l os casos contenidos en es te a rtículo l os responsables de la clasifi ca ción son los ti tula res del sector correspondiente o los funciona rios designados por és te. Una vez que desaparezca la ca usa que moti vó la clasifi cación, la información reservada es de a cceso públi co. Si se ha invocado el TUO de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública para solicitar información relacionada con la seguridad nacional y los resultados fueron disímiles. Así, en un caso por ejemplo, se solicitó información sobre la compra por parte del Estado peruano de tanques de guerra de fabricación China. El pedido fue denegado por el Ministerio de Defensa invocando razones de seguridad nacional. El caso no se llevó al Poder Judicial porque la compra del armamento finalmente se frustró. En otro caso, se solicitó información sobre: 1. Cuáles fueron los hechos específicos, en cada Región, por los que se decretó el estado de emergencia el 27 de mayo del 2003, y que supusieron la perturbación de la paz, del orden interno o graves circunstancias que afectaron la vida de la nación, según Decreto Supremo N.º 055-­‐2003-­‐PCM. 2. Qué acciones militares se han realizado en los departamentos que el día de presentación de la solicitud de información ante la entidad demandada no se encontraban en estado de emergencia, según la Resolución Suprema N.º 181-­‐2003-­‐DE y Decreto Supremo N.º 062-­‐2003-­‐PCM. 3. La cantidad de efectivos de las Fuerzas Armadas que fueron desplegados en cada Región, durante la vigencia del estado de emergencia, para hacer frente a cada uno de los hechos que lo motivaron. 4. Las partidas del presupuesto de defensa de donde salieron los fondos destinados para realizar las operaciones militares llevadas a cabo por las Fuerzas Armadas durante el estado de emergencia. La solicitud fue denegada por el Ministerio de Defensa, criterio que fue avalado en el Poder Judicial. Finalmente, el Tribunal Constitucional declaró fundada en parte la demanda de hábeas data y ordenó que se entregara sólo la primera y cuarta de las pretensiones. Declaró improcedente la segunda y tercera de las solicitudes 8. B. Reglas p ara la clasificación 1-­‐ ¿Las reglas para la clasificación de la información están públicamente disponibles? Los artículos 15º9 y 16º10 del TUO de la Ley Nº 27806, establecen reglas para la clasificación de información secreta y reservada. 8 http://www.tc.gob .pe/jurisprudencia/2009/01805-­‐2 007-­‐HD.html 9 Además de los supuestos de clasificación, este artículo establece las siguientes reglas: DzEn los supuestos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del sector o pliego respectivo, o los funcionarios designados por éste. Con posterioridad a los cinco años de la clasificación a la que se refiere el párrafo anterior, cualquier persona puede solicitar la información clasificada como secreta, la cual será entregada si el titular del sector o pliego El artículo 17º de la Ley Nº 28664, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA y de la Dirección Nacional de Inteligencia ʹ DINI, establece reglas de desclasificación para el caso de información producida por el Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA, relativa a la seguridad nacional. Ambas normas se encuentran publicadas en el diario oficial El Peruano. 2-­‐ ¿Existe una lista de categorías de información -­‐ en la ley o en los reglamentos -­‐ que puede ser retenida por razones de seguridad nacional (por ejemplo, los planes militares, medidas de protección de la infraestructura militar, etc.)? Si es así, ¿qué categorías d e información se i ncluyen en la lista? El artículo 15º del TUO de la Ley Nº 27806, establece las siguientes categorías como de ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚŶĂĐŝŽŶĂů͟: 1. Información clasificada en el ámbito militar, tanto en el frente interno como externo: a) Planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados, logísticos, de reserva y movilización y de operaciones especiales así como oficios y comunicaciones internas que hagan referencia expresa a los mismos. b) Las operaciones y planes de inteligencia y contrainteligencia militar. c) Desarrollos técnicos y/o científicos propios de la defensa nacional. d) Órdenes de operaciones, logísticas y conexas, relacionadas con planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, así como de operaciones en apoyo a la Policía Nacional del Perú, planes de movilización y operaciones especiales relativas a ellas. respectivo considera que su divulgación no pone en riesgo la seguridad de las personas, la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrático. En caso contrario deberá fundamentar expresamente y por escrito las razones para que se postergue la clasificación y el período que considera que debe continuar clasificado. Se aplican las mismas reglas si se requiere una nueva prórroga por un nuevo período. El documento que fundamenta que la información continúa como clasificada se pone en conocimiento del Consejo de Ministros, el cual puede desclasificarlo. Dicho documento también es puesto en conocimiento de la comisión ordinaria a la que se refiere el artículo 36 de la Ley Nº 27479 dentro de los diez (10) días posteriores a su pronunciamiento. Lo señalado en este párrafo no impide que el Congreso de la República acceda a la información clasificada en cualquier momento de Ó À ͷ;ǤDz 10 Además de los supuestos de clasificación de información, este artículo establece las siguientes reglas: DzEn los casos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del sector correspondiente o los funcionarios designados por éste. Una vez que desaparezca la causa que motivó la clasificación, la información reservada es de ï Ǥdz e) Planes de defensa de bases e instalaciones militares. f) El material bélico, sus componentes, accesorios, operatividad y/o ubicación cuyas características pondrían en riesgo los planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, así como de operación en apoyo a la Policía Nacional del Perú, planes de movilización y operaciones especiales relativas a ellas. g) Información del Personal Militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integrid ad de las personas involucradas. 2. Información clasificada en el ámbito de inteligencia tanto en el frente externo como interno: a) Los planes estratégicos y de inteligencia, así como la información que ponga en riesgo sus fuentes. b) Los informes que de hacerse públicos, perjudicarían la información de inteligencia. c) Aquellos informes oficiales de inteligencia que, de hacerse públicos, incidirían negativamente en las excepciones contempladas en el inciso a) del artículo 15 de la presente Ley. d) Información relacionada con el alistamiento del personal y material. e) Las actividades y planes estratégicos de inteligencia y contrainteligencia, de los organismos conformantes del Sistema de Inteligencia Nacional (SINA), así como la información que ponga en riesgo sus fuentes. f) Información del personal civil o militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. g) La información de inteligencia que contemple alguno de los supuestos contenidos en el artículo 15 numeral 1. El artículo 16º del TUO de la Ley Nº 27806, establece las siguientes categorías como de ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚŶĂĐŝŽŶĂů͟: 1. La información que por razones de seguridad nacional en el ámbito del orden interno cuya revelación originaría un riesgo a la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema democrático. En consecuencia se considera reservada la información que tiene por finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el país y cuya revelación puede entorpecerla y comprende únicamente: a) Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, así como aquellos destinados a combatir el terrorismo, tráfico ilícito de drogas y organizaciones criminales, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. b) Las informaciones que impidan el curso de las investigaciones en su etapa policial dentro de los límites de la ley, incluyendo los sistemas de recompensa, colaboración eficaz y protección de testigos, así como la interceptación de comunicaciones amparadas por la ley. c) Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales, establecimientos penitenciarios, locales públicos y los de protección de dignatarios, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. d) El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad ciudadana. e) El armamento y material logístico comprometido en operaciones especiales y planes de seguridad y defensa del orden interno. 