FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DERECHO TESIS
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DERECHO TESIS DE GRADO PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES DE LA REPUBLICA TEMA PROPUESTA DEL PROCEDIMIENTO ABREVIADO EN EL CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL (REFORMA AL ARTICULO 635) Autor: OLGA PIEDAD CHISAG AZOGUE Tutor: MSC. FRANCISCO ALEJANDRO MANTILLA MUÑOZ Puyo-Ecuador 2015 i UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO CERTIFICADO DE TUTOR DE TESIS MSc. Francisco Alejandro Mantilla Muñoz, en calidad de Tutor de la tesis de grado del estudiante Olga Piedad Chisag Azogue. Cuyo tema es " PROPUESTA DEL PROCEDIMIENTO ABREVIADO EN EL CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL (REFORMA AL ARTICULO 635)”. Certifico que el trabajo presenta las orientaciones metodológicas de la Investigación Científica, cumpliendo así con las disposiciones emitidas por la Universidad Regional Autónoma de los Andes "UNIANDES" a través de la Facultad de Jurisprudencia; en tal virtud, puede ser sometido a sustentación. Puyo, Septiembre del 2015. ………………………………………… MSc. Francisco Alejandro Mantilla Muñoz TUTOR ii UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO DECLARACION DE AUTORIA DE TESIS Olga Piedad Chisag Azogue, portador de la Cédula de identidad N.- 1600454233, declaro que los resultados obtenidos en la investigación que presento como informe final, previo a la obtención del título de abogado de los tribunales de la Republica, son absolutamente originales, auténticos y personales, a excepción de aquellos criterios que han sido tomados de otros autores y documentos de los que realizo las citas correspondientes. En tal virtud expreso que el contenido, las conclusiones y los efectos legales y académicos que se desprenden del trabajo propuesto son de exclusiva responsabilidad de la autora. Olga Piedad Chisag Azogue C.I. 1600454233 iii DEDICATORIA Quiero dedicar esta tesis a toda mi Familia por estar allí cuando más lo necesite; en especial a mis hijas Jenny Solange y Kimberly Xiomara Olga piedad Chisag Azogue iv AGRADECIMIENTO A mis queridos maestros por su extraordinaria generosidad y de manera especial a MSc. Francisco Alejandro Mantilla Muñoz, dilecto profesor y amigo que apoyó esta investigación con gran entusiasmo y paciencia Olga Piedad Chisag Azogue v ÍNDICE CONTENIDO PAGS. Portada Certificado de tutor de tesis………………………………………………………. ii Declaración de autoría de tesis…………………………………………………… iii Dedicatoria……………………………………………………………………….. iv Agradecimiento…………………………………………………………………… v Índice……………………………………………………………………………… vi Resumen ejecutivo……………………………………………………………….. xii Summary…………………………………………………………………………. xiii INTRODUCCIÓN………………………………………………………………. 1 Antecedentes de la investigación…………………………………………………. 3 Planteamiento del problema………………………………………………………. 4 Formulación del problema………………………………………………………… 6 Delimitación del problema………………………………………........................... 6 Objeto de investigación y campo de acción………………………………………. 6 Identificación de la línea de investigación……………………………………....... 7 Objetivos………………………………………………………………………….. 7 Objetivo general…………………………………………………………………… 7 Objetivo (s) específico (s)…………………………………………………………. 7 Idea a defender…………………………………………………………………….. 7 Justificación del tema………………………………………………....................... 7 Breve explicación de la metodología investigativa Empleada…………….………. 9 Tipos de investigación………………………………………………………….. 10 Investigación bibliográfica……………………………………………………….. 10 Investigación de campo…………………………………………………………... 10 Investigación descriptiva…………………………………………………………. 10 Investigación aplicada……………………………………………………………. 10 Resumen de la estructura de la tesis: breve explicación de los capítulos de la tesis 11 Introducción……………………………………………………………………….. 11 vi Capítulo i. marco teórico …………………………………………………………. 11 Capítulo ii. marco metodológico y planteamiento de la propuesta……………….. 11 Capítulo iii. desarrollo de la propuesta…………………………………………… 12 Elementos de novedad, aporte teórico y significación práctica, ………………..... 12 CAPÍTULO I. ……………………………………………………………………. 14 MARCO TEÓRICO……………………………………………………………... 14 1.1. Origen y evolución del objeto de investigación………………………………. 14 1.2. Análisis de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de investigación 18 1.2.1. Ordenamiento jurídico……………………………………………………… 18 1.2.2. Codificación………………………………………………………………… 22 1.2.3. Código orgánico general de procesos………………………………………. 