La influencia de la tradición jurídica occidental en el juicio de amparo

Harold Berman y la coexistencia de sistemas jurídicos
Manuela Párdave Ángeles 1
Sumario: Introducción 1. La conquista normanda 2. El origen del Common Law 3. Concepto y génesis
4. La Carta Magna 5. Las forms of action de la Cancillería 6. Los Registrs writs 7. La Equito 8. Génesis
de la Equito 9. Siglo XVI el enfrentamiento de dos jurisdicciones paralelas 10. Siglo XVIII escenario de
las victorias de Sir Edward Coke 11. La influencia anglosajona en el sistema constitucional de Derecho
mexicano 12. La Supremacía constitucional. Conclusiones. Bibliografía.
Introducción
En el presente trabajo seguiremos la concepción de tradición jurídica de
occidente vertidas por Harold J. Berman. Partiendo de la premisa de que: una
característica distintiva de la tradición jurídica occidental es la coexistencia,
dentro de una misma comunidad de diversos sistemas jurídicos 2 el sistema
jurídico mexicano tiene sobradas razones para ubicarse dentro de tal tradición.
Si bien es cierto que el sistema inglés fue reacio y opositor a la recepción del
Derecho romano en el sistema civil, y que la influencia del Derecho romano
podría decirse fue precario; sin embargo a través del presente trabajo
habremos de inferir que el término tradición jurídica occidental no se limita al
Derecho romano o canónico.
1. La conquista normanda
Durante la ocupación romana; Inglaterra recibió cierto influjo del Derecho de
este pueblo, mismo que desapreció cuando las tropas se retiraron a comienzos
del siglo V, lo que permitió el paso de diversas tribus tales como anglos,
sajones y daneses; Alfredo el Grande (871-899) triunfó sobre los daneses,
codificando el derecho anglosajón 3 .
2. El origen del Common Law
1
Profesora de tiempo completo en el sistema abierto de la Facultad de Derecho de la Universidad
Veracruzana. Cuenta con estudios de maestría en derecho penal y actualmente doctorante en derecho por la
misma casa de estudios.
2
BERMAN Harold J, La formación de la tradición Jurídica de occidente, Fondo de Cultura Económica,
México 2001, p. 20
3
MARGADANT, Guillermo Floris, Introducción a la Historia Universal del Derecho Tomo I, Publicaciones
Universidad Veracruzana México 1974, p. 201.
1
En 1013 los sajones fueron derrotados por los daneses, y en 1066 los
normandos (antiguos) vikingos quienes desde el 911 reconocían al rey francés
como su rey feudal se apoderaron de la isla. En 1071 el duque de Normandía
rey de Inglaterra contaba entre sus consejeros a conocedores del Derecho
romano, y además se respetaron las costumbres germánicas. 4
Mediante la conquista normada de 1066, se establece un suceso de vital
importancia para la historia del derecho inglés, ya que se instaura un poder
centralizado, con experiencia administrativa legada del gobierno del ducado
de Normandía, con lo que finaliza la etapa tribal; se instaura el feudalismo y
se inicia la vida del common law. 5
3. Concepto y génesis
Se entiende por Common Law, el derecho común a toda Inglaterra. Hasta el
año 1066 en Inglaterra se aplicaban las costumbres locales; a través de la
asamblea de hombres libres conocida como Country Court o Hundred Court,
misma que fue perdiendo importancia a favor de los Tribunales el rey o
Magna Curia.
La justicia del rey estableció jueces itinerantes encargados de unificar las
costumbres locales. Durante los siglos XII y XIII, las únicas costumbres reales
existentes en Inglaterra son las costumbres locales.
En un principio los tribunales reales funcionaron como tribunales de
excepción, frente a los tribunales locales de los condados, (Country Courts o
Hundred Courts). Para ello era necesario pagar al canciller funcionario de
rango más alto del Palacio un Writ o autorización real 6 .
4. La Carta Magna
Además en 1215 se había introducido en la Carta Magna el artículo 39 cuyo
texto era el siguiente: “Ningún hombre libre será capturado, encarcelado o
privado de sus bienes o de sus derechos, o exiliado, o perjudicado de cualquier
4
Op. Cit. p. 202.
