Modelo General - Ministerio de Economía y Competitividad

RESUMEN
TELECOMUNICACIONES_ infraestructuras radioeléctricas
Una Asociación de empresas del sector ha presentado ante la Secretaría del Consejo para la
Unidad de Mercado reclamación contra la “Ordenanza municipal para la regulación de la
implantación de infraestructuras radioeléctricas en el Concello de Cangas”, por entender que
alguno de sus artículos podrían ser contrarios a la Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de Garantía
de la Unidad de Mercado (LGUM), al establecer restricciones al despliegue de las
infraestructuras para prestar los servicios de comunicaciones electrónicas, así como un régimen
de intervención consistente en la autorización administrativa para realizar dichas instalaciones.
La Secretaría del Consejo para la Unidad de Mercado considera en su informe que las
limitaciones establecidas en la Ordenanza de Cangas al despliegue de infraestructuras
necesarias para prestar servicios de telecomunicaciones electrónicas no observan los principios
de necesidad y proporcionalidad que proclama la LGUM, al ir más allá de lo que dispone la
normativa sectorial aplicable (Ley 9/2014, de 9 de mayo, General de Telecomunicaciones) que ya
ha realizado el análisis de necesidad y proporcionalidad en relación con las mismas. En cuanto al
régimen de intervención para la instalación de infraestructuras contenido en la Ordenanza, si bien
su necesidad podría estar justificada para proteger el medioambiente y el entorno urbano, su
proporcionalidad también aparece claramente cuestionada, ya que también en este caso la
normativa sectorial, tras el correspondiente análisis de proporcionalidad, ha concluido que la
declaración responsable es el instrumento adecuado para la protección de ese interés.
La autoridad competente de la Comunidad Autónoma de Galicia no ha emitido su resolución en el
plazo establecido en el artículo 26.6 de la LGUM, por lo que la reclamación se entiende
desestimada por silencio negativo, entendiéndose que la autoridad competente mantiene su
criterio respecto al objeto de la reclamación.
Informe SECUM
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LA EMPRESA
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DE ECONOMÍA
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Secretaría del Consejo para la Unidad de Mercado
I. INTRODUCCIÓN
El 23 de marzo de 2015 tuvo entrada en esta Secretaría del Consejo para la
Unidad de Mercado reclamación de D. (confidencial) en nombre y
representación de (confidencial), en el marco del procedimiento del artículo 26
de la Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de garantía de la unidad de mercado
(LGUM).
La reclamante entiende que se vulneran sus derechos e intereses legítimos por
la Ordenanza municipal para la regulación de la implantación de
infraestructuras radioeléctricas en el Concello de Cangas (en adelante
Ordenanza de Cangas), ya que algunas de sus disposiciones obstaculizan el
despliegue de redes públicas de comunicaciones electrónicas por parte de los
operadores, conculcando la normativa estatal de carácter sectorial (Ley 9/2014,
de 9 de mayo, general de telecomunicaciones), así como el principio de libertad
de establecimiento en los términos previstos en la Ley 20/2013, de 9 de
diciembre.
En concreto, el interesado reclama las siguientes disposiciones:
•
Se limita la implantación de antenas, estaciones base o cualquier otra
instalación sobre cubiertas de edificios (artículo 9.A.b y f), ya que:
− Se permite sólo en los edificios B+2, es decir, a partir de planta baja más
dos pisos.
− La altura máxima de la instalación no puede superar los 3 metros y
medio sobre cumbrera.
− No se permiten instalaciones sobre edificios protegidos o catalogados
por cualquier instrumento de planeamiento urbanístico.
•
Se introducen restricciones a la instalación de estaciones base y antenas
sobre mástiles o estructuras (artículo 10) ya que:
− No se permite su instalación en determinados tipos de suelo (rústicos
con protección de espacio natural, de costas o de canales fluviales o
clasificación urbanística equiparable, rural de cualquier tipo o urbano sin
calificación residencial)
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− Se introducen distancias mínimas (150 metros) a determinados suelos y
edificaciones (núcleos rurales y urbanos, suelos rústicos protegidos,
cualquier edificación existente, suelo rústico protegido, núcleo rural de
cualquier calificación, suelo urbano residencial, y bienes de patrimonio
histórico artístico catalogados), no quedando clara la redacción sobre la
aplicación de esta limitación.
− Se introduce una distancia a linderos con una redacción confusa puesto
que remite al artículo 9 que es de aplicación a instalaciones sobre
cubiertas de edificios.
•
Se establece la obligación de canalizar las redes de telefonía por cable en
suelo urbano de cualquier calificación, en suelo de núcleos rurales y en
suelo urbanizable. Además se tratan de evitar las redes de telefonía por
determinados tipos de suelo como suelo rústico de protección de espacios
naturales y de costas (artículo 11).
•
Se prohíben las canalizaciones por las fachadas de las edificaciones y se
exige que todos los elementos de telecomunicación queden ocultos en el
interior de los edificios o en las canalizaciones de la vía pública (artículo 13).
•
Con carácter general, la Instalación de infraestructuras radioeléctricas está
sujeta a la obtención de licencia urbanística municipal (artículo 15).
•
Se establece una medida cautelar de suspensión de las obras civiles e
instalaciones, así como del suministro eléctrico, en caso de que se ejecuten
instalaciones radioeléctricas sin la preceptiva autorización, declaración
responsable o comunicación previa, pudiéndose adoptar dicha medida
cautelar sin el previo informe preceptivo del Ministerio de Industria, Energía
y Turismo (artículo 20).
•
La disposición transitoria y la final se contradicen en lo relativo al periodo
transitorio de adaptación de las instalaciones existentes autorizadas con
anterioridad a la ordenanza (un año o tres años).
La interesada considera que las disposiciones mencionadas incumplen la
normativa estatal sectorial básica, concretamente, la Ley 12/2012, de 26 de
diciembre, de medidas urgentes de liberalización del comercio y de
determinados servicios (artículo 3 y disposición adicional tercera), la Ley
9/2014, de 9 de mayo, general de telecomunicaciones (artículo 34, 35 y
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disposición final tercera) y la Ley 38/1999, de 5 de noviembre, de ordenación
de la edificación (disposición adicional octava), ya que dichas normas, con el
objetivo de impulsar el despliegue de este tipo de redes, han establecido un
marco regulatorio que impide el establecimiento de restricciones absolutas o
desproporcionadas al derecho de ocupación de los operadores; y que
sustituye, con carácter general, la autorización previa por la declaración
responsable o la comunicación previa.
Por último, la interesada alega también que las restricciones que impone la
Ordenanza de Cangas contraviniendo la normativa sectorial, conculcan la
libertad de establecimiento en los términos previstos en la Ley 20/2013, de 9 de
diciembre.
I.
MARCO NORMATIVO SECTORIAL DE POSIBLE APLICACIÓN
a) Marco normativo estatal.
•
Ley 9/2014, de 9 de mayo, General de Telecomunicaciones
Sobre la base de la competencia exclusiva del Estado en materia de
telecomunicaciones, esta Ley proclama que las redes públicas de
comunicaciones son equipamiento de carácter básico, de modo que su
previsión en los instrumentos de planificación urbanística tiene el carácter de
determinaciones estructurantes y su instalación y despliegue constituyen obras
de interés general. Así, introduce los principios de necesidad, proporcionalidad,
seguridad jurídica, transparencia, accesibilidad, simplicidad y eficacia en la
iniciativa normativa de las administraciones públicas que afecte a su
despliegue.
Además, establece como uno de sus objetivos recuperar la unidad de mercado
en el sector de las telecomunicaciones, estableciendo mecanismos de
colaboración entra las diferentes administraciones públicas para hacer efectivo
el derecho de los operadores a ocupar la propiedad pública y privada necesaria
para el despliegue de sus redes, garantizando la disponibilidad de una oferta
suficiente de espacios para ubicar sus instalaciones y no pudiéndose
establecer restricciones absolutas, desproporcionadas o no justificadas.