26 1.2.4. El procedimiento abreviado………………………………………………… 30 Objeto del procedimiento………………………………………………………….. 32 Del procedimiento abreviado y sus características……………………………....... 39 El procedimiento abreviado y la celeridad procesal………………………………. 42 Ventajas de la aplicación del procedimiento abreviado con respecto a la Celeridad procesal…………………………………………………………………. 42 Desventajas de la aplicación del procedimiento abreviado con respecto a la Celeridad procesal………………………………………………………………… 43 Principios…………………………………………………………………………. 43 El procedimiento abreviado y la economía procesal…………………………….. 43 El procedimiento abreviado y la oralidad………………………………………… 43 El procedimiento abreviado y la publicidad……………………………………… 44 El procedimiento abreviado y la contradicción…………………………………. 44 El procedimiento abreviado y la inmediación…………………………………… 44 Actuación de la fiscalía general del estado………………………………………. 45 Consecuencias de la negociación de la pena entre fiscal e imputado…………….. Importancia del criterio del ofendido en la negociación de la pena entre fiscal e 46 imputado…………………………………………………………………………… 47 Beneficiarios del procedimiento abreviado. ……………………………………… 48 vii El rol del fiscal en el procedimiento penal abreviado……………………………. 49 Facultades de la o el fiscal………………………………………………………… 51 Constitución de la república del ecuador…………………………………… 54 Valoración crítica de los conceptos principales de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de investigación…………………………………………………… 59 Análisis crítico sobre el objeto de investigación actual del sector, rama o empresa, contexto institucional…………………………………………………… 60 Conclusiones parciales del capítulo……………………………………………….. 62 CAPÍTULO II. MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA 2.1. Metodología de la investigación……………………………………………… 63 2.1.1. universo y muestra………………………………………………………….. 63 2.1.1.1 universo……………………………………………………………………. 63 2.1.1.2. Muestra……………………………………………………………………. 63 2.1.3. Técnica……………………………………………………………………... 64 2.1.4. Instrumento…………………………………………………………………. 64 2.1.5. Tabulación de las encuestas aplicadas a los profesionales del derecho…….. 65 2.2. Propuesta del investigador: modelo, sistema, metodología, procedimiento, entre otros, que realice el investigador……………………………………………. 74 2.3. Conclusiones parciales del capítulo……………………….............................. 74 CAPÍTULO III. DESARROLLO DE LA PROPUESTA………………………………………… 75 3.2. Objetivos……………………………………………………………………… 75 3.2.1 Objetivo general…………………………………………………………….. 75 3.2.2. Objetivos específicos……………………………………………………….. 75 3.3. Exposición de motivos……………………………………………………….. 75 3.3. Considerandos………………………………………………………………… 78 3.4. Resoluciones………………………………………………………………….. 79 3.2. Conclusiones parciales del capítulo………………………………………….. 79 Conclusiones generales. ………………………………………………………… 80 viii Recomendaciones……………………………………………………………….. 80 Bibliografía……………………………………………………………………… 81 Anexos…………………………………………………………………………… 84 ix ÍNDICE DE TABLAS Tabla 1 3.1.6. Tablas, figuras, análisis e interpretación de las encuestas aplicadas……….. Tabla 2 ¿Conoce Ud. Qué es el procedimiento abreviado?.................................................. Tabla 3 ¿Existe vulneración de los derechos del procesado al someterlo al procedimiento abreviado?................................................................................................................. Tabla 4 ¿Cree Ud. indispensable que el procesado debe admitir su participación y llegar a un acuerdo con él fiscal en el procedimiento abreviado………………………… Tabla 5 ¿Cree usted, el procesado se auto inculpa al aceptar el procedimiento abreviado? 65 66 67 68 69 Tabla 6 ¿Considera Usted que en el procedimiento abreviado se repara integralmente a la víctima?.................................................................................................................... 70 Tabla 7 ¿Se puede considerar al procedimiento abreviado como inconstitucional al permitir una auto inculpación?................................................................................ 71 Tabla 8 ¿Considera usted si al momento de la aplicación del procedimiento abreviado se toman en cuenta atenuantes y agravantes para establecer la pena?......................... 72 Tabla 9 ¿Puede suspenderse la pena impuesta en un procedimiento abreviado tomando en cuenta la gravedad de la conducta penalmente relevante?....................................... 