2. Por razones de seguridad nacional y de eficacia de la acción externa del Estado, se considerará información clasificada en el ámbito de las relaciones externas del Estado, toda aquella cuya revelación originaría un riesgo a la seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa nacional en el ámbito externo, al curso de las negociaciones internacionales y/o la subsistencia del sistema democrático. Estas excepciones son las siguientes: a) Elementos de las negociaciones internacionales que de revelarse perjudicarían los procesos negociadores o alteraran los acuerdos adoptados, no serán públicos por lo menos en el curso de las mismas. b) Información que al ser divulgada oficialmente por el Ministerio de Relaciones Exteriores pudiera afectar negativamente las relaciones diplomáticas con otros países. c) La información oficial referida al tratamiento en el frente externo de la información clasificada en el ámbito militar, de acuerdo a lo señalado en el inciso a) del numeral 1 del artículo 15 de la presente Ley. 3-­‐ ¿Qué debe hacer la autoridad pública para justificar la no divulgación en general? Es decir, la afirmación de la autoridad pública de que se aplique una excepción es suficiente?, ¿Existe un estándar establecido en la ley o los reglamentos sobre el tema? Por ejemplo, se establece que una autoridad d ebe indicar las razones d e por qué la revelación perjudicaría un interés protegido en particular? El artículo 13º del TUO de la Ley Nº 27806 establece que: ͞La denegatoria al acceso a la información solicitada debe ser debidamente fundamentada en las excepciones de los artículos 15 a 17 de esta Ley, señalándose expresamente y por escrito las razones por las que se aplican ĞƐĂƐĞdžĐĞƉĐŝŽŶĞƐLJĞůƉůĂnjŽƉŽƌĞůƋƵĞƐĞƉƌŽůŽŶŐĂƌĄĚŝĐŚŽŝŵƉĞĚŝŵĞŶƚŽ͘͟ Complementariamente a esta exigencia, el Tribunal Constitucional a partir del asunto Wilo Rodríguez, Exp. Nº 1797-­‐2002-­‐HD/TC, estableció que las decisiones de restringir el acceso público a la información están sometidas a las siguientes exigencias: a) Existe una presunción de inconstitucionalidad sobre cualquier decisión que restrinja el acceso público a información. b) Esta presunción determina que se invierta la carga de la prueba y la autoridad pública que niega la información tiene la obligación de probar que su decisión está justificada. c) La justificación debe hacerse a partir de las exigencias de los principios de razonabilidad y proporcionalidad, que se traducen fundamentalmente en exigir que el Estado y sus funcionarios prueben que existe: ͙͞ƵŶĂƉƌĞŵŝĂŶƚĞŝŶƚĞƌĠƐƉƷďůŝĐŽƉŽƌŵĂŶƚĞŶĞƌĞŶƌĞƐĞƌǀĂŽƐĞĐƌĞƚŽ la información pública solicitada y, a su vez, que sólo manteniendo tal reserva se puede servir efectivamente al interés constitucional que la justifica. De manera que si el Estado no justifica la existencia del apremiante interés público para negar el acceso a la información, la presunción que recae sobre la norma o acto debe efectivizarse y, en esa medida, confirmarse su inconstitucionalidad; pero también significa que la carga de la prueba acerca de la necesidad de mantener en reserva el acceso a la información ha de estar, exclusivamente, en m ĂŶŽƐĚĞůƐƚĂĚŽ͘͟ 11 4-­‐ ¿Existe un proceso para solicitar la d esclasificación de archivos? El artículo 15º del TUO de la Ley Nº 27806, establece algunas reglas para solicitar la desclasificación pero únicamente para información clasificada como secreta. No 11 http://www.tc.gob .pe/jurisprudencia/2003/01797-­‐2 002-­‐HD.html existe en dicha norma ningún procedimiento para desclasificar información calificada como reservada y confidencial. El artículo 17º de la Ley Nº 28664, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA y de la Dirección Nacional de Inteligencia ʹ DINI, establece algunas reglas para solicitar la desclasificación de información producida por el Sistema de Inteligencia Nacional relativa a la seguridad nacional. 5-­‐ ¿Las autoridades públicas pueden negarse a confirmar o negar si determinada información o los documentos requeridos se encuentra en su poder? En el caso afirmativo, ¿bajo qué circunstancias? No pueden hacerlo, porque el artículo 11º del TUO de la Ley Nº 27806 establece la siguiente obligación: ͞En el supuesto de que la entidad de la Administración Pública no posea la información solicitada y de conocer su ubicación y destino, esta circunstancia deberá ser puesta en conocimiento del solicitante͘͟ De manera complementaria, el artículo 13º del TUO de la Ley Nº 27806 establece que: ͞La solicitud de información no implica la obligación de las entidades de la Administración Pública de crear o producir información con la que no cuente o no tenga obligación de contar al momento de efectuarse el pedido. En este caso, la entidad de la Administración Pública deberá comunicar por escrito que la denegatoria de la solicitud se debe a la inexistencia de datos en su poder respecto de la información solicitada͘͟ C. Categorías de información de alto i nterés público 1-­‐ ¿Qué requisitos de divulgación proactiva existen en relación al sector seguridad? No existen exigencias específicas de divulgación proactiva en materia de ͞ƐĞŐƵƌŝĚĂĚ ŶĂĐŝŽŶĂů͘͟ WŽƌ ĞŶĚĞ͕ Ă ĞƐƚĂ ŵĂƚĞƌŝĂ ůĞ alcanzan las obligaciones generales de divulgación activa establecidas en el TUO de la Ley Nº 27806. 2-­‐ El gobierno provee acceso a la información sobre los siguientes ítems? De no ser así, por favor explicar por qué motivos el gobierno generalmente restringe dicha información (si es que el gobierno p roporciona algún motivo)? a) b) c) d) e) f) Todas los organismos del sector seguridad Todas las leyes y reglamentos que regulan los organismos del sector seguridad Presupuesto y gastos d e los organismos del s ector seguridad Leyes reguladoras de la vigilancia (surveillance) Notificaciones de vigilancia a aquellos que han s ido sometidos a vigilancia Leyes y reglamentos relacionados a la detención de personas y el trato hacia los detenidos g) La ubicación de los centros de detención h) Información relacionada a las adquisiciones del sector seguridad i) Información sobre salud pública, s eguridad y medio ambiente En general, existe significativa opacidad sobre las materias y entidades relacionadas con la seguridad. Así, la provisión activa de información se limita básicamente a sus portales institucionales y a brindar información muy general sobre sus actividades. Se publican las leyes de creación y las que regulan sus funciones generales. Sin embargo, no son extraños los casos en que normas reglamentarias o de menor rango y más específicas, no se publiquen ni exista un acceso público a las mismas. Incluso normas que son aplicadas a los propios miembros de las Fuerzas Armadas, tal como dio cuenta la Defensoría del Pueblo en su Informe Defensorial Nº 96. Balance a dos años de vigencia de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. 