CASOS SELECTOS EN MATERIA DE REPRESENTACIÓN DE

CASOS SELECTOS EN MATERIA DE REPRESENTACIÓN DE
SOCIEDADES MERCANTILES.
NOTA: El presente documento expresa la opinión personal de su autor, no
expresa la opinión de algún Colegio notarial.
- Poderes
LGSM.
otorgados en la escritura constitutiva. Análisis del artículo 10 de la
La asamblea o junta de socios tiene legitimación para el otorgamiento de
poderes, pero no se cuenta, como órgano, con esas facultades.
Acordar y expresar en las cláusulas de la escritura o instrumento constitutivo
que se trata de una asamblea o junta de socios, aún y cuando sea la primera,
en caso contrario se puede interpretar que los poderes no los otorga la
persona moral a través del órgano que la misma Ley General de Sociedades
Mercantiles legitima, pues apenas se está constituyendo la misma.
- Nombramiento de funcionarios con representación o creación de cargos
adicionales a los orgánicos de ley. Pólizas de Corredores Públicos.
Si la representación orgánica de las sociedades mercantiles se puede
formalizar en Póliza ante Corredor Público, precisamente porque dicha
representación y facultades inherentes a los representantes se tienen por
disposición de la ley y no por la voluntad del otorgante, esto es, porque no
nos encontramos frente a un apoderamiento o acto voluntario de
otorgamiento de representación (voluntaria), entonces reflexionemos sobre
la viabilidad o inviabilidad jurídica de que se puedan crear órganos de una
sociedad mercantil, y con ello conferirles facultades, haciéndose constar en
póliza ante Corredor Público dichos nombramientos.
- Forma de actuación del Consejo de administración.
- Convenio en estatutos de actuación conjunta o separada de los Consejeros
del Consejo de administración. Imposible jurídico, ya que sería tanto como
permitir la coexistencia de varios administradores únicos, es una
contradicción o negación de principio.
Su distinción con el convenio fuera de estatutos que permite esta forma de
actuación, esto es, en las cláusulas transitorias que no forman parte de los
estatutos, es que en este segundo caso se puede recurrir a la Interpretación
de la voluntad de los otorgantes, como si se tratara de un poder que está
sujeto al mismo plazo de terminación del cargo de Consejero.
- Nombramiento de Consejeros o de administrador único hecho por el
Comisario en una Sociedad Anónima. (Artículo 155 de la L.G.S.M.)
Validar el nombramiento del comisario y determinar, a criterio de cada
notario, qué se entiende por el carácter de nombramiento provisional a que
se refiere la Ley General de Sociedades Mercantiles, pues si es provisional
se entiende que es con carácter temporal, así las cosas, se podría interpretar
que dichos nombramientos no surtirán más efectos a partir de la expiración
del plazo que la misma Ley determina como el máximo para la reunión de la
asamblea general anual ordinaria de accionistas, quien tiene competencia
legal para conocer sobre los nombramientos de los órganos de
administración.
El problema de interpretación se presenta en el caso en el que los
administradores o consejeros, así nombrados por el comisario, pretenden
actuar como tales en algún acto, contrato o convenio relacionado con la
intervención de un Notario.
- Resoluciones tomadas fuera de sesión de consejo de administración o de
asamblea de accionistas.
Comúnmente se nos exhibe una "certificación o constancia" de algún
miembro del órgano de administración para formalizar los acuerdos tomados
fuera de sesión o de asamblea, ¿esto es suficiente?.
En mi opinión No, ya que la ley, para los dos órganos, exige la confirmación
por escrito de todos los consejeros o accionistas, lo cual no se acredita con
una certificación o constancia emitida por algún consejero o administrador,
en la que no consta la voluntad y firma de consejeros y accionistas, pues
esto sería darle fe pública a dicho documento siendo que la ley sólo lo
permite para el caso de nombramientos de delegados y constancias de actas
con firma de presidentes y secretarios de reuniones legalmente celebradas,
nombramientos que precisamente se hacen en sesiones y asambleas, no es
el caso que nos ocupa.
- Vigencia de los poderes en el caso de fusión de sociedades.
Los nombramientos de los miembros de los órganos de representación y de
los apoderados de una sociedad que se extingue por razón de una fusión,
también se extinguen por razón de la extinción o terminación de la
personalidad jurídica de la o las sociedades fusionadas.
La causahabiencia opera desde el punto de vista patrimonial y en relación a
la transmisión de derechos y obligaciones, pero no respecto de la
representación de la sociedad que se extingue, pues falta un elemento
esencial de la representación, la personalidad jurídica y capacidad de goce
del representado.
- Revisión previa de folios mercantiles.
Es recomendable que antes de la formalización de algún acto en el que
intervenga una sociedad, se valide, obteniéndose constancia de ello, su
inscripción en el Registro Público del Comercio, pues puede estar ya
inscrita, y por tanto le es oponible al Notario, alguna causal de disolución,
liquidación, revocación o renuncia de poderes o de cargos de representación,
administradores cautelares, conciliadores, síndicos, etcétera, quienes, según
el caso, desplazan en la representación y actuación a los representantes
legales de la sociedad de que se trate.
ALFONSO GÓMEZ PORTUGAL AGUIRRE.
NOTARIO PÚBLICO.
NOTARÍA 162 DE LA CIUDAD DE MÉXICO.