73 x ÍNDICE DE FIGURAS Figura 1 3.1.6. Tablas, figuras, análisis e interpretación de las encuestas aplicadas………. Figura 2 ¿Conoce Ud. Qué es el procedimiento abreviado?................................................. Figura 3 ¿Existe vulneración de los derechos del procesado al someterlo al procedimiento abreviado?................................................................................................................. Figura 4 ¿Cree Ud. indispensable que el procesado debe admitir su participación y llegar a un acuerdo con él fiscal en el procedimiento abreviado………………………… Figura 5 ¿Cree usted, el procesado se auto inculpa al aceptar el procedimiento abreviado? 66 67 68 69 70 Figura 6 ¿Considera Usted que en el procedimiento abreviado se repara integralmente a la víctima?..................................................................................................................... 71 Figura 7 ¿Se puede considerar al procedimiento abreviado como inconstitucional al permitir un auto inculpación?.................................................................................. 72 Figura 8 ¿Considera usted si al momento de la aplicación del procedimiento abreviado se toman en cuenta atenuantes y agravantes para establecer la pena?.......................... 73 Figura 9 ¿Puede suspenderse la pena impuesta en un procedimiento abreviado tomando en cuenta la gravedad de la conducta penalmente relevante?........................................ 74 xi RESUMEN EJECUTIVO Proponer una ley reformatoria al Art. 635 de Código Orgánico Integral Penal, a fin de brindar una mayor seguridad jurídica al imputado al momento de decidir la aplicación del procedimiento abreviado. Mediante una ley reformatoria al Art. 635 de Código Orgánico Integral Penal, se dará cumplimiento a los Principios Constitucionales Para lo cual se basa en estudio de todas aquellas leyes y normas relacionadas principalmente a la seguridad jurídica al imputado al momento de decidir la aplicación del procedimiento abreviado, esto significa realizar un estudio y análisis de todos aquellos articulados existentes en la Constitución de la República del Ecuador. Y relacionadas expresamente con los derechos de protección. Por otro lado al realizar un estudio doctrinario y jurídico del procedimiento abreviado a lo que se suma la opinión recabada en la investigación y sus diferentes artículos ha permitido singularizar la reforma del Art. 35 en numeral 2, numeral 3, numeral 4 del Código Orgánico Integral Penal. Olga Piedad Chisag Azogue xii ABSTRACT The present research is to propose a law amending the al Art. 635 Integral Organic Code of Criminal in order to provide greater legal certainty to the accused when deciding the abbreviated procedure. Through a law amending the Art. 635 Integral Organic Code of Criminal, will be complied with constitutional principles. For which is based on study of all laws and norms be related primarily to legal security to the accused when deciding the application of summary procedure, this means conducting to study and analysis of all articulated existing in the Constitution of the Republic of Ecuador and expressly related rights protection. In addition for making a doctrinal and legal study of summary procedure to the opinion gathered in the investigation and its different items in addition has allowed singling reform of Art. 35 paragraph 2, section 3, paragraph 4 of Integral Organic Code of Criminal. Lic. Alexandra Terán TEACHER xiii INTRODUCCIÓN El Título VIII del Código Orgánico Integral Penal (COIP) dentro de los procedimientos especiales para la administración de justicia tipifica varios procedimientos que deben aplicarse, es así que el artículo 634 del mencionado código indica como procedimientos especiales los siguientes: 1. Procedimiento abreviado 2. Procedimiento directo 3. Procedimiento expedito 4. Procedimiento para el ejercicio privado de la acción penal. En el presente trabajo se realiza un estudio y análisis relacionado al procedimiento abreviado Al respecto, el Dr. Jorge Zavala Baquerizo, Jurisconsulto de amplia trayectoria, en relación al Procedimiento Abreviado, manifiesta que este procedimiento no es para todo tipo de delitos y que únicamente son efectivos y aplicables para aquellos delitos que no afectan de manera grave a la sociedad. En todo proceso, existen las partes intervinientes es así que, para una mayor comprensión se transcribe lo que indica el Código de Procedimiento penal en el Art. 70.Denominación y derechos.