2003-­‐2004. (pp. 202-­‐213.). Con relación al presupuesto, gastos y adquisiciones del sector seguridad, la información disponible es la que de manera general deben publicar en sus portales institucionales todas las administraciones públicas como consecuencia de las obligaciones impuestas por el TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. Sin embargo, es de tener en cuenta que se trata de información mínima y básica, suficiente para cumplir formalmente con las obligaciones de transparencia activa. En la práctica, cuando se requiere información más detallada o con mayores precisiones, existen serias dificultades cuando no negativa en su entrega. Las normas sobre limitaciones de derechos como el seguimiento y vigilancia de personas, así como sobre detenidos y el trato hacia los mismos, si se encuentran publicadas y existe acceso público a las mismas, cuando tales situaciones se verifican en el ámbito de la persecución, investigación y juzgamiento de delitos, siempre realizadas por las autoridades del sistema penal (Policía, Ministerio Público y Poder Judicial). Sin embargo, no es posible descartar que, en la práctica, algunas entidades relacionadas a la seguridad como los servicios de inteligencia, dependencias policiales ajenas al apoyo a la persecución del delito o las propias Fuerzas Armadas, realicen seguimientos o vigilancia de personas. En estricto, estas prácticas carecen de cobertura constitucional o legal; o en el mejor de los casos si existen normas, éstas no son de acceso público. En cuanto a los centros de detención no existe una norma o un mecanismo estandarizado y público que permita conocer la ubicación de los mismos. Sin embargo, es posible acceder a esta información a través de averiguaciones más o menos sencillas ante las dependencias policiales, del Ministerio Público, el Poder Judicial o la administración penitenciaria. La información sobre salud pública y medio ambiente ha mejorado mucho en los últimos tiempos y es posible acceder a información relevante a través de los portales web del Ministerio de Salud12 y del Ministerio del Ambiente13. Sin embargo, es posible encontrar algunos niveles de déficit de información, por ejemplo, tratándose de tala ilegal de madera en los bosques amazónicos o información acerca de pasivos ambientales. 3-­‐ Si su país tiene una ley de AIP, ¿la ley incluye un análisis del interés público? (¿La ley manifiesta que la información debe ser revelada, aunque se pudiera dañar el interés protegido, siempre y cuando el interés público en su divulgación sea mayor que los posibles daños?). En caso afirmativo, ¿cuál es el estándar que enmarca el interés público? En el Perú existe una Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, TUO de la Ley Nº 27806. ƐƚĂŶŽƌŵĂŶŽĐƵĞŶƚĂĐŽŶƵŶĂĚĞĨŝŶŝĐŝſŶŽĂŶĄůŝƐŝƐĚĞůĐŽŶĐĞƉƚŽ͞ŝŶƚĞƌĠƐƉƷďůŝĐŽ͕͟ ni tampoco contiene alguna cláusula expresa en la que establezca este concepto como habilitación para revelar información, a pesar de que se encuentre clasificada como secreta, reservada o confidencial y que el ͞ŝŶƚĞƌĠƐƉƷďůŝĐŽ͟ en su divulgación sea mayor a los eventuales perjuicios. Sin embargo, el artículo 18º de la norma establece que las excepciones al acceso a información pública deben interpretarse de manera restrictiva. Por ende, una restricción válida a la invocación de las excepciones, podría ser la prevalencia del interés público en un caso concreto. Ahora bien, existe un supuesto regulado que puede ser interpretado como de prevalencia del interés público a pesar de los eventuales daños en la revelación de la información. Así, en el referido artículo 18º se establece que las causales para clasificar la información como secreta o reservada, no podrán ser invocadas cuando se encuentren relacionadas con la violación de derechos humanos o de las Convenciones de Ginebra de 1949 realizada en cualquier circunstancia, por cualquier persona. A su vez, el propio artículo 18º establece que ninguna de las excepciones al derecho de acceso a la información pública, pueden ser utilizadas en contra de lo establecido en la Constitución. Por ende, es posible interpretativamente sostener 12 http://www.minsa.gob.pe/ 13 http://www.minam.gob.pe/ que cuando exista un interés público constitucional que lo justifique es posible revelar información aunque la misma se encuentra clasificada en alguna excepción. 4-­‐ ¿El interés público es considerado a la hora de la clasificación de documentos? ¿El interés público es considerado a la hora d e desclasificar documentos? El numeral 17.2 del artículo 17º de la Ley Nº 28664, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA y de la Dirección Nacional de Inteligencia ʹ DINI, establece que: ͞^ſůŽ ŝŶǀŽĐĂŶĚŽ LJ fundamentando interés nacional y/o público, se puede solicitar la desclasificación de información clasificada antes de vencer el plazo respectivo. El sector correspondiente se pronuncia a más tardar dentro de los treinta (30) días de presentada la solicituĚ͘͟;ŶĨĂƐŝƐŶƵĞƐƚƌŽͿ͘ Es de destacar sin embargo, que esta regla sólo se aplica en el caso de que la información producida por el Sistema de Inteligencia Nacional y relativa a la seguridad nacional. Sin embargo, en la medida que se trata de maximizar el derecho de acceso a la información pública y por ende hacer interpretaciones restrictivas de sus excepciones, nada impide que esta norma se pueda aplicar analógicamente como un supuesto para solicitar el acceso a la información en general, alegando el interés público. 5-­‐ ¿El interés público es considerado al momento de decidir si una persona debe de ser condenada por desclasificar información clasificada? No ha sido posible encontrar para este cuestionario, casos judiciales en los que este problema se haya discutido. Sin embargo, teniendo en cuenta la norma antes citada, sin duda, el interés público tendría que ser tomado en cuenta a la hora de establecer o no responsabilidad penal respecto de algún funcionario que haya desclasificado información clasificada. Ahora bien, es de anotar que esta posibilidad, conforme a la norma citada, está regulada expresamente, como ya lo indicamos, para el caso de información producida por el Sistema de Inteligencia Nacional y relativa a la seguridad nacional. Sin embargo, sería perfectamente posible invocar este mismo concepto de interés público como una causa de justificación analógica (exención de responsabilidad penal) para el caso de los demás supuestos de desclasificación de información clasificada. Conviene llamar la atención de que existe pendiente en el Perú, un caso en el que se imputa el delito de revelación se secretos de Estado a un periodista ex director de un programa de televisión, al publicista del ex presidente Alberto Fujimori y a este último. En un programa dirigido por el periodista, el mencionado publicista difundió un vídeo de sesiones del Consejo de Defensa Nacional liderado por el ex presidente Fujimori, en el contexto del último conflicto del Perú con el Ecuador. Los vídeos fueron proporcionados por el ex presidente a su publicista, cuando estaba prófugo de la justicia peruana en el Japón y con la intención de revertir su decaída imagen en el Perú, dando a conocer su actuación como jefe de Estado durante el conflicto con el Ecuador. Ahora bien, en este proceso, que se encuentra en la etapa de acusación fiscal, es decir, previo al inicio del juicio oral, no existe prueba alguna en el expediente de que los vídeos hayan sido clasificados como información secreta por razones de seguridad nacional. D. AIP: administración y apelaciones 1-­‐ ¿Qué tipo de órganos de control del AIP existen? Es decir, ¿hay una Comisión o Comisionado de Información, o algún otro organismo similar? La legislación sobre AIP no prevé de manera expresa una Comisión o Comisionado que se encargue del control del cumplimiento de este derecho fundamental. Sin embargo, en el marco del cumplimiento de sus competencias generales, la Defensoría del Pueblo (DP), la Contraloría General de la República (CGR) y la Secretaría de Gestión Pública (SGP) de la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM) vienen ejerciendo algunas funciones de control o supervisión del cumplimiento de la normativa sobre AIP. Así, la Defensoría del Pueblo cuanta con una línea de trabajo específico sobr e la materia desde el inicio de sus funciones. Atiende quejas sobre el DAIP, elabora informes sobre el estado de la cuestión y la vigencia del DAIP, realiza labores de difusión y capacitación a los ciudadanos y funcionarios públicos y hace seguimiento de las políticas públicas en materia de transparencia y el DAIP. Al mismo tiempo, supervisa los portales de transparencia de los gobiernos subnacionales, en el marco del proceso de descentralización del país. Algunas leyes que han desarrollado o complementado el TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, le otorgan a la Contraloría General de la República la supervisión la supervisión del cumplimiento de algunas obligaciones activas de las administraciones públicas, así como del cumplimiento del procedimiento de acceso a la información pública. Sin embargo, en la práctica, dado que la CGR debe desarrollar estos mandatos de supervisión en el marco de su mandato general de supervisión de la legalidad y de a ejecución presupuestaria, cumple con estas funciones de manera fragmentaria o selectiva. En cuanto a la SGP de la PCM, se trata de una entidad que, a diferencia de la DP y de la CGR, forma parte del Poder Ejecutivo y por ende no goza de autonomía o niveles de independencia necesarios para ser una autoridad de control, supervisión o vigilancia en sentido estricto. De tal modo que, su actuación se limita a dar cuenta del incumplimiento de las administraciones públicas respecto de las labores de coordinación o normativas que cumple a propósito de aquellas. Así por ejemplo, la SGP tiene directivas que regulan la manera cómo las administraciones públicas le deben remitir información para que anualmente elabore un informe dirigido al Congreso sobre solicitudes de información atendidas y no atendidas. También existen directivas acerca de la manera cómo se debe organizar, remitir o compartir información para la implementación del Portal de Transparencia Estándar. En síntesis, tanto la DP, la CGR como la SGP de la PCM, asumen algunas funciones de supervisión o control del cumplimiento de la legislación sobre AIP, en el marco de las demás funciones que les compete conforme a su diseño institucional y que ciertamente no se limita al DAIP. Por lo demás, no se trata del control o la supervisión de todos los aspectos del DAIP, sino únicamente de parcelas del mismo. 2-­‐ ¿Existe un derecho explícito a la revisión judicial para los casos de denegación de información? Si es a sí, ¿qué ley o decreto garantiza dicho derecho? La denegación administrativa de información pública puede ser reclamada ante el Poder Judicial a través de dos procesos: El proceso contencioso administrativo. Está previsto en el artículo 148º de la Constitución y desarrollado en la Ley Nº 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo. El proceso de hábeas data. Se encuentra previsto en el inciso 3) del artículo 200º de la Constitución y se encuentra desarrollado en la Ley Nº 28237 que aprueba el Código Procesal Constitucional. Ahora bien, en la práctica, es el proceso de hábeas data largamente el más utilizado para reclamar judicialmente las denegatorias administrativas. Para responder el presente cuestionario no nos fue posible encontrar algún caso en el que se haya utilizado el proceso contencioso administrativo para reclamar denegaciones administrativas del derecho de acceso a la información pública. E. Supervisión judicial 1-­‐ En una revisión judicial del caso del uso de la excepción de reserva, ¿el tribunal tiene la facultad de examinar información clasificada que una autoridad p ública está intentando retener de la divulgación pública? El artículo 18º del TUO de la Ley Nº 27806, establece que los jueces se encuentran facultados a solicitar la información clasificada (secreta, reservada o confidencial), en el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales en un caso concreto, cuando dicha información sea imprescindible para llegar a la verdad. Recientemente se ha publicado la sentencia de un caso en el que el Tribunal Constitucional ha hecho uso de esta facultad y analizó el contenido de un documento que la administración se niega a entregar alegando que se trata de información clasificada14. Lamentablemente el Tribunal Constitucional acogió la tesis de la negativa. 2-­‐ ¿Los jueces tienen la capacidad de ordenar la liberación de información en un caso de revisión judicial del caso del uso de la excepción de reserva por motivos de seguridad nacional, donde la a utoridad pública asegura que la información es clasificada? Los jueces si tienen esta facultad y la ejercen15. 3- En la norma y en la práctica, ¿todas las decisiones judiciales son públicas? ¿Las decisiones judiciales pueden resguardarse por motivos de seguridad nacional? Al respecto existen dos niveles de problemas, pero ambos interrelacionados. El primero es normativo y consiste en que, si bien el inciso 4) del artículo 139º de la Constitución establece la publicidad como regla de todos los procesos judiciales, los artículos 10º y 171º de la Ley Orgánica del Poder Judicial, así como los artículos 138º y 139º del Código Procesal Civil y el artículo 73º del Código de Procedimientos Penales, limitan la publicidad de las actuaciones judiciales únicamente al conocimiento de las partes, sus abogados y apoderados. Es decir, entienden como publicidad únicamente la denominada publicidad intra-­‐procesal o interna, pero no la publicidad externa o hacia terceros. De este modo, contrariamente a lo establecido en la Constitución, en el plano legislativo la regla no es la publicidad hacia terceros, sino todo lo contrario, el secretismo o la reserva de las actuaciones judiciales. En la práctica, en la interpretación de los operadores del sistema de justicia, prima la op ción legislativa, a pesar de que se sustenta en normas pre constitucionales. El segundo nivel problemático es que, como consecuencia de lo anterior, la publicidad hacia terceros de algunas actuaciones judiciales, queda librada a la absoluta discrecionalidad de las autoridades judiciales. Así, en algunos casos de 14 http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2012/04425-­‐2009-­‐HD.pdf Ver al respecto la siguiente sentencia: h ttp://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/01805-­‐2007-­‐H D.html 15 cierto impacto público, se publican sentencias así como otro tipo de decisiones de importancia como las acusaciones fiscales o autos que ordenan prisión preventiva o que conceden libertades a procesados. En otros casos, también de cierto impacto público, se permite que la prensa ingrese a los recintos judiciales donde se realizan los juicios orales y hasta se transmiten las audiencias por la televisión. Si bien estos casos se publicidad deben valorarse positivamente, el problema es que no existe una regulación general a la que podamos atenernos en materia de publicidad de las actuaciones judiciales, sino que es el fruto de la decisiones cuyo sustento es desconocido. Así, no se sabe por qué se decide otorgar publicidad externa en algunos casos o por qué se maximiza la publicidad en unos casos y no en otros. De este modo, el dato de relevancia es atribuido por las autoridades jurisdiccionales, lo que determina que la regla de publicidad externa dependa de la voluntad de las mismas. El contexto normativo y fáctico descrito, vulnera además el derecho de toda persona de formular análisis y críticas de las resoluciones judiciales, reconocido en el inciso 20) del artículo 139º de la Constitución. En efecto, ante la ausencia de publicidad externa o la selectividad de la misma, no es posible ejercer el referido derecho fundamental, en tanto que tiene como presupuesto la publicidad externa o extra procesal. Ahora bien, en materia constitucional y sólo respecto de sentencias, el panorama normativo y fáctico es bastante distinto. La Cuarta de las Disposiciones Finales del Código Procesal Constitucional aprobado a través de la Ley Nº 28237, establece la obligación de publicar en el diario oficial El Peruano, todas las sentencias finales las resoluciones aclaratorias de las mismas, recaídas en los procesos constitucionales (hábeas corpus, amparo, hábeas data, proceso de inconstitucionalidad, proceso competencial, acción popular y proceso de cumplimiento). En la práctica, las sentencias finales de estos procesos constitucionales se publican en una separata especial del diario oficial El Peruano. Es de destacar que el Tribunal Constitucional publica sus sentencias en su portal institucional16. Una regla de secretismo mayor opera en el ámbito de la denominada Justicia Militar Policial, que