También permite los despliegues aéreos cuando no existan canalizaciones o
cuando no sea posible su uso por razones técnicas o económicas y
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despliegues de cables y equipos, salvo en edificaciones del patrimonio
histórico-artístico.
Por último, ha venido a establecer el principio general de no exigencia de
licencias o autorizaciones previas de instalación, de funcionamiento o de
actividad, o de carácter medioambiental, u otras licencias o aprobaciones de
clase similar o análogas, que sujeten a previa autorización las instalaciones y
redes de comunicaciones electrónicas. Estas licencias o autorizaciones han
sido sustituidas por declaraciones responsables.
A continuación se transcriben los artículos de esta norma relevantes para el
análisis de la reclamación objeto de este expediente:
“Artículo 34 Colaboración entre administraciones públicas en el
despliegue de las redes públicas de comunicaciones electrónicas
1. La Administración del Estado y las administraciones públicas deberán
colaborar a través de los mecanismos previstos en la presente Ley y en el resto
del ordenamiento jurídico, a fin de hacer efectivo el derecho de los operadores
de comunicaciones electrónicas de ocupar la propiedad pública y privada para
realizar el despliegue de redes públicas de comunicaciones electrónicas.
2. Las redes públicas de comunicaciones electrónicas constituyen
equipamiento de carácter básico y su previsión en los instrumentos de
planificación urbanística tiene el carácter de determinaciones estructurantes.
Su instalación y despliegue constituyen obras de interés general.
3. La normativa elaborada por las administraciones públicas que afecte al
despliegue de las redes públicas de comunicaciones electrónicas y los
instrumentos de planificación territorial o urbanística deberán recoger las
disposiciones necesarias para impulsar o facilitar el despliegue de
infraestructuras de redes de comunicaciones electrónicas en su ámbito
territorial, en particular, para garantizar la libre competencia en la instalación de
redes y en la prestación de servicios de comunicaciones electrónicas y la
disponibilidad de una oferta suficiente de lugares y espacios físicos en los que
los operadores decidan ubicar sus infraestructuras.
De esta manera, dicha normativa o instrumentos de planificación no podrán
establecer restricciones absolutas o desproporcionadas al derecho de
ocupación del dominio público y privado de los operadores ni imponer
soluciones tecnológicas concretas, itinerarios o ubicaciones concretas en los
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que instalar infraestructuras de red de comunicaciones electrónicas. En este
sentido, cuando una condición pudiera implicar la imposibilidad de llevar a cabo
la ocupación del dominio público o la propiedad privada, el establecimiento de
dicha condición deberá estar plenamente justificado e ir acompañado de las
alternativas necesarias para garantizar el derecho de ocupación de los
operadores y su ejercicio en igualdad de condiciones.
Las administraciones públicas contribuirán a garantizar y hacer real una oferta
suficiente de lugares y espacios físicos en los que los operadores decidan
ubicar sus infraestructuras identificando dichos lugares y espacios físicos en los
que poder cumplir el doble objetivo de que los operadores puedan ubicar sus
infraestructuras de redes de comunicaciones electrónicas así como la
obtención de un despliegue de las redes ordenado desde el punto de vista
territorial.
4. La normativa elaborada por las administraciones públicas en el ejercicio de
sus competencias que afecte al despliegue de las redes públicas de
comunicaciones electrónicas y los instrumentos de planificación territorial o
urbanística deberán cumplir con lo dispuesto en la normativa sectorial de
telecomunicaciones. En particular, deberán respetar los parámetros y
requerimientos técnicos esenciales necesarios para garantizar el
funcionamiento de las distintas redes y servicios de comunicaciones
electrónicas, establecidos en la disposición adicional undécima y en las normas
reglamentarias aprobadas en materia de telecomunicaciones, y los límites en
los niveles de emisión radioeléctrica tolerable fijados por el Estado.
En el ejercicio de su iniciativa normativa, cuando esta afecte al despliegue de
redes públicas de comunicaciones electrónicas, las administraciones públicas
actuarán de acuerdo con los principios de necesidad, proporcionalidad,
seguridad jurídica, transparencia, accesibilidad, simplicidad y eficacia.
Los operadores no tendrán obligación de aportar la documentación o
información de cualquier naturaleza que ya obre en poder de la Administración.
El Ministerio de Industria, Energía y Turismo establecerá, mediante real
decreto, la forma en que se facilitará a las administraciones públicas la
información que precisen para el ejercicio de sus propias competencias.
5. Los operadores deberán hacer uso de las canalizaciones subterráneas o en
el interior de las edificaciones que permitan el despliegue y explotación de
redes públicas de comunicaciones electrónicas.
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En los casos en los que no existan dichas canalizaciones o no sea posible su
uso por razones técnicas o económicas, los operadores podrán efectuar
despliegues aéreos siguiendo los previamente existentes.
Igualmente, en los mismos casos, los operadores podrán efectuar por fachadas
despliegue de cables y equipos que constituyan redes públicas de
comunicaciones electrónicas y sus recursos asociados, si bien para ello
deberán utilizar, en la medida de lo posible, los despliegues, canalizaciones,
instalaciones y equipos previamente instalados.
Los despliegues aéreos y por fachadas no podrán realizarse en casos
justificados de edificaciones del patrimonio histórico-artístico o que puedan
afectar a la seguridad pública.
6. Para la instalación de las estaciones o infraestructuras radioeléctricas
utilizadas para la prestación de servicios de comunicaciones electrónicas
disponibles para el público a las que se refiere la disposición adicional tercera
de la Ley 12/2012, de 26 de diciembre, de medidas urgentes de liberalización
del comercio y de determinados servicios, no podrá exigirse la obtención de
licencia previa de instalaciones, de funcionamiento o de actividad, ni otras de
clase similar o análogas, en los términos indicados en la citada ley.
Para la instalación de redes públicas de comunicaciones electrónicas o de
estaciones radioeléctricas en dominio privado distintas de las señaladas en el
párrafo anterior, no podrá exigirse por parte de las administraciones públicas
competentes la obtención de licencia o autorización previa de instalaciones, de
funcionamiento o de actividad, o de carácter medioambiental, ni otras licencias
o aprobaciones de clase similar o análogas que sujeten a previa autorización
dicha instalación, en el caso de que el operador haya presentado a la
administración pública competente para el otorgamiento de la licencia o
autorización un plan de despliegue o instalación de red de comunicaciones
electrónicas, en el que se contemplen dichas infraestructuras o estaciones, y
siempre que el citado plan haya sido aprobado por dicha administración.
En el Plan de despliegue o instalación, el operador deberá prever los supuestos
en los que se van a efectuar despliegues aéreos o por fachadas de cables y
equipos en los términos indicados en el apartado anterior.
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Este plan de despliegue o instalación a presentar por el operador se sujetará al
contenido y deberá respetar las condiciones técnicas exigidas mediante real
decreto acordado en Consejo de Ministros.
El plan de despliegue o instalación de red pública de comunicaciones
electrónicas se entenderá aprobado si, transcurridos dos meses desde su
presentación, la administración pública competente no ha dictado resolución
expresa.
Las licencias o autorizaciones previas que, de acuerdo con los párrafos
anteriores, no puedan ser exigidas, serán sustituidas por declaraciones
responsables, de conformidad con lo establecido en el artículo 71 bis de la Ley
30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las administraciones
públicas y del Procedimiento Administrativo Común, relativas al cumplimiento
de las previsiones legales establecidas en la normativa vigente. En todo caso,
el declarante deberá estar en posesión del justificante de pago del tributo
correspondiente cuando sea preceptivo.