DAVID Rene, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos, Trad. Pedro Bravo Gala, Ed. Aguilar, París
1968 p. 243 y s. Según MORINEAU, Martha, Una Introducción al Common Law, al ascender al trono inglés
Guillermo el conquistador, bajo el título de Guillermo I, impuso el sistema feudal con características propias,
colocándose a la cabeza, bajo un sistema centralizado nacional, poderoso y eficiente. Ya que al repartir las
tierras conquistadas entre sus seguidores tuvo especial cuidado de que no fueran lo suficientemente grandes
que pudieran igualar al poder de la Corona. Por lo demás resulta interesante la observación de la autora de que
contrario a lo que sucedió en la mayoría de los países de Europa Continental y a pesar de que la ocupación
romana de Inglaterra, iniciada por el emperador Claudio en el año 43, durante más de trescientos años, (hasta
el 407), la influencia del derecho romano fue mínima.
6
MORINEAU, Martha, Op. Cit. p. 9.
5
2
otro modo, excepto por intervención de un tribunal, legalmente constituido por
sus iguales y de acuerdo con la ley de la tierra”. 7
El antecedente según veremos posteriormente de los artículos 14 y 16
Constitucionales, preceptos torales de nuestras garantías contemporáneas
fundamentos vitales del Amparo Directo e Indirecto en el Sistema jurídico
mexicano; y que en materia penal constituyen las garantías de irretroactividad
de la ley, de audiencia, de exacta aplicación de la ley, el proceso de
subsunsión; con toda sus implicaciones en los elementos del delito elaborados
por la dogmática penal de todos los tiempos. Referidas principalmente al
artículo 14 Constitucional
Y por lo que respecta al artículo 16, solo por mencionar algunas de las
garantías en el contendidas, la garantía de competencia constitucional, de
legalidad, de mandamiento escrito, etc., mismas que aniquilan el dogma
anticonstitucional de la omnipotencia del legislador.
5. Las Forms of Action de la Cancillería
La similitud de las demandas permitió que los writs se estandarizarán, lo que
dio lugar a que los litigantes elaboraran ‘formatos tipo’, en los que podían
introducir los datos de cada caso concreto, creando así los ‘forms of action’.
Que a nuestro parecer y a pesar de lo afirmado por Morineau Martha, en la
obra citada no tienen semejanza con la formula elaborada por el pretor romano
durante el sistema formulario, pensamos que desde el punto de vista jurídico,
tal semejanza es más aparente que real.
6. Los Registrs Writs
Para el siglo XII, el Canciller contaba alrededor de setenta y cinco tipos de
Writs, los que se publicaron en una colección semi - oficial conocida como
‘Registrs writs’.
7. La Equity
7
MARGADANT, Guillermo Floris, Op. Cit. p. 203 y 204. De donde habrá de surgir en nuestro país el
Amparo como defensa a los derechos de libertad, sin pasar por alto que el juicio de Amparo es una institución
unitaria , V. CARPIZO Jorge, La Constitución Mexicana de 1917, Porrúa México 2002, p. 266. Y aún
cuando ZAMOR Pierce, en Garantías y Proceso penal , p. 5 y ss, señala que el artículo 16 Constitucional tiene
quince antecedentes comenzando la enumeración en la Constitución de Cádiz de 1812, no compartimos su
idea-
3
Al aumentar los requerimientos de la población, la emisión de writs resultó
insuficiente, por lo que en búsqueda de soluciones, se implantó la segunda
rama del derecho inglés la Equity.
8. Génesis de la Equity
Durante el siglo XIV al no obtener satisfacción en sus demandas, los
particulares comenzaron por llevar sus quejas directamente al rey, este las
turnó al canciller, quien a su vez creó un nuevo tribunal el Tribunal de la
Cancillería.
Los jueces del Tribunal de la Cancillería, fueron clérigos y para resolver los
asuntos sometidos a su competencia, aplicaron el derecho canónico vinculado
al derecho romano. Introduciendo algunos elementos de este último al derecho
inglés.
Es así como: “La “Equity nació como una rama complementaria al Common
Law, para remediar situaciones que este último por su carácter más rígido y
formal fue incapaz de resolver”. 8
En esta segunda rama habrán de remitirse al precedente, creando la
jurisprudencia de la Equiy.
Tanto la Equity como el Common Law constituyen sistemas jurisprudenciales,
la primera originada en el Tribunal de la Cancillería y el segundo en los
tribunales reales. La existencia de dos jurisdicciones paralelas, con tribunales
distintos continúo hasta finales del siglo XIX.
9. Siglo XVI el enfrentamiento de jurisdicciones paralelas
A partir de siglo XV el canciller fue adquiriendo autonomía en su sitio de
juez, resuelve con un doble carácter a nombre del rey y del Consejo,
requiriéndose su intervención con mayor frecuencia, como reacción en contra
de la actitud de los jueces del Common Law, al oponerse al desenvolvimiento
normal de este último. Por lo que de ser un recurso en vía de excepción, se
institucionaliza convirtiéndose en un procedimiento ordinario.9
8
Op. Cit. p. 10, cursivas nuestras. En este sentido, posiblemente exista cierto paralelismo con el dominium ex
iure quiritium y el in bonis habere del sistema romanista. PARDAVÉ, Angeles Manuela, Apuntes básicos,
Derecho Romano II Universidad Veracruzana, Dirección General del Sistema de Enseñanza Abierta, Casa
SEA Xalapa, Veracruz 1995, p. 20 y 21.