en el Perú no forma parte del Poder Judicial, sino del Poder Ejecutivo, con todos los cuestionamientos constitucionales que este dato supone. No se publican las decisiones judiciales de este ámbito, ni siquiera a nivel de sentencias, y existen serias dificultades para acceder a ellas ante solicitudes 16 http://www.tc.gob.pe/tc_sentencias _web.php formales. Sin duda, este es el ámbito en el que razones de seguridad nacional podrían ser invocadas sin ningún rubor para justificar que no se conozcan determinadas decisiones judiciales. En el ámbito de la justicia común, la única norma que expresamente excluye la posibilidad de conocer decisiones judiciales por razones de seguridad nacional es el literal b) del artículo 357º del Código Procesal Penal (en proceso de vigencia progresiva). Conforme a esta norma, por razones de seguridad nacional el juez podrá declarar que el juicio oral se realice parcial o totalmente en privado. Por su parte, el Código de Procedimientos Penales (art. 215º) y el Código Procesal Civil (art. 206º), otorgan discrecionalidad al juez para declarar que las audiencias del juicio oral se realicen en privado. Por ende, nada impediría que los jueces consideren la protección de la seguridad nacional como un supuesto que habilita el desarrollo privado del juicio oral. 4-­‐ En la norma y en la práctica, ¿las audiencias y los juicios son siempre públicos? ¿Hay excepciones para e sto? En la norma y en la práctica las audiencias son públicas. De acuerdo al artículo 131º de la Ley Orgánica del Poder Judicial, así como al artículo 215º del Código de Procedimientos Penales y al artículo 206º del Código Procesal Civil, las audiencias y el juicio oral son públicos. La Ley Orgánica del Poder Ju dicial (art. 135º) establece que por razones de desorden de los asistentes, el juez puede ordenar el desalojo de la Sala y disponer que continúe la audiencia en privado. Por su parte, como ya explicamos, el Código de Procedimientos Penales y el Código Proc esal Civil otorgan discrecionalidad al juez para declarar que las audiencias del juicio se realicen en privado. En la práctica, por lo general, los jueces proceden de este modo cuando se trata de la discusión de asuntos estrictamente privados o que puedan afectar el derecho de menores de edad. Sin embargo, el artículo 357º del Código Procesal Penal a la par de establecer la publicidad del juicio oral, si contiene una regulación expresa de excepciones a dicha regla17. 17 Artículo 357 Publicidad del Juicio y r estricciones.-­ 1. El juicio oral será público. No obstante ello, el Juzgado mediante auto especialmente motivado podrá resolver, aún de oficio, que el acto oral se realice total o parcialmente en privado, en los siguientes casos: a) Cuando se afecte directamente el pudor, la vida privada o la integridad física de alguno de los participantes en el juicio; b) Cuando se afecte gravemente el orden público o la seguridad nacional; 5-­‐ En la norma y en la práctica, en un procedimiento judicial, ¿la evidencia es siempre la base de una condena pública? Siempre, sin perjuicio de que en muchos casos, la evidencia invocada no alcance para sustentar una condena en términos estrictos. F. P rotección de los denunciantes 1. ¿Los servidores públicos (oficiales, miembros de las fuerzas armadas o la policía, etc.) tienen la obligación, en la ley o en la práctica, de divulgar cierta información relativa a abusos (ej. violaciones de la ley, corrupción, riesgos en la salud pública o en la seguridad nacional, etc.)? De ser así, qué información tienen la obligación de publicar y en base a qué l eyes o políticas? No existe una obligación de divulgación en los términos de la pregunta. Lo que si existe es una obligación de denuncia de la comisión de delitos ante autoridades competentes, que algunas leyes imponen a determinados funcionarios públicos. c) Cuando se afecte los intereses de la justicia o, enunciativamente, peligre un secreto particular, comercial o industrial, cuya revelación indebida sea punible o cause perjuicio injustificado, así como cuando sucedan manifestaciones por parte del público que turben el regular d esarrollo de la audiencia; d) Cuando esté previsto en una norma específica; 2. El Juzgado también podrá disponer, individual o concurrentemente, con sujeción al principio de proporcionalidad, las siguientes medidas: a) Prohibir el acceso u ordenar la salida de determinadas personas de la Sala de Audiencias cuando afecten el orden y el decoro del juicio; b) Reducir, en ejercicio de su facultad disciplinaria, el acceso de público a un número determinado de personas, o, por las razones fijadas en el numeral anterior, ordenar su salida para la práctica de pruebas específicas; c ) Prohibir el acceso de cámaras fotográficas o de filmación, grabadoras, o cualquier medio de reproducción mecánica o electrónica de imágenes, sonidos, voces o similares, siempre que considere que su utilización puede perjudicar los intereses de la justicia y, en especial, el derecho de las partes. 3. Desaparecida la causa q ue motivó la privacidad del juicio se permitirá el reingreso del público a la Sala de Audiencias. El Juzgado, con criterio discrecional, podrá imponer a los participantes en el juicio el deber de guardar secreto sobre los hechos que presenciaren o conocieren. 4. Los juicios sobre funcionarios públicos, delitos de prensa y los que se refieran a derechos fundamentales garantizados por la Constitución son siempre públicos. 5. La sentencia será siempre pública, excepto en los casos en que el interés de menores de edad exija lo contrario. La omisión de esta obligación de denuncia se encuentra tipificada como delito en el artículo 407º del Código Penal18. 2. ¿Existe una ley (o leyes) para la protección del denunciante? (Por favor, si las hay, agregar el link a la ley (leyes) o un PDF) Las leyes de protección del denunciante rigen también para los s ectores de la seguridad, defensa e i nteligencia? La Ley Nº 29542, Ley de Protección al denunciante fue publicada en el diario oficial el 22 de junio del 2010. Su Reglamento fue aprobado a través del Decreto Supremo Nº 038-­‐2011-­‐PCM, publicado el 22 de abril del 2011. Acompañamos pdf en ambos casos. La norma alcanza a los sectores de seguridad, defensa e inteligencia. 3. ¿Existen mecanismos específicos para que el personal público divulgue información sobre irregularidades en organismos internos del sector seguridad? El mecanismo previsto en la Ley Nº 29542 es aplicable a los organismos del sector seguridad. Sin embargo, es de tener en cuenta que en estricto lo que esta norma ŐĂƌĂŶƚŝnjĂ ŶŽ ĞƐ ůĂ ͞ĚŝǀƵůŐĂĐŝſŶ͟ ĚĞ ŝŶĨŽƌŵĂĐŝſŶ͕ ƐŝŶŽ ƐŝŵƉůĞŵĞŶƚĞ ŽƚŽƌŐĂ garantías a la persona que denuncia hechos arbitrarios o ilegales ante la Contraloría General de la República. Por lo demás, es de tener en cuenta que, conforme al artículo 9º de la Ley Nº 29542, la información proporcionada por el denunciante y el trámite de evaluación, hasta su conclusión, con confidenciales. Salvo que la denuncia sea maliciosa. Ahora bien, si la pregunta se refiere a la existencia de mecanismos específicos al interior de las entidades del sector seguridad, la respuesta es que si. Se trata de oficinas internas denominadas inspectorías. Sin embargo, tampoco se trata de ŵĞĐĂŶŝƐŵŽƐ ĚĞ ͞ĚŝǀƵůŐĂĐŝſŶ͟ ĞŶ ƐĞŶƚŝĚŽ ĞƐƚƌŝĐƚŽ͕ ƐŝŶŽ ĚĞ ĚĞŶƵŶĐŝĂ͘ >ĂƐ inspectorías no suelen ser eficaces cuando en los hechos denunciados se encuentran comprometidos funcionarios con cargos directivos en la entidad. 18 ͞Artículo 407.-­‐ Omisión de denuncia El que omi te comuni ca r a la autori dad las noti cias que tenga a cerca de la comisión de al gún deli to, cuando esté obligado a ha cerlo por su p rofesión o e mpleo, será repri mido con pena p ri va ti va de libertad no ma yor de dos años . Si el hecho punible no denunciado tiene señalado en la ley pena pri va ti va de libertad superior a cinco años , la pena será no menor de dos ni ma yor de cua tro años . Si la omisión está referi da a los deli tos de genocidi o, tortura o desapari ción forzada , la pena será no menor de dos ni ma yor de seis años .