La declaración responsable deberá contener una manifestación explícita del
cumplimiento de aquellos requisitos que resulten exigibles de acuerdo con la
normativa vigente, incluido, en su caso, estar en posesión de la documentación
que así lo acredite.
Cuando deban realizarse diversas actuaciones relacionadas con la
infraestructura o estación radioeléctrica, las declaraciones responsables se
tramitarán conjuntamente siempre que ello resulte posible.
La presentación de la declaración responsable, con el consiguiente efecto de
habilitación a partir de ese momento para ejecutar la instalación, no prejuzgará
en modo alguno la situación y efectivo acomodo de las condiciones de la
infraestructura o estación radioeléctrica a la normativa aplicable, ni limitará el
ejercicio de las potestades administrativas de comprobación, inspección,
sanción, y, en general, de control que a la administración en cualquier orden,
estatal, autonómico o local, le estén atribuidas por el ordenamiento sectorial
aplicable en cada caso.
La inexactitud, falsedad u omisión, de carácter esencial, en cualquier dato,
manifestación o documento que se acompañe o incorpore a una declaración
responsable, o la no presentación de la declaración responsable determinará la
imposibilidad de explotar la instalación y, en su caso, la obligación de retirarla
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desde el momento en que se tenga constancia de tales hechos, sin perjuicio de
las responsabilidades penales, civiles o administrativas a que hubiera lugar.
Reglamentariamente se establecerán los elementos de la declaración
responsable que tendrán dicho carácter esencial.
7. En el caso de que sobre una infraestructura de red pública de
comunicaciones electrónicas, fija o móvil, incluidas las estaciones
radioeléctricas de comunicaciones electrónicas, ya esté ubicada en dominio
público o privado, se realicen actuaciones de innovación tecnológica o
adaptación técnica que supongan la incorporación de nuevo equipamiento o la
realización de emisiones radioeléctricas en nuevas bandas de frecuencias o
con otras tecnologías, sin variar los elementos de obra civil y mástil, no se
requerirá ningún tipo de concesión, autorización o licencia nueva o modificación
de la existente o declaración responsable o comunicación previa a las
administraciones públicas competentes por razones de ordenación del
territorio, urbanismo o medioambientales.
8. Cuando las administraciones públicas elaboren proyectos que impliquen la
variación en la ubicación de una infraestructura o un elemento de la red de
transmisión de comunicaciones electrónicas, deberán dar audiencia previa al
operador titular de la infraestructura afectada, a fin de que realice las
alegaciones pertinentes sobre los aspectos técnicos, económicos y de
cualquier otra índole respecto a la variación proyectada.
Artículo 35 Mecanismos de colaboración entre el Ministerio de Industria,
Energía y Turismo y las administraciones públicas para el despliegue de
las redes públicas de comunicaciones electrónicas
1. El Ministerio de Industria, Energía y Turismo y las administraciones públicas
tienen los deberes de recíproca información y de colaboración y cooperación
mutuas en el ejercicio de sus actuaciones de regulación y que puedan afectar a
las telecomunicaciones, según lo establecido por el ordenamiento vigente.
Esta colaboración se articulará, entre otros, a través de los mecanismos
establecidos en los siguientes apartados, que podrán ser complementados
mediante acuerdos de coordinación y cooperación entre el Ministerio de
Industria, Energía y Turismo y las administraciones públicas competentes,
garantizando en todo caso un trámite de audiencia para los interesados.
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2. Los órganos encargados de los procedimientos de aprobación, modificación
o revisión de los instrumentos de planificación territorial o urbanística que
afecten al despliegue de las redes públicas de comunicaciones electrónicas
deberán recabar el oportuno informe del Ministerio de Industria, Energía y
Turismo. Dicho informe versará sobre la adecuación de dichos instrumentos de
planificación con la presente Ley y con la normativa sectorial de
telecomunicaciones y sobre las necesidades de redes públicas de
comunicaciones electrónicas en el ámbito territorial a que se refieran.
El referido informe preceptivo será previo a la aprobación del instrumento de
planificación de que se trate y tendrá carácter vinculante en lo que se refiere a
su adecuación a la normativa sectorial de telecomunicaciones, en particular, al
régimen jurídico de las telecomunicaciones establecido por la presente Ley y su
normativa de desarrollo, y a las necesidades de redes públicas de
comunicaciones electrónicas, debiendo señalar expresamente los puntos y
aspectos respecto de los cuales se emite con ese carácter vinculante.
El Ministerio de Industria, Energía y Turismo emitirá el informe en un plazo
máximo de tres meses. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 83.4 de la
Ley 30/1992, de 26 de noviembre, transcurrido dicho plazo, el informe se
entenderá emitido con carácter favorable y podrá continuarse con la tramitación
del instrumento de planificación.
A falta de solicitud del preceptivo informe, no podrá aprobarse el
correspondiente instrumento de planificación territorial o urbanística en lo que
se refiere al ejercicio de las competencias estatales en materia de
telecomunicaciones.
En el caso de que el informe no sea favorable, los órganos encargados de la
tramitación de los procedimientos de aprobación, modificación o revisión de los
instrumentos de planificación territorial o urbanística dispondrán de un plazo
máximo de un mes, a contar desde la recepción del informe, para remitir al
Ministerio de Industria, Energía y Turismo sus alegaciones al informe,
motivadas por razones de medio ambiente, salud pública, seguridad pública u
ordenación urbana y territorial.
El Ministerio de Industria, Energía y Turismo, a la vista de las alegaciones
presentadas, emitirá un nuevo informe en el plazo máximo de un mes a contar
desde la recepción de las alegaciones. Sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 83.4 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, transcurrido dicho plazo,
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el informe se entenderá emitido con carácter favorable y podrá continuarse con
la tramitación del instrumento de planificación. El informe tiene carácter
vinculante, de forma que si el informe vuelve a ser no favorable, no podrá
aprobarse el correspondiente instrumento de planificación territorial o
urbanística en lo que se refiere al ejercicio de las competencias estatales en
materia de telecomunicaciones.
3. Mediante orden, el Ministro de Industria, Energía y Turismo podrá establecer
la forma en que han de solicitarse los informes a que se refiere el apartado
anterior y la información a facilitar por parte del órgano solicitante, en función
del tipo de instrumento de planificación territorial o urbanística, pudiendo
exigirse a las administraciones públicas competentes su tramitación por vía
electrónica.
4. En la medida en que la instalación y despliegue de las redes de
comunicaciones electrónicas constituyen obras de interés general, el conjunto
de administraciones públicas tienen la obligación de facilitar el despliegue de
infraestructuras de redes de comunicaciones electrónicas en su ámbito
territorial, para lo cual deben dar debido cumplimiento a los deberes de
recíproca información y de colaboración y cooperación mutuas en el ejercicio
de sus actuaciones y de sus competencias.
En defecto de acuerdo entre las administraciones públicas, cuando quede
plenamente justificada la necesidad de redes públicas de comunicaciones
electrónicas, y siempre y cuando se cumplan los parámetros y requerimientos
técnicos esenciales para garantizar el funcionamiento de las redes y servicios
de comunicaciones electrónicas establecidos en el apartado 4 del artículo
anterior, el Consejo de Ministros podrá autorizar la ubicación o el itinerario
concreto de una infraestructura de red de comunicaciones electrónicas, en
cuyo caso la administración pública competente deberá incorporar
necesariamente en sus respectivos instrumentos de ordenación las
rectificaciones imprescindibles para acomodar sus determinaciones a aquéllas.
