220-037109

OFICIO 220-037109 DEL 17 DE FEBRERO DE 2016
REF.: LIQUIDACIÓN DE UNA SOCIEDAD CON OBLIGACIONES
CONDICIONALES O QUE SE ENCUENTRAN SUJETAS A LITIGIO.
Me refiero al escrito radicado en esta Entidad bajo el número 2016-01-002831, a
través del cual formula una serie de inquietudes que en seguida se resumen:
Si, así como se debe dar aviso de la liquidación de una sociedad, tanto a sus
acreedores a través de una publicación en un periódico que circule en el domicilio
social, como a las autoridades tributarias, debe hacerse lo mismo con las
autoridades ambientales.
Si en el inventario que ha de servir de base para la liquidación de la sociedad se
deben incluir las obligaciones de carácter ambiental pendientes por cumplir.
También requiere claridad en cuanto a la forma de proceder con las obligaciones
que se encuentran en litigio o que aún no se han generado pero que se teme se
generen, puesto que existe la posibilidad de que a la sociedad le sean impuestas
unas sanciones por parte de esas autoridades ambientales.
Cuáles serían los efectos jurídicos de omitir relacionar en el inventario tales
obligaciones, especialmente en cuanto a la responsabilidad de socios,
representante legal y liquidador de la sociedad. Por último se pregunta si en
desarrollo de lo establecido por el artículo 245 del Código de Comercio la reserva
que se ha depositado en la cuenta bancaria puede ser distribuida entre los socios
o accionistas, o si debe dejarse aún después de liquidada la sociedad y hasta
tanto culmine el proceso sancionatorio ambiental.
Sobre el particular es pertinente manifestar que el informe sobre el estado de
liquidación en que se encuentra la sociedad, que se debe dar a las autoridades
ambientales con las que se afirma existen obligaciones pendientes por cumplir, se
verifica con la publicación del aviso que el artículo 232 del Código de Comercio
exige efectuar en un periódico que circule regularmente en el lugar del domicilio
social. Este aviso debe, además, fijarse en un lugar visible de las oficinas y
establecimientos de comercio de la sociedad. En cualquier caso, lo anterior no
obsta para que, en ejecución de las condiciones de la licencia otorgada por tales
autoridades, deba dárseles aviso expreso y oportuno acerca de las novedades
que se presenten en el desarrollo del objeto del ente societario en cuestión, a
quien esta se le otorgó.
Respecto de la inclusión en el inventario que servirá de base para la liquidación,
de las obligaciones pendientes de cumplir con autoridades ambientales o de las
sanciones futuras que se teme lleguen a imponérsele a la compañía por parte de
las referidas autoridades, es dable manifestar que el artículo 234 ibídem, que su
comunicación transcribe, en efecto contempla que en este se tendrán que incluir,
además de la relación pormenorizada de los distintos activos sociales, la de todas
las obligaciones de la sociedad, con especificación de la prelación u orden legal
para su pago, con inclusión de las que sólo puedan llegar a afectar eventualmente
su patrimonio, como las condicionales, las litigiosas, las fianzas o los avales.
A este propósito es pertinente aclarar que la enunciación de todas las obligaciones
sociales comprende, incluso, aquellas cuya prestación es de hacer que estén
pendientes por cumplir y, además, que dentro de las que podrían, en un futuro,
llegar a afectar el patrimonio de la sociedad, igualmente se encuentran las
posibles sanciones a las que eventualmente pueda verse abocada la compañía.
Luego, las obligaciones de carácter ambiental pendientes por cumplir deben
incluirse en el aludido inventario, al igual que las condicionales o litigiosas,
respecto de las cuales, además, debe constituirse una reserva adecuada en poder
de los liquidadores para atenderlas si llegaren a hacerse exigibles, la que se
distribuirá entre los asociados en caso contrario. Por último, si llegara a terminarse
la liquidación sin que se hubiere definido la suerte de las obligaciones pendientes,
la reserva tendrá que depositarse en un establecimiento bancario, conforme lo
dispone el artículo 245 del Código de Comercio.
Ahora bien, en lo atinente a la responsabilidad de los socios, del representante
legal y del liquidador de la compañía, por omitir la inclusión de esas obligaciones
en el inventario del patrimonio social que debe servir de base para la liquidación,
basta indicar que el Oficio 220-142213 emanado de esta Superintendencia el 23
de noviembre de 2010, indica explícitamente los deberes que los liquidadores
deben observar frente al proceso liquidatorio.
En él se explica entre otros, que a pesar de que el proceso liquidatorio privado no
tiene previsto un procedimiento riguroso para cumplir, el liquidador no debe perder
de vista que es obligación primordial la de dar aviso a los acreedores sociales del
estado de liquidación en que se halla la compañía, ‘…lo que genera,
consecuentemente, la oportunidad para estos de estar atentos al curso de la
liquidación y al tratamiento que reciban sus respectivas acreencias…’ También
indica que ‘…el artículo 22 de la Ley 222 de 1995 estableció claramente la calidad
de administradores de quienes reciben el encargo de liquidar las sociedades,
haciéndoles con ello aplicable todo el régimen de responsabilidad
correspondiente.’
Por último, en virtud de lo dispuesto por el artículo 245 del Estatuto Mercantil, la
reserva que se hubiere constituido en poder de los liquidadores tendrá que
depositarse en un establecimiento bancario, si para el momento de liquidar el ente
jurídico en cuestión aún no se hubiere resuelto el procedimiento de sanción por
parte de las autoridades ambientales, de manera que cuando se imponga la
sanción, si ello llegare a ser así, se pague de los fondos que fueron depositados.
En los anteriores términos ha sido atendida su solicitud, con la advertencia que los
efectos del pronunciamiento proferido en la presente respuesta, tiene el alcance
señalado por el artículo 28 de la Ley 1755 del 30 de junio de 2015.