͟ 4. ¿Existen mecanismos para que el personal público divulgue información sobre irregularidades en organismos independientes (ej. ombudsman, cuerpo legislativo, defensoría del vecino, etc.)? La Ley Nº 29542, alcanza a los organismos constitucionales autónomos como el Ombudsman, el Congreso, el Tribunal Constitucional, entre otras. 5. ¿Qué protecciones contra represalia existen para aquellos servidores públicos que proveen de información sobre irregularidades en la gestión gubernamental, etc. a un organismo interno o independiente que la solicita para una investigación? Tratándose de denuncias en el marco de la Ley Nº 29542, las medias de protección básicamente son de dos tipos: a) Reserva de identidad. b) Protección contra actos de hostilización o despidos. Si se trata de información incluida en una investigación o proceso judicial, existen normas sobre protección de colaboradores eficaces y testigos reguladas en la Ley Nº 27378, Ley que establece beneficios por colaboración eficaz en el ámbito de la criminalidad organizada. Esta norma incluye a denuncias por delitos contra la administración pública o por responsabilidad de funcionarios públicos. Las medidas de protección son básicamente las siguientes: a) Protección policial, que puede incluir el cambio de residencia y ocultación de paradero. b) Reserva de identidad y demás datos personales en las diligencias que se practiquen, y cualquier otro dato que pueda servir para su identificación, pudiéndose utilizar para ésta un número o cualquier otra clave. c) Utilización de cualquier procedimiento que imposibilite su identificación visual normal en las diligencias que se practiquen. d) Fijación como domicilio, a efectos de citaciones y notificaciones, la sede de la Fiscalía competente, a la cual se las hará llegar reservadamente a su destinatario. e) Evitar que a los colaboradores o testigos objeto de protección se les hagan fotografías o se tome su imagen por cualquier otro procedimiento, debiéndose proceder a retirar dicho material y devuelto inmediatamente a su titular una vez comprobada que no existen vestigios de tomas en las que aparezcan los protegidos de forma tal que pudieran ser identificados. f) Se les facilitará, asimismo, traslados en vehículos oficiales para las diligencias y un ambiente reservado para su exclusivo uso, convenientemente custodiado, cuando sea del caso permanecer en las dependencias judiciales para su declaración. Ahora bien, en la práctica, en muchos casos, este sistema de protección de testigos o colaboradores ha demostrado ser ineficaz, por problemas de financiamiento de su administración. 6. ¿Existe alguna protección para los servidores públicos que divulgan información sobre irregularidades al público (incluidos los m edios de comunicación)? Si es así, ¿cuáles son esas protecciones y bajo qué circunstancias son aplicables? La mera divulgación al público, incluida a la prensa, no activa ningún mecanismo de protección per ser. Para ello se requiere que la información divulgada sea canalizada a las autoridades conforme a las reglas de la Ley Nº 29542, Ley de Protección al denunciante en el ámbito administrativo y la Ley Nº 27378, Ley que establece beneficios por colaboración eficaz en el ámbito de la criminalidad organizada. IV. Preguntas de segundo rango A. Reglas d e clasificación de la información 1-­‐ ¿Quién tiene la autoridad para clasificar la información (ej. oficiales o autoridades gubernamentales, que nivel de autoridad portan, etc.)? Conforme a los artículos 15º y 16º del TUO de la Ley Nº 27806, la clasificación de información como secreta y reservada, respectivamente, corresponde a los titulares del sector o pliego presupuestario respectivo o al funcionario designado por éste. Por ende, corresponde a las máximas autoridades de las entidades o los que estos designen. Sin duda pueden designar a funcionarios de menor nivel. Por su parte, respecto de la información clasificada como confidencial no se regula nada en torno al responsable de dicha clasificación. Sin embargo, en la práctica, dado que se trata de información cuya clasificación tiene que ser decidida en cada caso, quien clasifica la información es el funcionario responsable de atender las solicitudes de información. Si bien en muchos casos este funcionario puede estar en el máximo nivel de la entidad, esto no siempre se cumple, por lo que puede tratarse de funcionarios que ni siquiera forman parte del nivel directivo. 2-­‐ ¿Los documentos han de estar marcados en el orden en el que deben de ser considerados clasificados? Las leyes sobre AIP no establecen nada al respecto. 3-­‐ ¿Cuál es el máximo período de clasificación? ¿Hay alguna excepción que permita períodos de clasificación más largos? El periodo máximo de clasificación es de 20 años, tratándose de información relativa a la seguridad nacional producida por el Sistema de Inteligencia Nacional y clasificada como secreta, conforme al numeral 17.1. del artículo 17º de la Ley Nº 28664, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA y de la Dirección Nacional de Inteligencia ʹ DINI. No existe excepción para periodos más largos. La norma citada no regula qué sucedería si vencido dicho plazo, subsisten las razones para haber clasificado la información como secreta. 4-­‐ ¿Existe la posibilidad de clasificación indefinida, ya sea en la norma o en la práctica? No existe esa posibilidad en la norma. No se conocen casos de alegaciones de clasificación indefinida en la práctica. 5-­‐ ¿Cuáles son las diferentes categorías de clasificación (secreto, ultra secreto), si es que las hay? ¿Cómo se definen? Conforme a los artículos 15º, 16º y 17º del TUO de la Ley Nº 27806, existen tres categorías de clasificación: a) Confidencial19. 19 Artículo 17.-­ Excepciones al ejercicio del derecho: Información confidencial El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de lo siguiente: 1. La información que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producidas como parte del proceso deliberativo y consultivo previo a la toma de una decisión de gobierno, salvo que dicha información sea pública. Una vez tomada la decisión, esta excepción cesa si la entidad de la Administración Pública opt a por hacer referencia en forma expresa a esos consejos, recomendaciones u opiniones. 2. La información protegida por el secreto bancario, tributario, comercial, industrial, tecnológico y bursátil que están regulados, unos por el inciso 5 del artículo 2 de la Constitución, y los demás por la legislación pertinente. 3. La información vinculada a investigaciones en trámite referidas al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración Pública, en cuyo caso la exclusión del acceso termina cuando la re solución que pone fin al procedimiento queda consentida o cuando transcurren más de seis (6) meses desde que se inició el procedimiento administrativo sancionador, sin que se haya dictado resolución final. 4. La información preparada u obtenida por asesores jurídicos o abogados de las entidades de la Administración Pública cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la tramitación o defensa en un proceso administrativo o judicial, o de cualquier tipo de información protegida por el secreto profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado. Esta excepción termina al concluir el proceso. 5. La información referida a los datos personales cuya publicidad constituya una invasión de la intimidad personal y familiar. La información referida a la salud personal, se considera comprendida dentro de la intimidad personal. En este caso, sólo el juez puede ordenar la publicación sin perjuicio de lo establecido en el inciso 5 del artículo 2 de la Constitución Política del Estado. 6. Aquellas materias cuyo acceso esté expresamente exceptuado por la Constitución o por una Ley aprobada por el Congreso de la República. b) Reservada20. c) Secreta21. 20 Artículo 16.