( Reformado por la Disposición Reformatoria Tercera, num. 1, de la Ley s/n, R.O. 544S, 9III2009; y, por la Disposición General Tercera de la Ley s/n, R.O. 555S, 24III2009); denomina procesado la persona a quien la Fiscal o el Fiscal atribuya participación en un acto punible como autor, cómplice o encubridor; y, acusado, la persona contra la cual se ha dictado auto de llamamiento a juicio o en contra de la cual se ha presentado una querella. Hay que establecer que el Derecho Procesal Penal asigna una denominación especial para la persona sometida a juicio, es así que la denominación variaba de conformidad con las etapas del procedimiento, dentro de una indagación previa se lo denominaba sospechoso, 1 en la etapa de instrucción fiscal acusado, en la etapa de juicio procesado, y en la etapa de impugnación sentenciado, con la vigencia del COIP tal diferenciación se eliminó denominándose en todas las etapas del procedimiento como procesado mas no de culpable Muchas veces, dentro de los procesos de Administración de Justicia, la víctima de un delito tiene que atravesar por diferentes dificultades sea especialmente de orden económico ya que tiene que afrontar los gastos, mediante el Procedimiento Abreviado, se busca no incurra en gastos y ni se vea desalentado de seguir la causa penal ya que a través del fiscal o el juez, sea esto de oficio o a petición de parte, se inicie el proceso donde se debe determinar el tipo de procedimiento de acuerdo a la gravedad del delito; en caso de seguir el procedimiento abreviado se logra la descongestión de la administración de justicia, el ahorro de gastos judiciales que hubieran tenido que incurrir tanto el imputado, como la víctima. Dice Zabala "En la actualidad existe una corriente generalizada de concluir el proceso penal de la manera más expeditiva bajo el pretexto del aumento de la delincuencia, la saturación de las leyes penales al crearse cada día nuevos tipos penales sin mayor estudio sobre la conveniencia de la criminalización de las nuevas conductas, el consiguiente aumento de trabajo de los jueces penales que permiten que cada día aumente la cantidad de presos sin condena que abarrotan las penitenciarías y cárceles del mundo. En definitiva, la finalidad proclamada abiertamente por unos defensores de tal procedimiento, y en ocasiones esbozadamente, es sencillamente utilitaria. En efecto, se dice que tiene por finalidad contribuir ―a la descongestión judicial y lograr mayor eficacia estatal en la función pública de administrar pronta y cumplida justicia‖. A su vez, se dice que el acusado sale beneficiado por cuanto ―se le resuelve de manera definitiva el cargo formulado y las rebajas punitivas‖ (ibidem). A lo largo de las presentes reflexiones observaremos si la finalidad utilitaria merece el sacrificio de principios y derechos constitucionales y legales." 2 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN. Es importante remitirse a la historia con el fin de conocer los orígenes del procedimiento objeto de estudio, por lo cual y en referencia a doctrinas de varios países y que han sido los más significativos y que hasta cierto punto influyeron dentro del análisis legislativo para incorporar el procedimiento abreviado a Legislación Ecuatoriana El sistema procesal penal abreviado adoptado por los países anglosajones, fue la base para que el Código de Procedimiento Penal Ecuatoriana adoptara en el sistema que para la administración de la justicia. En Estados Unidos de América, como ―plea bargaining‖, esto es, en traducción libre ―súplica negociada‖ y que es presentada en sus lineamientos generales por Jhon Langbein al decir que surge ―cuando el fiscal acusador induce al acusado a confesar su culpabilidad y a suspender su legítimo derecho constitucional a un juicio con jurado, a cambio de una sanción penal más benigna que aquella que hubiese podido imponer el jurado en un juicio normal. El fiscal puede ofrecer un beneficio en dos direcciones, bien en forma directa reduciendo los cargos o indirectamente a través de la aprobación que haga el juez de la recomendación sobre la sentencia‖. Por otra parte, en el Procedimiento Penal Europeo, específicamente en la legislación española desde el 28 de Diciembre de 1988, se incorpora al texto penal que reforma la Ley de Enjuiciamiento Penal; a partir de esa