9
DAVID Rene, Op. Cit. , p. 254.
4
La Equity fue apoyada por los soberanos, René David considera, que el
motivo de tal actitud obedeció que veían favorecidos sus intereses
absolutistas. “De esta suerte, el Derecho inglés estuvo a punto, durante el siglo
XVI, de unirse a la familia de los Derechos del continente europeo como
consecuencia del triunfo de la jurisdicción de la equidad del canciller y del
debilitamiento del Common Law” 10
10. Siglo XVII escenario de las victorias de Sir Edward Coke
Durante el Renacimiento la dinastía Tudor intenta centralizar el poder. En
1606 Edward Coke había sido nombrado por el rey Jacobo I, Jefe del Court of
common Pleas. En 1610 el juez inglés Edward Coke introdujo las bases de un
“fundamental law” al sostener que el common law gozaba de supremacía
sobre los actos del rey y sobre las leyes del parlamento.
11. La influencia anglosajona en el sistema Constitucional de Derecho
mexicano
Independientemente de la influencia que ejerció la tradición jurídica
occidental en nuestro derecho civil y penal mediante el movimiento
codificador; debemos reconocer la influencia del Common Law en el derecho
público.
La garantía individual consagrada en los artículos 14 y 16 de la Constitución
General de la República, encuentra su antecedente remoto en el año 1215.
Constituyó la victoria de los señores feudales contra Juan sin Tierra (hijo de
Enrique II). Con esta trascendental victoria el rey queda sometido al derecho,
y a su vez el derecho bajo el control de los barones feudales. Victoria feudal
‘lex terrae’ que fuera retomada en la enmienda 5 y 14 de la Constitución de los
Estados Unidos de Norteamérica. Ambos preceptos (el artículo 14 y el 16
Constitucionales), constituyen la columna vertebral del juicio de amparo.
12. La Supremacía Constitucional
“La Corte Suprema Federal de los Estados Unidos de Norteamérica, bajo la
dirección del Chief Justice Marshall declaró por vez primera la
inconstitucionalidad de un acto del Congreso en 1803 (en la conocida decisión
10
DAVID Rene, Op. Cit. , p 255.
5
Marbury vs. Madison). 11 “Los antecedentes anglosajones ejercieron gran
influencia sobre nuestros publicistas en la configuración del amparo (…)” 12
Sin embargo las diferencias entre los sistemas de control constitucional
establecidas en nuestro país y las adoptadas por el legislador norteamericano
son evidentes.
Es así como el artículo 103 de nuestra Constitución establece, el medio de
control constitucional la competencia a favor de los Tribunales de la
Federación, par conocer del Juicio de amparo, por violación a las Garantías
que la propia constitución ha establecido a favor del gobernado.
En tanto que en el Derecho norteamericano el control constitucional esta
encomendado a los jueces, desde el de menor jerarquía como puede serlo el de
paz, hasta el de mayor rango con la obligación a negarse en la aplicación de
cualquier ley que contravenga el Pacto Federal.
Por lo que bien podríamos identificar en este momento la existencia de una
tercera fase de la tradición jurídica occidental, vía Common Law al Derecho
público mexicano. Independientemente de que en aquel, no exista la
clasificación entre derecho público y privado. Y así Hamilton afirma con toda
claridad la facultad de los jueces de declarar nulos los actos contrarios al
sentido evidente de la Constitución.13 Y más adelante afirmara que los jueces
son fieles guardianes de la Constitución.
En nuestro país habrán de filtrarse en el Derecho público los principios
defendidos por el Lord Edward Coke y la victoria feudal a que nos referimos
en el punto 4. Estableciendo de esta manera el florecimiento del
Constitucionalismo moderno y no solo eso, además del desarrollo de una
institución auténticamente mexicana como lo es el Juicio de Amparo.
Ese mosaico plural de derecho conserva además autonomía, en torno a la
nueva disciplina se constituyen grupos profesionales, de tal suerte que: “Los
casos que atañen a la vida, a la herencia, a los bienes, o de los súbditos (…) no
pueden decidirse por la razón natural, sino por la razón artificial y el juicio de
11
DI RUFFIA, Biscaretti Paolo, Introducción al Derecho constitucional comparado, Fondo de Cultura
Económica, México 1975, p. 99. Tamayo, y Salmorán Rolando, Introducción al Estudio de la Constitución,
Distribuciones Fontamara, Segunda Edición 2002, México, p. 226.