5. La tramitación por la administración pública competente de una medida
cautelar que impida o paralice o de una resolución que deniegue la instalación
de la infraestructura de red que cumpla los parámetros y requerimientos
técnicos esenciales para garantizar el funcionamiento de las distintas redes y
servicios de comunicaciones electrónicas establecidos en el apartado 4 del
artículo anterior, excepto en edificaciones del patrimonio histórico-artístico, será
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objeto de previo informe preceptivo del Ministerio de Industria, Energía y
Turismo, que dispone del plazo máximo de un mes para su emisión y que será
evacuado tras, en su caso, los intentos que procedan de encontrar una
solución negociada con los órganos encargados de la tramitación de la citada
medida o resolución.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 83.4 de la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, transcurrido dicho plazo, el informe se entenderá emitido con
carácter favorable y podrá continuarse con la tramitación de la medida o
resolución.
A falta de solicitud del preceptivo informe, así como en el supuesto de que el
informe no sea favorable, no se podrá aprobar la medida o resolución.
“Disposición final tercera: Modificación de la Ley 38/1999, de 5 de
noviembre, de Ordenación de la Edificación
Se introduce la disposición adicional octava en la Ley 38/1999, de 5 de
noviembre, de Ordenación de la Edificación, con el siguiente texto:
“Disposición adicional octava Instalación de infraestructuras de red o
estaciones radioeléctricas en edificaciones de dominio privado:
Las obras de instalación de infraestructuras de red o estaciones radioeléctricas
en edificaciones de dominio privado no requerirán la obtención de licencia de
obras o edificación ni otras autorizaciones, si bien, en todo caso el promotor de
las mismas habrá de presentar ante la autoridad competente en materia de
obras de edificación una declaración responsable donde conste que las obras
se llevarán a cabo según un proyecto o una memoria técnica suscritos por
técnico competente, según corresponda, justificativa del cumplimiento de los
requisitos aplicables del Código Técnico de la Edificación. Una vez ejecutadas
y finalizadas las obras de instalación de las infraestructuras de las redes de
comunicaciones electrónicas, el promotor deberá presentar ante la autoridad
competente una comunicación de la finalización de las obras y de que las
mismas se han llevado a cabo según el proyecto técnico o memoria técnica.”
•
Ley 12/2012, de 26 de diciembre, de medidas urgentes de
liberalización del comercio y de determinados servicios.
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“Artículo 3 Inexigibilidad de licencia
“1. Para el inicio y desarrollo de las actividades comerciales y servicios
definidos en el artículo anterior, no podrá exigirse por parte de las
administraciones o entidades del sector público la obtención de licencia previa
de instalaciones, de funcionamiento o de actividad, ni otras de clase similar o
análogas que sujeten a previa autorización el ejercicio de la actividad comercial
a desarrollar o la posibilidad misma de la apertura del establecimiento
correspondiente.
2. Tampoco están sujetos a licencia los cambios de titularidad de las
actividades comerciales y de servicios. En estos casos será exigible
comunicación previa a la administración competente a los solos efectos
informativos.
3. No será exigible licencia o autorización previa para la realización de las
obras ligadas al acondicionamiento de los locales para desempeñar la actividad
comercial cuando no requieran de la redacción de un proyecto de obra de
conformidad con el artículo 2.2 de la Ley 38/1999, de 5 de noviembre, de
Ordenación de la Edificación.
4. La inexigibilidad de licencia que por este artículo se determina no regirá
respecto de las obras de edificación que fuesen precisas conforme al
ordenamiento vigente, las cuales se seguirán regulando, en cuanto a la
exigencia de licencia previa, requisitos generales y competencia para su
otorgamiento, por su normativa correspondiente.”
Disposición adicional tercera
comunicaciones electrónicas
Instalaciones
de
redes
públicas
de
“Las disposiciones contenidas en el Título I de esta Ley se aplicarán a las
estaciones o instalaciones radioeléctricas utilizadas para la prestación de
servicios de comunicaciones electrónicas disponibles para el público, a
excepción de aquéllas en las que concurran las circunstancias referidas en el
artículo 2.2 de esta Ley, ocupen una superficie superior a 300 metros
cuadrados, computándose a tal efecto toda la superficie incluida dentro del
vallado de la estación o instalación o, tratándose de instalaciones de nueva
construcción, tengan impacto en espacios naturales protegidos.
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La presente Disposición se entiende sin perjuicio de la aplicación a dichas
instalaciones de lo establecido en la Ley 32/2003, de 3 de noviembre, General
de Telecomunicaciones y su normativa de desarrollo.”
b) Marco normativo municipal.
•
Ordenanza municipal para a regulación da implantación no
municipio de infraestructuras radioeléctricas no Concello de
Cangas.
A continuación se trascriben los artículos de la Ordenanza de Cangas que ha
reclamado la interesada. Se refieren a dos tipos de restricciones: por un lado,
relativas a la implantación de antenas u otras instalaciones en determinados
suelos o edificios así como la obligación de canalizar las redes; y por otro, la
necesidad de obtener licencia urbanística municipal para la instalación de
infraestructuras radioeléctricas. En tercer lugar, también se ha reclamado el
régimen transitorio y las medidas cautelares de suspensión.
Artículo 9 Condiciones de implantación de instalación y redes de telefonía
sobre cubiertas de edificaciones
9.A).—INSTALACIONES Y REDES DE TELEFONÍA SOBRE CUBIERTAS DE
EDIFICACIONES.
Para la instalación de estaciones base situadas sobre los caparazones de los
edificios se adoptarán con carácter general las medidas necesarias para
reducir el máximo los impactos ambientales y visuales, cumpliéndose en
cualquier caso las siguientes determinaciones:
a) Las instalaciones estarán retranqueadas, al menos, 2.5 metros de los planos
de fachadas en las edificaciones reguladas por alineaciones oficiales, y 1.5
metros en las edificaciones no reguladas por alineaciones oficiales.
b) La altura máxima de cualquier elemento o parte de la instalación sobre la
línea de arranque de un plano inclinado, definido este concepto de acuerdo con
lo establecido en el punto 2.30.a) de las Normas Urbanísticas I de las Normas
Subsidiarias de Replanteo del Municipio de Cangas, verá limitada por el
siguiente cuadro en función del número de plantas de la edificación donde se
sitúen con un máximo en todo caso de 3.50 metros sobre la cumbre de la
edificación:
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Nº de plantas de la Altura máxima sobre la
edificación
línea de arranque sobre
la línea de arranque del
plano
inclinado
en
edificaciones reguladas
por alineaciones oficiales
Altura máxima de la
instalación sobre la línea
de arranque sobre la
línea de arranque del
plano
inclinado
en
edificaciones
no
reguladas
por
alineaciones oficiales
B+1
NO ADMITIDAS
NO ADMITIDAS
B+2
5.00 metros
6.00 metros
B+3
5.50 metros
6.50 metros
B+4
6.00 metros
7.00 metros
B+5 o superior
6.50 metros
7.00 metros
c) El punto de situación de las instalaciones conjugará el mejor posicionamiento
en relación con los condicionantes técnicos y el menos contrapuesto a las
afecciones estéticas, ambientales y visuales.
d) Excepcionalmente, las antenas podrán apoyarse sobre las cumbres de las
cubiertas siempre que la instalación pretendida se integre satisfactoriamente en
el conjunto y las antenas resulten armónicos con el remate de la edificación. En
cualquier caso, deberá cumplirse las determinaciones descritas en los puntos a
y b del presente epígrafe.
e) Los recintos contenedores vinculados funcionalmente a una determinada
estación base de telefonía situados sobre los caparazones de los edificios
harán falta las siguientes determinaciones:
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* No serán accesibles al público.
* En cubiertas inclinadas se situarán obligatoriamente bajo los faldones de la
cubierta.
* En cubiertas planas se situaran retranqueadas al menos 3.00 metros respecto
de los planos de fachada.
* La superficie en planta no excederá de 15 m2 y la altura máxima de 3.00
metros.