fecha, hasta la actualidad se lo ha venido utilizando hasta el punto en que para noventa y nueve por ciento de las causas se aplica el procedimiento abreviado. En la legislación penal italiana, el 24 de Octubre de 1989, se agrega al Nuevo Código de Procedimiento Penal cinco tipos de procedimientos especiales relacionados con el procedimiento abreviado, los mismo que fueron denominados de la siguiente manera: Procedimiento por Decreto, cuya sanción son las penas pecuniarias cuando el Ministerio Público así lo considere; Juicio Inmediato, cuando la prueba es evidente; Juicio Directísimo, para delitos flagrantes y cuando han confesado el cometimiento del ilícito; Aplicación de la pena a pedido de las partes, por acuerdo entre las partes se establece una sanción al infractor; 3 Juicio Abreviado, en la Audiencia Preliminar se da solución del conflicto a través de la sentencia, incluso con una disminución de la pena. Dentro de la legislación Portuguesa, el 1 de Enero de 1988, se agrega al sistema penal un capítulo denominado como procesos especiales, a los que se les denominó como proceso sumario, aplicado a los delitos flagrantes cuyas penas no excedan de tres años de prisión; proceso sumarísimo, aplicado a delitos leves, cuyas penas no superen los seis meses de prisión. El procedimiento abreviado, también fue acogido dentro de la legislación penal latinoamericana; en Argentina, se lo incorporó en el año de 1987, adoptando características similares a las del procedimiento abreviado, como por ejemplo, acuerdo del Tribunal, Fiscal y Defensor en cuanto a la selección de este procedimiento; Confesión del imputado; inexistencia de límites para la aplicación de la vía abreviada; facultad del Juzgador para omitir la recepción de pruebas; no aplicación de penas más severas que las solicitadas por el Fiscal. En Ecuador, se da origen al procedimiento abreviado a través del Registro Oficial No. 360 de 13 de Enero de 2000, el mismo que entró en vigencia el 13 de Julio de 2001, el procedimiento abreviado ha sido influenciado por legislaciones tanto latinoamericanas, como europeas, pero principalmente por la norteamericana, sin embargo se han mantenido diferencias considerables entre ellas, ya que cada legislación ha sido creada para aplicarse dentro de su territorio y de acuerdo con su realidad social. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. Hay que partir del hecho que, el procedimiento abreviado se fundamenta en la confesión del acusado, a quien se propone un ―negocio‖ por parte del fiscal, el cual tiene una gama de ofertas que hacer a cambio de un solo acto proveniente del acusado, cuál es su declaración en la cual acepta la autoría en el delito(Zabala, s/a) Disponible en http://www.revistajuridicaonline.com/ Se supone que como resultado, aparentemente, son favorecidas las dos partes, esto es, el fiscal porque se adjudica un ―triunfo‖ y se ahorra el trabajo de probar la existencia jurídica del delito y la culpabilidad del acusado; y el acusado porque se beneficia de una 4 pena negociada, diferenciada del tiempo de condena que podría recibir si se sustancia el proceso normalmente. Como se puede analizar, una de las instancias es la declaratoria de culpabilidad y la opción de negociar con el fiscal la pena, convirtiéndose en un acto que se contrapone a los principios de la justicia dejando un lado inclusive, el interés de los afectados. En efecto, dice el Art. 370, ib., que para que se acepte el procedimiento abreviado es necesario que ―el fiscal o el imputado‖ propongan el procedimiento abreviado en un escrito que deben presentar ante el juez que estuviere en ese momento en conocimiento del proceso. En efecto, es necesario considerar, ante todo, que el acusado está pactando con el fiscal a base de una concesión mutua, esto es, que el imputado entrega su confesión a base de que se le imponga una pena disminuida sensiblemente Además para verificar la factibilidad de la aplicación del procedimiento abreviado es necesario que el delito cometido por el acusado se encuentre enlazado con una pena máxima privativa de libertad de hasta diez años (Art. 365 COIP) convirtiéndose en un requisito de procedibilidad que debe ser garantizado por los sujetos procesales. El Art. 77.