-­ Excepciones al ejercicio del derecho: Información reservada El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de la información clasificada como reservada. En consecuencia la excepción comprende únicamente los siguientes supuestos: 1. La información que por razones de seguridad nacional en el ámbito del orden interno cuya revelación originaría un riesgo a la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema democrático. En consecuencia se considera reservada la información que tiene por finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el país y cuya revelación puede entorpecerla y comprende únicamente: a) Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, así como aquellos destinados a combatir el terrorismo, tráfico ilícito de drogas y organizaciones criminales, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. b) Las informaciones que impidan el curso de las investigaciones en su etapa policial dentro de los límites de la ley, incluyendo los sistemas de recompensa, colaboración eficaz y protección de testigos, así como la interceptación de comunicaciones amparadas por la ley. c) Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales, establecimientos penitenciarios, locales públicos y los de protección de dignatarios, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a ellos. d) El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad ciudadana. e) El armamento y material logístico comprometido en operaciones especiales y planes de seguridad y defensa del orden interno. 2. Por razones de seguridad nacional y de eficacia de la acción externa del Estado, se considerará información clasificada en el ámbito de las relaciones externas del Estado, toda aquella cuya revelación originaría un riesgo a la seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa nacional en el ámbito externo, al curso de las negociaciones internacionales y/o la subsistencia del sistema democrático. Estas excepciones son las siguientes: a) Elementos de las negociaciones internacionales que de revelarse perjudicarían los procesos negociadores o alteraran los acuerdos adoptados, no serán públicos por lo menos en el curso de las mismas. b) Información que al ser divulgada oficialmente por el Ministerio de Relaciones Exteriores p udiera afectar negativamente las relaciones diplomáticas con otros países. c) La información oficial referida al tratamiento en el frente externo de la información clasificada en el ámbito militar, de acuerdo a lo señalado en el inciso a) del numeral 1 del artículo 15 de la presente Ley. En los casos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del sector correspondiente o los funcionarios designados por éste. Una vez que desaparezca la causa que motivó la clasificación, la información reservada es de acceso público. 21 Artículo 15.-­ Excepciones al ejercicio del derecho El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto a la información expresamente clasificada como secreta, que se sustente en razones de seguridad nacional, en concordancia con el artículo 163 de la Constitución Política del Perú, que además tenga como base fundamental garantizar la seguridad de las personas y cuya revelación originaría riesgo para la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrático, así como respecto a las actividades de inteligencia y contrainteligencia del CNI dentro del marco que establece el Estado de Derecho en función de las situaciones expresamente contempladas en esta Ley. En consecuencia la excepción comprende ú nicamente los siguientes supuestos: 1. Información clasificada en el ámbito militar, tanto en el frente interno como externo: a) Planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados, logísticos, de reserva y movilización y de operaciones especiales así como oficios y comunicaciones internas que hagan referencia expresa a los mismos. b) Las operaciones y planes de inteligencia y contrainteligencia militar. c) Desarrollos técnicos y/o científicos propios de la defensa nacional. d) Órdenes de operaciones, logísticas y conexas, relacionadas con planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, así como de operaciones en apoyo a la Policía Nacional del Perú, planes de movilización y operaciones especiales relativas a ellas. e) Planes de defensa de bases e instalaciones militares. f) El material bélico, sus componentes, accesorios, operatividad y/o ubicación cuyas características pondrían en riesgo los planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, así como de operación en apoyo a la Policía Nacional del Perú, planes de movilización y operaciones especiales relativas a ellas. B. Archivos 1-­‐ ¿Existe un archivo para la información gubernamental con información relacionada a la seguridad nacional? No existe un archivo centralizado en el que se consigne la información sobre seguridad nacional. 2-­‐ ¿Existen reglas de archivo disponibles al público? Si existen reglas de archivos de fácil acceso público que pueden consultarse en: http://www.agn.gob.pe/portal/recurs os-­‐textuales/legislacion-­‐a rchi vis ti ca.html C. Control del sector seguridad 1-­‐ ¿Qué tipo de organismos de control existen para el sector seguridad Ȃ incluyendo organismos i nternos, i ndependientes y parlamentarios? Los controles generales del Estado alcanzan al sector seguridad. Así, encontramos los órganos internos de control que por lo general se denominan inspectorías. También el Congreso de la República, el Poder Judicial, la Contraloría General de la República, el Ministerio Público y la Defensoría del Pueblo. g) Información del Personal Militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. 2. Información clasificada en el ámbito de inteligencia tanto en el frente externo como interno: a) Los planes estratégicos y de inteligencia, así como la información que ponga en riesgo sus fuentes. b) Los informes que de hacerse públicos, perjudicarían la información de inteligencia. c) Aquellos informes oficiales de inteligencia que, de hacerse públicos, incidirían negativamente en las excepciones contempladas en el inciso a) del artículo 15 de la presente Ley. d) Información relacionada con el alistamiento del personal y material. e) Las actividades y planes estratégicos de inteligencia y contrainteligencia, de los organismos conformantes del Sistema de Inteligencia Nacional (SINA), así como la información que ponga en riesgo sus fuentes. f) Información del personal civil o militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. g) La información de inteligencia que contemple alguno de los supuestos contenidos en el artículo 15 numeral 1. En los supuestos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del sector o pliego respectivo, o los funcionarios designados por éste. Con posterioridad a los cinco años de la clasificación a la que se refiere el párrafo anterior, cualquier persona puede solicitar la información clasificada como secreta, la cual será entregada si el titular del sector o pliego respectivo considera que su divulgación no pone en riesgo la seguridad de las personas, la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrático. En caso contrario deberá fundamentar expresamente y por escrito las razones para que se postergue la clasificación y el período que considera que debe continuar clasificado. Se aplican las mismas reglas si se requiere una nueva prórroga por un nuevo período. El documento que fundamenta que la información continúa como clasificada se pone en conocimiento del Consejo de Ministros, el cual puede desclasificarlo. Dicho documento también es puesto en conocimiento de la comisión ordinaria a la que se refiere el artículo 36 de la Ley Nº 27479 dentro de los diez (10) días posteriores a su pronunciamiento. Lo señalado en este párrafo no impide que el Congreso de la República acceda a la información clasificada en cualquier momento de acuerdo a lo señalado en el artículo 18 de la presente Ley. Así por ejemplo, en el Congreso existen dos comisiones para el control político del sector defensa e interior, así como para la función de inteligencia. Se trata de la Comisión de Defensa Nacional, Orden Interno, Desarrollo Alternativo, y Lucha contra las Drogas; así como de la Comisión de Inteligencia. De otro lado la Ley Nº 28664, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional ʹ SINA y de la Dirección Nacional de Inteligencia ʹ DINI, prevé el control judicial para las operaciones especiales a través de dos magistrados ad hoc nombrados por la Corte Suprema. Esta misma norma también establece el control de la Contraloría General de la República de los fondos asignados al Sistema de Inteligencia Nacional. Otra cuestión es si estos controles funcionan o no en la práctica, es decir, si el Congreso de la República o la Contraloría General de la República ejercen un control efectivo o no. La experiencia demuestra que esto no funciona como debería. A su vez, es de destacar que las funciones de supervisión de la Defen soría del Pueblo en materia de vigencia y respeto de los derechos fundamentales alcanza a las entidades del sector seguridad. 