* La situación del contenedor no dificultará la circulación para el mantenimiento
y conservación de la cubierta.
* Los materiales y composición formal del contenedor serán, en cualquier caso,
coherentes con el diseño del edificio sobre el que se emplaza.
f) No se permiten este tipo de instalaciones sobre las edificaciones protegidas
y/o catalogadas por cualquier instrumento de replanteo urbanístico.
g) Para solicitud de la correspondiente licencia será necesario presentar junto
con el proyecto de ejecución un estudio de impacto ambiental que justifique la
adecuación satisfactoria al paisaje urbano rural.
Artículo 10 —Estaciones base y antenas sobre mástiles o estructuras.
En su instalación se adoptarán las medidas necesarias para atenuar al máximo
el impacto visual y conseguir la adecuada integración en el paisaje.
La altura máxima total del conjunto formado por la antena y su
estructura soporte no excederá de 40 metros.
No se permiten este tipo de instalaciones en los siguientes ámbitos:
Suelo rústico de protección de espacios naturales o clasificación urbanística
equiparable.
Suelo rústico de protección de costas o calificación urbanística equiparable.
Suelo rústico de protección de canales fluviales o calificación urbanística
equivalente.
Suelo de núcleo rural en cualquiera de sus calificaciones.
Suelo urbano en sus calificaciones residenciales.
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Deberán cumplirse además las siguientes determinaciones en relación con la
protección ambiental de las áreas y usos residenciales:
a)
Por razones de impacto visual y paisajístico se situarán al menos a 150
metros de distancia de la delimitación de los núcleos rurales y urbano de
cualquier edificación existente y del solo rústico de protección
de espacios naturales, suelo rústico de protección de espaldas, solo rústico de
protección de canales fluviales, suelo de núcleo rural en cualquiera de sus
calificaciones, suelo urbano en sus calificaciones residenciales y, en todo caso,
bienes del patrimonio histórico artístico catalogados en el replanteo general.
b) Por razones de impacto visual y paisajístico se situarán al menos a 150
metros de distancia de la delimitación de los núcleos rurales y urbano de
cualquier edificación existente y del suelo rústico de protección
de espacios naturales, suelo rústico de protección de costas, suelo rústico de
protección de canales fluviales, suelo de núcleo rural en cualquiera de sus
calificaciones, suelo urbano en sus calificaciones residenciales y, en todo caso,
bienes del patrimonio histórico artístico catalogados en el replanteo general.
c) Se procurará el emplazamiento conjunto de la totalidad de las instalaciones
correspondientes a las diferentes compañías de telefonía dentro de un mismo
ámbito de influencia, a los efectos de evitar y minimizar los impactos visuales y
ambientales.
c) No podrán emplazarse a una distancia más menor que la altura máxima total
establecida en el artículo 9, medida desde las lindes de las parcelas vecinas.
Articulo 11—Redes de telecomunicación por cable
Todas las redes de telecomunicación deberán ir canalizadas en los ámbitos de
las siguientes calificaciones urbanísticas de acuerdo con el replanteo vigente:
a) Todas las calificaciones urbanísticas de suelo urbano y suelo de núcleo
rural.
b) En el suelo urbanizable.
Se declaran específicamente fuera de ordenación las redes aéreas existentes
de telefonía que discurran por el suelo urbano y suelo de núcleo rural, siendo
de aplicación el régimen correspondiente establecido por la ley 9/2002, de 30
de diciembre, de ordenación urbanística y protección del medio rural de Galicia,
y por el Planeamiento en vigor.
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En el caso del casco antiguo de Cangas se establecerán medidas urgentes de
canalización de las redes aéreas de telefonía.
Se evitarán en la medida de lo posible el paso de las redes de telefonía por las
siguientes calificaciones urbanísticas de acuerdo con el planeamiento vigente:
a) Suelo rústico de protección de espacios naturales u ordenanza de aplicación
equivalente.
b) Suelo rústico de protección de costas. En la zona de servidumbre de
protección del dominio público marítimo terrestre se estará al dispuesto en el
art. 25 de la Ley 22/1988, de 28 de julio, de Costas, y artículos concordantes
del Reglamento de la citada ley. (RD 876/2014, de 10 de octubre)
Articulo 13.—Red de canalizaciones
En los proyectos de urbanización y planificación deberán preverse las redes de
canalización necesarias para la infraestructura común de telecomunicaciones,
de cual diseño se ajustará a la normativa específica de aplicación.
Las redes aéreas existentes en las zonas urbanas y de núcleo rural deberán
desmantelarse mediante el correspondiente proyecto de urbanización,
previniendo su canalización de acuerdo con la normativa específica de
aplicación.
Será obligatorio el desmantelamiento de las redes aéreas de telecomunicación
y el suyo correspondiente canalización cuando se acometan obras de
urbanización que afecten a calles, caminos o tramos significativos de estos,
cualquiera que sea la naturaleza de estas, (pavimentación, saneamiento, etc.)
En los edificios existentes que no sean objeto de rehabilitación integral, el
tendido del cable discurrirá por los patios interiores o por zonas no visibles
desde la vía pública.
Se prohíben las canalizaciones por las fachadas de las edificaciones.
Todos los elementos de telecomunicación deberán quedar ocultos en el interior
de los inmuebles o bienes en canalizaciones en la vía pública.
Los proyectos de edificación de nueva planta o los de rehabilitación integral
situados en zonas donde existan redes aéreas deberán resolver su
canalización u ocultación en el interior de la fachada en el tramo de alineación
que le corresponda, garantizando, en cualquier caso, el registro de las
instalaciones para su mantenimiento y conservación.
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Articulo 15 Autorización de las instalaciones
1. Quedan sujetos a obtención de licencia urbanística municipal:
a) Las obras de construcción, edificación e implantación de las instalaciones
radioeléctricas, excepto aquellas que, por su escasa entidad constructiva y
sencillez técnica, no requieren proyecto técnico de conformidad con la
legislación estatal de edificación.
b) Las instalaciones sobre edificaciones existentes que lleven consigo una
alteración de los parámetros urbanísticos de estas (ocupación, edificabilidad,
altura, etc.) o las que afecten a los elementos estructurales de estas.
c) Las obras ligadas al acondicionamiento de las instalaciones radioeléctricas
que requieran la redacción de un proyecto de obra de conformidad con la
legislación estatal de edificación.
d) Las obras que tengan el carácter de intervención total en edificaciones
catalogadas o que dispongan de algún tipo de protección de carácter ambiental
o histórico-artístico.
e) Los actos de construcción, edificación y uso del suelo o del subsuelo que se
realicen en terrenos de dominio público.
2. Quedan sujetos al procedimiento de comunicación previa:
a) Los actos de instalación, modificación o reforma de las infraestructuras
radioeléctricas que, de conformidad con lo dispuesto en este artículo, no estén
sometidos a licencia urbanística municipal.
3. La instalación de las infraestructuras radioeléctricas incluidas en el ámbito de
aplicación de la presente ordenanza constituye un uso común especial del
dominio público de titularidad municipal y se regirá por la normativa
administrativa en vigor.
4. El inicio y desarrollo de las actividades por parte de los operadores de
telecomunicación que se presten a través de las infraestructuras
radioeléctricas, y que de conformidad con lo dispuesto en este artículo estén
sometidas la licencia urbanística municipal. deberán presentar en un plazo no
superior a un año desde la fecha de concesión de la licencia, declaración del
inicio de la actividad y puesta en funcionamiento de la instalación que incluirá la
documentación señalada en el anexo II de la presente ordenanza.