- Numeral 7, literal c, de la Constitución Ecuatoriana tipifica que: Nadie podrá ser forzado a declarar en contra de sí mismo, sobre asuntos que puedan ocasionar su responsabilidad penal. El artículo 81 del Código de Procedimiento Penal, corrobora este postulado constitucional reconociendo el derecho de toda persona a no autoincriminarse‖ Si bien es cierto en el procedimiento abreviado, el imputado no es forzado a declararse culpable, pero en cierto modo se le está obligando a aceptar la culpabilidad en razón de la disminución de la sentencia. Por otro lado a ser el fiscal quien propone la aceptación del delito, y la fijación de la pena, se está convirtiendo en juez, función que no le corresponde dentro del proceso por cuanto en la normativa vigente COIP se indica dentro de la tipificación que el juez no podrá emitir una sentencia mayor a la señalada por el fiscal. 5 Consecuencias de la negociación de la pena entre Fiscal e imputado: Dentro del procedimiento abreviado el papel que desempeña el Fiscal es distinto al que desarrolla habitualmente; es decir que por lo general el Fiscal se encarga de investigar lo hecho y el delito en sí; sin embargo dentro de este procedimiento hace las veces de medidor buscando la confesión del imputado ofreciendo a cambio la reducción de la pena. Indudablemente, el procedimiento abreviado, es un aporte a la celeridad, oralidad, publicidad, contradicción e inmediación, toda vez que al momento de aceptar el cometimiento del delito y negociar la pena se está obviando la necesidad de aportar pruebas, comprobar hechos, pero también se contrapone al principio del debido proceso, constituyendo papel protagónico el fiscal sin que exista una norma que tipifique su actuación dentro del proceso señalado. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA. La inexistencia de algunos añadidos en el artículos 635 del COIP., se contraponen a los principios constitucionales de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, contradicción, celeridad, oralidad. DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA. La presente investigación se realizó con los Profesionales del Derecho calificados en el Consejo de la Judicatura; durante el período comprendido entre los meses de marzo y julio de 2015. OBJETO DE INVESTIGACIÓN Y CAMPO DE ACCIÓN. El objeto de investigación constituye el Código Orgánico Integral Penal; El campo de acción es el Procedimiento abreviado. 6 IDENTIFICACIÓN DE LA LÍNEA DE INVESTIGACIÓN. La línea de investigación es la administración de justicia OBJETIVOS OBJETIVO GENERAL Proponer una ley reformatoria al numeral 635 del COIP, que complemente trámite del procedimiento abreviado. OBJETIVO (S) ESPECÍFICO (S) Analizar el COIP y leyes relacionadas a los delitos penales en las personas imputadas como fundamento científico de la investigación. Realizar una investigación de campo, para conocer el criterio de los Profesionales del Derecho en razón del problema que se investiga. Elaborar el marco jurídico del ante proyecto de ley reformatoria, con todos sus componentes. IDEA A DEFENDER Mediante una ley reformatoria al numeral 635 del COIP, que complemente trámite del procedimiento abreviado, se mejorará el mismo y se dará respetará los principios constitucionales del debido proceso y garantías de las personas en los procesos judiciales. JUSTIFICACIÓN DEL TEMA La administración de justicia, muchas de las veces se estanca por los procedimientos que se debe seguir, desde luego en aras de su mejor aplicación lo que causa malestar en las partes involucradas y en varios casos, se convierte en un espacio que afectan la economía del procesado y del acusador, de allí la importancia de la aplicación del procedimiento abreviado, el mismo que debe ser dictaminado por el Juez o Jueza donde se resuelve el caso. 7 Sin embargo de ello, en el COIP, expresamente en título viii que trata de los procedimientos especiales, se nota ciertas falencias en lo que tiene que ver a la intervención de las partes, especialmente la del Fiscal que es quien propone al imputado acogerse a este procedimiento, constituyéndose en una facultad que asume y que únicamente le corresponde a la Jueza o al Juez que ventila el caso; esto en razón de que desde su inicio, el artículo 635 que corresponde a las reglas en el numeral 2. Manifiesta: "La propuesta de la o el fiscal podrá presentarse desde la audiencia de formulación de cargos hasta la audiencia de evaluación y preparatoria de juicio." Al igual tenor el artículo 636 que tipifica sobre el trámite a seguirse, die "La o el fiscal propondrá a la persona procesada y a la o al defensor público o privado acogerse al procedimiento abreviado y de aceptar acordará la calificación jurídica del hecho punible y la pena." [...]La o el fiscal solicitará por escrito o de forma oral el sometimiento a procedimiento abreviado a la o al juzgador competente, acreditando todos los requisitos previstos, así como la determinación de la pena reducida acordada.