2-­‐ ¿Qué tipo de leyes y decretos regulan el acceso a la información por parte de los organismos de control a las entidades vigiladas? Se trata de normas del máximo nivel. Así, la Constitución, las leyes orgánicas de las instituciones de control, el Reglamento del Congreso y el TUO de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. Ahora bien, si una información se encuentra clasificada, el deber de sigilo de esa situación se traslada al funcionario o entidad que recibe dicha información. 3-­‐ ¿Las entidades del sector seguridad le pueden negar información a los organismos de control? De acuerdo al artículo 18º del TUO de la Ley Nº 27806, la información clasificada como secreta, reservada o confidencial, no puede ser negada al Congreso de la República, al Poder Judicial, al Contralor General de la República y al Defensor del Pueblo, en el marco del ejercicio de sus funciones de control. En todos estos casos, se traslada el deber de sigilo sobre la clasificación de la información y su no divulgación. 4-­‐ ¿Las leyes de AIP rigen para los organismos de control? (por ejemplo, ciudadanos buscando acceso a información en manos de organismos de control) El TUO de la Ley Nº 27806, alcanza a todos los organismos del Estado, incluyendo a los que cumplen funciones de control o supervisión del Estado. D. Protección de los medios d e comunicación 1. ¿El gobierno puede obligar a un periodista u otro miembro de la sociedad civil a revelar una fuente confidencial en una investigación sobre la divulgación no autorizada de información al público? Si es así, ¿por qué motivos? ¿Qué protecciones se aplica en esos casos? ¿Sucede e n la práctica? En la práctica, cada cierto tiempo se presentan casos en los que, la Policía, el Congreso o algunos jueces, pretenden que los periodistas revelen sus fuentes ante la divulgación de información que goza de alguna protección, independientemente de que la misma sea legal o no. Sin embargo, estos intentos son opuestos por los periodistas o los medios. En el Perú, la reserva de la fuente periodística se encuentra garantizado por el secreto profesional reconocido en el inciso 18) del artículo 2º de la Constitución 22. Si bien el artículo 141º del Código Procesal Penal de 1941 23 ʹ que se encuentra en un proceso de pérdida de vigencia progresiva en el territorio -­‐ no incluye a los periodistas en la lista de personas que pueden eximirse de declarar como testigos respecto la información obtenida en el ejercicio profesional; el literal a) del numeral 2) del artículo 165º del Código Procesal Penal24 ʹ que está en un proceso de entrada en vigencia progresiva en el país ʹ si lo hace. Lo curioso de esta última norma procesal es que, tiene una redacción algo peculiar. Así, en primer lugar establece que los periodistas, entre otros profesionales, ͞ĞďĞƌĄŶ ĂďƐƚĞŶĞƌ ĚĞ ĚĞĐůĂƌĂƌ͟. Sin embargo, luego señala que ͞>ŽƐ ǀŝŶĐƵůĂĚŽƐ ƉŽƌ Ğů ƐĞĐƌĞƚŽ ƉƌŽĨĞƐŝŽŶĂů ŶŽ ƉŽĚƌĄŶ ƐĞƌ ŽďůŝŐĂĚŽƐ Ă ĚĞĐůĂƌĂƌ ƐŽďƌĞ ůŽ ĐŽŶŽĐŝĚŽ ƉŽƌ ƌĂnjſŶ ĚĞů ĞũĞƌĐŝĐŝŽ ĚĞ ƐƵ ƉƌŽĨĞƐŝſŶ͙͟. De este modo, el secreto profesional es tratado como una obligación y un derecho a la vez, por lo 22 Artículo 2.-­‐ ǣ ȋǥȌ 18. A mantener reserva sobre sus convicciones políticas, filosóficas, religiosas o de cualquiera otra índole, así como a guardar el secreto profesional. 23 DzÀ ͳͶͳǤ igados a declarar: 1.-­‐ Los eclesiásticos, abogados, médicos, notarios y ǡ ×dzǤ 24 Artículo 165 Abstención para rendir testimonio.-­‐ ȋǥȌ2. Deberán abstenerse de declarar, con las precisiones que se detallarán, q uienes según la Ley deban guardar secreto profesional o de Estado: a) Los vinculados por el secreto profesional no podrán ser obligados a declarar sobre lo conocido por razón del ejercicio de su profesión, salvo los casos en los cuales tengan la obligación de relatarlo a la autoridad judicial. Entre ellos se encuentran los abogados, ministros de cultos religiosos, notarios, médicos y personal sanitario, periodistas u otros profesionales dispensados por Ley expresa. Sin embargo, estas personas, con excepción de ministros de cultos religiosos, no podrán negar su testimonio cuando sean liberadas por el interesado del deber de guardar secreto. que no sólo se trataría de una institución que protege a los profesionales, sino a la relación de confianza esencial para el adecuado ejercicio profesional. En esa línea, el artículo 165º del Código Penal peruano, tipifica como delito contra el secreto profesional, la conducta de quien teniendo información por razón de su estado, oficio, empleo, profesión o ministerio, de secretos cuya publicación pueda causar daño, los revela sin consentimiento del interesado. La pena prevista es la privación de libertad no mayor a dos años y con sesenta a ciento veinte días multa. Aunque no se ha planteado un caso, resulta bastante problemático que esta norma penal se pueda aplicar al caso de los periodistas que divulgan asuntos de interés públicos sin el consentimiento de sus fuentes de información. La exención de responsabilidad penal en estos casos podría defenderse invocando la ĐĂƵƐĂĚĞũƵƐƚŝĨŝĐĂĐŝſŶ͞ĞũĞƌĐŝĐŝŽůĞŐşƚŝŵŽĚĞƵŶĚĞƌĞĐŚŽ͕͟ƉƌĞǀŝƐƚĂĞŶĞůŝŶĐŝƐŽϴͿ del artículo 20º del Código Penal peruano. A su turno, de acuerdo al artículo 220º del Código Procesal Civil, nadie puede ser obligado a declarar sobre asuntos que conoció bajo el secreto profesional25. 2. ¿El gobierno puede adelantarse a la publicación de información en aras de preservar la seguridad nacional? Si es así, ¿por qué motivos? ¿Qué información debe proporcionar el gobierno, y a quién, con el fin de justificar esta restricción en la publicación? ¿Qué protecciones se aplican e n ese caso? ¿Sucede esto en la práctica? No es un supuesto regulado en la legislación nacional. Por ende, nada impide que el gobierno decida hacer pública determinada información invocando la necesidad de preservar la seguridad nacional. Ahora bien, esta conducta podría ser objeto de control judicial posterior, sobre todo si se trata de información formalmente clasificada como secreto de Estado y no se cumplen los requisitos para desclasificarla. Así, podría plantearse la aplicación del artículo 330º del Código Penal que sanciona la revelación de secretos nacionales26. Sin duda, esta norma también podría plantear problemas, en el caso de que una información clasificada como secreto de Estado, se divulgue por un periodista o medio de comunicación invocando el interés público. Sin embargo, queda siempre la posibilidad de invocar el ejercicio legítimo de la libertad de expresión sustentada en el interés público e invocar la causa de justificación del inciso 8) del artículo 20º del Código Penal. 25 Artículo 220. Exención de respues tas.-­‐ Nadie puede ser compelido a declara r sobre hechos que conoció ba jo ƐĞĐƌĞƚŽƉƌŽĨĞƐŝŽŶĂůŽĐŽŶĨĞƐŝŽŶĂůLJĐƵĂŶĚŽƉŽƌĚŝƐƉŽƐŝ ĐŝſŶĚĞůĂůĞLJƉƵĞĚĂŽĚĞďĂ ŐƵĂ ƌĚĂ ƌƐĞĐƌĞƚŽ͘;͙Ϳ͘͟ 26 Artícul o 330.-­‐ El que revela o ha ce a ccesible a u n Es tado e xtra njero o a sus a gentes o al público, secretos que el interés de la República e xi ge gua rda rlos , será repri mido con pena p ri va ti va de libertad n o menor de cinco ni ma yor de q uince años . Si el agente obra por lucro o por cualquier otro m óvil i nnoble, la pena será no menor de diez a ños . Cuando el a gente actúa p or culpa , la pena será n o ma yor de cua tro años .