12
FIX, Zamudio Héctor, Estudio sobre la Jurisdicción Constitucional Mexicana, Instituto de Derecho
Comparado, Imprenta Universitaria, México 1961, p. 145.
13
El Federalista LXXVIII, p, 332.
6
la ley, la cual es un arte que requiere largo estudio y experiencia, antes que
un individuo pueda llegar a conocerla a fondo”. 14 .
14
TENA, Ramírez Felipe, Derecho Constitucional mexicano, Ed, Porrúa, vigésima edición, México, 1984, p.
214, palabras de Sir Eward Coke ante el rey Jacobo I, cursivas nuestra.
7
Conclusiones
El sistema jurídico mexicano pertenece a la tradición jurídica occidental por
influencia de doble vía. En el Derecho civil, se adhiere al sistema romanista;
sin embargo en cuanto al derecho público, la influencia del sistema anglosajón
es determinante. Tal recepción se transformó en un cuerpo sistematizado y
organizado, a la vez propio, perfectamente identificable, tanto en su adopción
como en su transformación, y a su alrededor habrán de formarse cuerpos de
abogados, juristas y estudiosos de dos ramas del derecho público, el Derecho
constitucional y el Juicio de amparo.
Constituyendo un todo coherente integrado a nuestro sistema, desarrollándose
en la corriente del tiempo con nuevos matices propios, únicos para confirmar
las palabras de Roscoe Pound que: “Por ello, toda meditación en torno el
Derecho se reconcilian las necesidades contradictorias de estabilidad y
transformación”. 15
El pluralismo jurídico confirma así, una de las características que Berman
atribuye a la formación de la Tradición jurídica occidental. De tal pluralismo
surge, un nuevo cuerpo de derecho capaz de establecer un mecanismo
integrado para el cambio orgánico, es un cambio consiente, no surge por
generación espontanea, es penetrar en las profundas aguas del pasado arcaico
para surgir en un nuevo sistema vigoroso capaz de satisfacer necesidades
presentes y futuras.
15
Las Grandes tendencias del pensamiento jurídico, traducción de José Puig Brutau Ed. Ariel Barcelona 1950,
p. 5.
8
Bibliografía
BERMAN Harold J, La formación de la tradición Jurídica de occidente,
Fondo de Cultura Económica, México 2001.
CARPIZO Jorge, La Constitución Mexicana de 1917, Editorial Porrúa,
Decimatercera Edición, México 2002
DAVID René, Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos, Trad. Pedro
Bravo Gala, Editorial Aguilar, París 1968.
DI RUFFIA, Biscaretti Biscaretti Paolo, Introducción al Derecho
constitucional comparado, Fondo de Cultura Económica, México 1975.
FIX, Zamudio Héctor, Estudio sobre la Jurisdicción Constitucional Mexicana,
Instituto de Derecho Comparado, Imprenta Universitaria, México 1961.
HAMILTON, El Federalista LXXVIII, Los ochenta y cinco ensayos que
Hamilton, Madison y Jay escribieron en apoyo a la Constitución
Norteamericana, Fondo de Cultura Económica, reimpresión 1974.
MARGADANT, Floris Guillermo, Introducción a la Historia Universal del
Derecho Tomo I, Publicaciones Universidad Veracruzana México
1974.
_____________,El Derecho Privado Romano, como Introducción a la Cultura
Jurídica Contemporánea, Editorial Esfinge, Novena edición México
1979.
MORINEAU, Martha, Una Introducción al Common Law, Instituto de
Investigaciones Jurídicas, UNAM, Primera reimpresión, México 2001.
PARDAVÉ, Ángeles Manuela, Apuntes básicos, Derecho Romano II
Universidad Veracruzana, Dirección General del Sistema de Enseñanza
Abierta, Casa SEA Xalapa, Veracruz 1995.
ROSCOE Pound, Las Grandes tendencias del pensamiento jurídico, trad- José
Puig Brutau Ed. Ariel Barcelona 1950.
TAMAYO, y Salmorán Rolando, Introducción al Estudio de la Constitución,
Distribuciones Fontamara, Segunda Edición 2002, México.
TENA, Ramírez Felipe, Derecho Constitucional mexicano, Editorial Porrúa,
vigésima edición, México, 1984.
ZAMORA, Pierce Jesús, Garantías y Proceso Penal, Editorial Porrúa,
Doceava Edición, México 2003.
9