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Articulo 20 Medida cautelar de suspensión
Cuando se esté ejecutando la obra civil precisa para una instalación
radioeléctrica sin la preceptiva autorización, declaración responsable o
comunicación previa, o contravenga las condiciones de éstas, se procederá en
todo o en la parte que proceda, a la inmediata suspensión de las obras e
instalaciones, así como del suministro eléctrico. En caso de incumplimiento, se
impondrán multas coercitivas conforme determina la normativa urbanística.
Disposiciones transitorias
Primera
Las instalaciones existentes en el momento de entrada en vigor de esta
ordenanza que dispongan de las licencias exigibles de acuerdo con el plan u
ordenanzas vigentes en aquella fecha, se inscribirán en el Registro Especial y
deberán adecuarse a lo establecido por esta ordenanza en el plazo de un año.
Concluido este plazo tendrán la consideración de instalaciones en régimen de
fuera de ordenación conforme determina las Normas Subsidiarias.
No obstante el Ayuntamiento podrá autorizar otras actuaciones, siempre que
con ellas se reduzca el impacto visual.
Segunda
Las solicitudes de licencias presentadas antes de la entrada en vigor de la
ordenanza y sobre las cuales no hubiera recaído resolución expresa por parte
del Ayuntamiento, se tramitarán conforme a la normativa vigente en el
momento de la solicitud. Si bien, los titulares podrán acogerse al régimen
previsto en esta ordenanza, luego de solicitud expresa, desistiendo de la
anterior solicitud. A estos efectos se considerará la fecha de esta nueva
solicitud como inicio del nuevo procedimiento a efectos del cómputo de plazos,
siempre que la documentación acercada estuviera ajustada al dispuesto en
esta ordenanza.
Tercera
Las instalaciones existentes en el momento de entrada en vigor de esta
ordenanza que no cumplan las condiciones señaladas en las disposiciones
anteriores, deberán regularizar su situación y solicitar su legalización. En el
caso de no proceder a su regularización, la Administración adoptará las
medidas de protección y restauración de la legalidad urbanística, salvo que
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transcurriera el plazo citado en el artículo 210 de la Ley 9/2002, del 30 de
diciembre, en cuyo caso la instalación quedará en situación de asimilado al
régimen de fuera de ordenación.
Disposiciones finales
Disposición primera.- Instalaciones existentes
1.1. Las instalaciones existentes en el momento de entrada en vigor de esta
Ordenanza que dispongan de las licencias exigibles de acuerdo con la
ordenación u Ordenanzas vigentes en aquella fecha, así como para aquellas
para las cuales sus titulares solicitaran las licencias que fueran preceptivas
antes de la aprobación inicial de la ordenanza, y sobre las cuales no recayera
resolución expresa por parte del ayuntamiento, se inscribirán en el Registro
Especial y deberán adecuarse, dentro del posible, a los aspectos regulados por
esta Ordenanza en el plazo de 3 años.
Concluido este plazo solo se permitirán actuaciones de conservación y
mantenimiento; mientras al Ayuntamiento podrá autorizar otras actuaciones,
siempre que con ellas se reduzca el impacto visual.
1.2. Las instalaciones existentes en el momento de la entrada en vigor de esta
Ordenanza que no cumplan las condiciones señaladas en el párrafo anterior,
deberán regularizar su situación y solicitar las licencias correspondientes
establecidas en esta ordenanza en los plazos que fije la normativa de
aplicación, o en su caso, en el plazo máximo de 1 año desde la entrada en
vigor de la presente Ordenanza.
1.3. En el plazo de 1 mes desde la entrada en vigor de esta Ordenanza, todas
las instalaciones existentes, independientemente de los plazos de los
apartados anteriores, deberán acreditar el cumplimiento de los límites de
referencia del RD 1066/01, con la copia de la última certificación exigible
presentada al Ministerio de Industria.
2. Si las instalaciones no hicieran falta con lo establecido en el apartado 1.2, el
Ayuntamiento podrá suspender cautelarmente la actividad de las citadas
instalaciones y podrá ordenar su clausura sí transcurrido un mes desde la
suspensión, no se presentó la solicitud de las referidas licencias.
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3. Los plazos establecidos en apartado 1 no impedirán el ejercicio de la
potestad inspectora y sancionadora por parte del Ayuntamiento, en el término
establecido en el artículo 28 de esta Ordenanza.”
II.
CONSIDERACIONES DE LA SECRETARÍA DEL CONSEJO PARA LA
UNIDAD DE MERCADO.
a) Inclusión de la actividad de prestación de servicios de
telecomunicaciones y de despliegue de redes en el ámbito de la
LGUM.
El apartado b) del Anexo de la LGUM define las actividades económicas como:
“b) Actividad económica: cualquier actividad de carácter empresarial o
profesional que suponga la ordenación por cuenta propia de los medios de
producción, de los recursos humanos, o ambos, con la finalidad de intervenir
en la producción o distribución de bienes o en la prestación de servicios.”
La prestación de servicios de telecomunicaciones y el despliegue de redes de
comunicaciones electrónicas constituye una actividad económica y como tal
está incluida en el ámbito de aplicación de la LGUM, cuyo artículo 2 establece:
“Esta Ley será de aplicación al acceso a actividades económicas en
condiciones de mercado y su ejercicio por parte de operadores legalmente
establecidos en cualquier lugar del territorio nacional.”
b) Admisión a trámite de la reclamación
procedimiento del artículo 26 de la LGUM
en
el
marco
del
La reclamación tuvo entrada en esta SECUM el 23 de marzo de 2015 pero fue
entregada en la Oficina de Correos de Madrid el 18 de marzo de 2015. Se
plantea frente a la Ordenanza municipal para la regulación de la implantación
de infraestructuras radioeléctricas en el Concello de Cangas, que fue publicada
en el Boletín Oficial De la Provincia de Pontevedra el 19 de febrero de 2015.
Procede la admisión a trámite, puesto que se produce dentro del plazo de un
mes del procedimiento de reclamación establecido en el artículo 26.1 de la
LGUM.
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c) Análisis de la reclamación a la luz de los principios de la LGUM.
La interesada reclama en este expediente dos categorías de restricciones que
serán las únicas abordadas en este informe y de forma separada. Por un lado,
las limitaciones y condiciones establecidas en la Ordenanza para la realización
de determinadas instalaciones, en concreto, para la instalación de antenas o
estaciones bases en determinados edificios o tipos de suelos con limitaciones
de altura y de distancias mínimas (artículos 9 y 10), así como las obligaciones o
condiciones de canalización (artículos 11 y 13). La segunda categoría se refiere
al régimen de intervención administrativa para la instalación de infraestructuras
radioeléctricas (artículo 15), así como a la posibilidad de suspensión cautelar
de las obras o instalaciones que no cuenten con la preceptiva autorización
(artículo 20) y a la obligación de adaptar las instalaciones preexistentes en un
periodo transitorio (disposición transitoria y final).
Limitaciones para la realización de determinadas instalaciones.
La primera categoría de restricciones constituyen requisitos de ejercicio y el
análisis de su compatibilidad con la LGUM debe efectuarse atendiendo a los
principios de necesidad y proporcionalidad contenidos en su artículo 5 1, según
el cual los límites impuestos al ejercicio de una actividad deben estar
justificados por la salvaguarda de una razón imperiosa de interés general de las
definidas en el artículo 3.11 2 de la Ley 17/2009, de 23 de noviembre, deben ser
1
Artículo 5. Principio de necesidad y proporcionalidad de las actuaciones de las autoridades
competentes.
1. Las autoridades competentes que en el ejercicio de sus respectivas competencias
establezcan límites al acceso a una actividad económica o su ejercicio de conformidad con lo
previsto en el artículo 17 de esta Ley o exijan el cumplimiento de requisitos para el desarrollo
de una actividad, motivarán su necesidad en la salvaguarda de alguna razón imperiosa de
interés general de entre las comprendidas en el artículo 3.11 de la Ley 17/2009, de 23 de
noviembre, sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio.
2. Cualquier límite o requisito establecido conforme al apartado anterior, deberá ser
proporcionado a la razón imperiosa de interés general invocada, y habrá de ser tal que no
exista otro medio menos restrictivo o distorsionador para la actividad económica.
2
Artículo 3.11.
Razón imperiosa de interés general: razón definida e interpretada la jurisprudencia del Tribunal
de Justicia de las Comunidades Europeas, limitadas las siguientes: el orden público, la
seguridad pública, la protección civil, la salud pública, la preservación del equilibrio financiero
del régimen de seguridad social, la protección de los derechos, la seguridad y la salud de los
consumidores, de los destinatarios de servicios y de los trabajadores, las exigencias de la
buena fe en las transacciones comerciales, la lucha contra el fraude, la protección del medio
ambiente y del entorno urbano, la sanidad animal, la propiedad intelectual e industrial, la
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proporcionados a la razón invocada y no debe haber otro medio menos
restrictivo o distorsionador de la actividad económica.
El establecimiento de determinadas limitaciones, obligaciones o condiciones
para el despliegue de redes de comunicaciones podría estar justificado por la
necesidad de proteger el medioambiente y el entorno urbano. Sin embargo,
esto no exime de la realización del necesario análisis de proporcionalidad de
dichas limitaciones u obligaciones, en los términos que establece el artículo 5.2
de la LGUM.
La Ley 9/2014, de 9 de mayo, en su artículo 34.3 establece las siguientes
previsiones:
“3. La normativa elaborada por las administraciones públicas que afecte al
despliegue de las redes públicas de comunicaciones electrónicas y los
instrumentos de planificación territorial o urbanística deberán recoger las
disposiciones necesarias para impulsar o facilitar el despliegue de
infraestructuras de redes de comunicaciones electrónicas en su ámbito
territorial, en particular, para garantizar la libre competencia en la instalación de
redes y en la prestación de servicios de comunicaciones electrónicas y la
disponibilidad de una oferta suficiente de lugares y espacios físicos en los que
los operadores decidan ubicar sus infraestructuras.
De esta manera, dicha normativa o instrumentos de planificación no podrán
establecer restricciones absolutas o desproporcionadas al derecho de
ocupación del dominio público y privado de los operadores ni imponer
soluciones tecnológicas concretas, itinerarios o ubicaciones concretas en los
que instalar infraestructuras de red de comunicaciones electrónicas. En este
sentido, cuando una condición pudiera implicar la imposibilidad de llevar a cabo
la ocupación del dominio público o la propiedad privada, el establecimiento de
dicha condición deberá estar plenamente justificado e ir acompañado de las
alternativas necesarias para garantizar el derecho de ocupación de los
operadores y su ejercicio en igualdad de condiciones.”
Por tanto, la normativa reguladora no puede incluir restricciones de carácter
absoluto o desproporcionado al derecho de ocupación del dominio público y
privado de los operadores. Y en el caso que nos ocupa, si la restricción a la
conservación del patrimonio histórico y artístico nacional y los objetivos de la política social y
cultural.
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instalación de antenas y estaciones base en determinados edificios y suelos
implica la imposibilidad de llevar a cabo la ocupación del dominio público o la
propiedad privada, deberá estar plenamente justificada y prever alternativas
para garantizar el derecho de ocupación de los operadores y su ejercicio en
igualdad de condiciones.
En relación con las obligaciones de canalización en determinadas calificaciones
urbanísticas y la alusión a la conveniencia de evitar, en la medida de lo posible,
el paso de redes de telefonía por determinadas calificaciones urbanísticas
(artículo 11), así como la prohibición de canalizaciones por las fachadas de los
edificios y la obligación de que todos los elementos queden ocultos en el
interior de los edificios o en canalizaciones de la vía pública (artículo 13), su
presencia en la Ordenanza se considera innecesaria y desproporcionada, ya
que la Ley 9/2014, de 9 de mayo, ya ha previsto en su artículo 34.5 soluciones
proporcionadas para que los operadores económicos utilicen en la medida de
lo posible las instalaciones ya existentes, permitiendo, en caso de que estas
canalizaciones no existan o no sea posible su uso por razones técnicas o
económicas, que los operadores puedan efectuar despliegues aéreos
siguiendo los previamente existentes, así como despliegues por fachadas de
cables y equipos que constituyan redes públicas, si bien utilizando en la medida
de los posible, los existentes y excluyendo las edificaciones del patrimonio
histórico-artístico. Se reproduce a continuación el texto del artículo 34.5 de la
Ley 9/2014, de 9 de mayo:
“5. Los operadores deberán hacer uso de las canalizaciones subterráneas o en
el interior de las edificaciones que permitan el despliegue y explotación de
redes públicas de comunicaciones electrónicas.
En los casos en los que no existan dichas canalizaciones o no sea posible su
uso por razones técnicas o económicas, los operadores podrán efectuar
despliegues aéreos siguiendo los previamente existentes.
Igualmente, en los mismos casos, los operadores podrán efectuar por fachadas
despliegue de cables y equipos que constituyan redes públicas de
comunicaciones electrónicas y sus recursos asociados, si bien para ello
deberán utilizar, en la medida de lo posible, los despliegues, canalizaciones,
instalaciones y equipos previamente instalados.
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Los despliegues aéreos y por fachadas no podrán realizarse en casos
justificados de edificaciones del patrimonio histórico-artístico o que puedan
afectar a la seguridad pública.”
Por tanto, en la medida en que la normativa sectorial aplicable ya ha realizado
un análisis de necesidad y proporcionalidad en relación con las limitaciones
que pueden establecerse para condicionar la realización de determinadas
instalaciones, se considera que los artículos referenciados de la Ordenanza
introducen trabas innecesarias y desproporcionadas.
Régimen de intervención.
En relación con la licencia urbanística municipal exigida en el artículo 15 de la
ordenanza de Cangas, se recuerda que esta Secretaría ya ha analizado
anteriormente otros casos similares, relativos al régimen de la instalación de
antenas en el ámbito de la Comunidad Autónoma de Canarias y de redes
públicas de comunicaciones electrónicas y estaciones radioeléctricas en el
municipio de Hernani. 3
En línea con lo manifestado en esos informes, esta Secretaría vuelve a incidir
en que debe tenerse cuenta que el artículo 34.6 de la Ley 9/2014, de 9 de
mayo, ya ha establecido el régimen de intervención proporcionado en el caso
concreto de instalaciones y comunicaciones electrónicas mediante la siguiente
redacción:
“6. Para la instalación de las estaciones o infraestructuras radioeléctricas
utilizadas para la prestación de servicios de comunicaciones electrónicas
disponibles para el público a las que se refiere la disposición adicional
tercera de la Ley 12/2012, de 26 de diciembre, de medidas urgentes de
liberalización del comercio y de determinados servicios 4, no podrá exigirse la
3
http://www.mineco.gob.es/stfls/mineco/economia/ficheros/pdf/TELECOMUNICACIONESANTEN
ASs.pdf
http://www.mineco.gob.es/stfls/mineco/economia/ficheros/pdf/Instalacionantenas3PV.pdf
4
Disposición Adicional tercera. Instalaciones de redes públicas de comunicaciones
electrónicas Las disposiciones contenidas en el Título I de esta Ley se aplicarán a las
estaciones o instalaciones radioeléctricas utilizadas para la prestación de servicios de
comunicaciones electrónicas disponibles para el público, a excepción de aquellas en las que
concurran las circunstancias referidas en el artículo 2.2 de esta Ley, ocupen una superficie
superior a 300 metros cuadrados, computándose a tal efecto toda la superficie incluida dentro
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obtención de licencia previa de instalaciones, de funcionamiento o de actividad,
ni otras de clase similar o análogas, en los términos indicados en la citada ley.
Para la instalación de redes públicas de comunicaciones electrónicas o de
estaciones radioeléctricas en dominio privado distintas de las señaladas en el
párrafo anterior, no podrá exigirse por parte de las administraciones públicas
competentes la obtención de licencia o autorización previa de instalaciones, de
funcionamiento o de actividad, o de carácter medioambiental, ni otras licencias
o aprobaciones de clase similar o análogas que sujeten a previa autorización
dicha instalación, en el caso de que el operador haya presentado a la
administración pública competente para el otorgamiento de la licencia o
autorización un plan de despliegue o instalación de red de comunicaciones
electrónicas, en el que se contemplen dichas infraestructuras o estaciones, y
siempre que el citado plan haya sido aprobado por dicha administración.
[…]
Las licencias o autorizaciones previas que, de acuerdo con los párrafos
anteriores, no puedan ser exigidas, serán sustituidas por declaraciones
responsables, de conformidad con lo establecido en el artículo 71 bis de la Ley
30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las administraciones
públicas y del Procedimiento Administrativo Común, relativas al cumplimiento
de las previsiones legales establecidas en la normativa vigente. “
Es decir, este precepto ha establecido que no podrá exigirse la obtención de
licencias o autorizaciones previas de instalación, de funcionamiento o de
actividad, o de carácter medioambiental, u otras licencias o aprobaciones de
clase similar o análogas que sujeten a autorización previa las instalaciones y
redes de comunicaciones electrónicas. Además, dichas licencias o
autorizaciones han sido sustituidas por declaraciones responsables, al igual
que las licencias que en su caso se pudieran exigir para las obras de
instalación de infraestructuras de red o estaciones radioeléctricas a través de la
Ley 38/1999, de 5 de noviembre, de Ordenación de la Edificación, puesto que
se ha añadido a esta norma una nueva disposición adicional octava a través de
la Disposición Final Tercera de la Ley 9/2014, de 9 de mayo.
del vallado de la estación o instalación o, tratándose de instalaciones de nueva construcción,
tengan impacto en espacios naturales protegidos.
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“Disposición final tercera: Modificación de la Ley 38/1999, de 5 de noviembre,
de Ordenación de la Edificación
Se introduce la disposición adicional octava en la Ley 38/1999, de 5 de
noviembre, de Ordenación de la Edificación, con el siguiente texto:
“Disposición adicional octava. Instalación de infraestructuras de red o
estaciones radioeléctricas en edificaciones de dominio privado:
Las obras de instalación de infraestructuras de red o estaciones radioeléctricas
en edificaciones de dominio privado no requerirán la obtención de licencia de
obras o edificación ni otras autorizaciones, si bien, en todo caso el promotor de
las mismas habrá de presentar ante la autoridad competente en materia de
obras de edificación una declaración responsable donde conste que las obras
se llevarán a cabo según un proyecto o una memoria técnica suscritos por
técnico competente, según corresponda, justificativa del cumplimiento de los
requisitos aplicables del Código Técnico de la Edificación. Una vez ejecutadas
y finalizadas las obras de instalación de las infraestructuras de las redes de
comunicaciones electrónicas, el promotor deberá presentar ante la autoridad
competente una comunicación de la finalización de las obras y de que las
mismas se han llevado a cabo según el proyecto técnico o memoria técnica.”
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la LGUM ha establecido en su
artículo 17.1.b) 5, los supuestos en los que puede exigirse un régimen de
autorización para una instalación o infraestructura física.
En el caso que nos ocupa, se entiende que la razón que justifica el
establecimiento del régimen de intervención contenido en la Ordenanza podría
ser la protección del medioambiente y del entorno urbano. Sin embargo, su
proporcionalidad aparece claramente cuestionada ya que la normativa sectorial
5
Se podrá establecer la exigencia de una autorización siempre que concurran los principios de
necesidad y proporcionalidad, que habrán de motivarse suficientemente en la Ley que
establezca dicho régimen. Cuando el régimen de autorización se exija por norma comunitaria o
tratado internacional las autorizaciones podrán estar previstas en una norma de rango inferior a
la Ley. Se considerará que concurren los principios de necesidad y proporcionalidad para la
exigencia de una autorización:
[…]
b) Respecto a las instalaciones o infraestructuras físicas necesarias para el ejercicio de
actividades económicas, cuando sean susceptibles de generar daños sobre el medio ambiente
y el entorno urbano, la seguridad o la salud pública y el patrimonio histórico-artístico, y estas
razones no puedan salvaguardarse mediante la presentación de una declaración responsable o
de una comunicación.
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aplicable (la ley 9/2014, de 9 de mayo), tras el correspondiente análisis de
proporcionalidad, ha concluido que la declaración responsable es el
instrumento adecuado para la protección de ese interés.
Por ello, esta Secretaría entiende que las licencias urbanísticas contenidas en
el artículo 15 de la Ordenanza de Cangas no proceden en el caso de que el
objeto de la intervención consistiera en la instalación de infraestructuras.
Medidas cautelares y régimen transitorio
Con respecto a la medida cautelar de suspensión de obras e instalaciones que
no cuenten con la preceptiva autorización (artículo 20) o de instalaciones
existentes antes de la entrada en vigor de esta ordenanza si no se solicita
legalización (disposición final primera) la ordenanza obvia el procedimiento
legalmente establecido en el artículo 35.5 de la Ley 9/2014, de 9 de mayo,
según el cual para la adopción de una medida cautelar que impida o paralice la
instalación de una infraestructura de red, es necesario el informe preceptivo del
Ministro de Industria, Energía y Turismo, teniendo el silencio carácter positivo.
A continuación se transcribe dicho precepto:
“La tramitación por la administración pública competente de una medida
cautelar que impida o paralice o de una resolución que deniegue la instalación
de la infraestructura de red que cumpla los parámetros y requerimientos
técnicos esenciales para garantizar el funcionamiento de las distintas redes y
servicios de comunicaciones electrónicas establecidos en el apartado 4 del
artículo anterior, excepto en edificaciones del patrimonio histórico-artístico, será
objeto de previo informe preceptivo del Ministerio de Industria, Energía y
Turismo, que dispone del plazo máximo de un mes para su emisión y que será
evacuado tras, en su caso, los intentos que procedan de encontrar una
solución negociada con los órganos encargados de la tramitación de la citada
medida o resolución”.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 83.4 de la Ley 3071992, de 26 de
noviembre, transcurrido dicho plazo, el informe se entenderá emitido con
carácter favorable y podrá continuarse con la tramitación de la medida o
resolución.
A falta de solicitud del preceptivo informe, así como en el supuesto de que el
informe no sea favorable, no se podrá aprobar la medida o resolución.”
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En el marco de la LGUM, esta previsión de exigencia de informe preceptivo,
está en línea con el principio de cooperación y confianza mutua de las
autoridades competentes promulgado en su artículo 4 6.
III.
CONCLUSIONES
Esta SECUM considera que las limitaciones para la realización de
determinadas instalaciones de prestación de servicios de telecomunicaciones,
así como la licencia que afectaría a infraestructuras utilizadas para la
prestación de estos servicios, y el procedimiento establecido para adoptar
suspensiones cautelares, resultan contrarias a los principios de necesidad y
proporcionalidad contenidos en la LGUM.
Madrid, 6 de abril de 2015.
LA SECRETARÍA DEL CONSEJO PARA LA UNIDAD DE MERCADO
6
Cabe señalar que la redacción actual de la Ordenanza, en relación al régimen transitorio,
resulta efectivamente confuso porque recoge distintos plazos para la adaptación de las
instalaciones ya existentes autorizadas con anterioridad a la misma (un año en la disposición
transitoria y tres años en la disposición final primera).
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