[...] [...]La pena sugerida será el resultado del análisis de los hechos imputado y aceptados y de la aplicación de circunstancias atenuantes, conforme lo previsto en este Código, sin que la rebaja sea menor al tercio de la pena mínima prevista en el tipo penal.[...] En relación a la pena sugerida, es el Fiscal quien sugiere quien hasta cierto punto está fijando la misma que desde luego no puede ser menor al tercio prevista, pero es ahí donde también donde quedan los dos tercios de la pena prevista que pueden dar origen a muchas tergiversaciones. De allí que, la presente propuesta se justifica ya que, al completar la parte pertinente, en el objeto razón del presente estudio, se estará mejorando los procesos garantizando de esta forma, tanto el interés del estado por medio del Sr. Fiscal, del o los imputados y del o los agraviados en el delito que tramite el procedimiento respectivo.. 8 El trabajo además, se justifica porque, constituye un espacio de investigación de casos, investigación bibliográfica que ha permitido adquirir nuevos conocimientos en el campo del derecho, mediante el análisis y la reflexión realizada al respecto. De igual manera, la aplicación de las técnicas, métodos y procedimientos de la investigación científica, permitieron conocer el criterio de los Profesionales del Derecho y dejar una inquietud en el campo profesional y que amerita ser estudiado. BREVE EXPLICACIÓN DE LA METODOLOGÍA INVESTIGATIVA EMPLEADA La metodología, dentro de los procesos de la investigación, constituye el camino que permite llegar a la verdad, es decir, realizar un análisis de los factores interviniente dentro de un proceso y que especialmente buscando las posibles causas y efectos que ocasionan un problema; de allí la necesidad de aplicar métodos, técnicas y procedimientos para poder alcanzar datos fidedigno y que a su vez van a servir para buscar las mejores alternativas de solución para el problema que se estudia. Bajo las condiciones en que realiza el presente trabajo, es una investigación eminentemente socio jurídica y que no necesita plantear un hipótesis sino más bien plantear una idea a defender, la misma que debe ser fundamentada jurídicamente y en base a las leyes existentes, sin obviar el análisis de profesionales y las propias reflexiones que sobre el objeto de investigación se realizan. Los métodos aplicados fueron: Analítico - sintético: no puede existir un estudio donde no intervenga el análisis, esto permite observar el fenómeno desde diferentes ópticas y en diferentes aspectos, bajo cuyos resultados se puede realizar síntesis que se plasman como aspectos generalizados del objeto que se estudió. Histórico comparado: en la investigación jurídica, es necesario acudir a fuentes históricas para por medio de ellas conocer la evolución de las leyes y por ende del entorno 9 social, de allí que la investigación aplicada responda a postulados histórico comparados con la realidad en función a los escenarios sociales o contexto en que fueron aplicadas. TIPOS DE INVESTIGACIÓN El presente trabajo investigativo se basó en los siguientes tipos de investigación: Investigación Bibliográfica. Por cuanto la investigación del tema es importante fundamentar tomando como referencia los libros y documentos que permiten tener una visión sobre la evolución de la Legislación en el País. Investigación de campo. Por cuanto el estudio se lo realizó en la provincia del Pastaza aplicando encuestas a profesionales del Derecho. Investigación Descriptiva. En virtud de que se realizó un examen minucioso de las distintas situaciones que se enfrenta la Legislación sin olvidarnos de los sujetos que intervienen, los derechos y garantías que se deberían contemplarse Investigación Aplicada. Debido a que se orienta a resolver un problema práctico que día a día se enfrenta el imputado. RESUMEN DE LA ESTRUCTURA DE LA TESIS: BREVE EXPLICACIÓN DE LOS CAPÍTULOS DE LA TESIS. INTRODUCCIÓN 10 En este apartado constan todos los aspectos concernientes al problema, partiendo de los antecedentes, a la problematización, definiendo además el objeto, campo y línea de investigación a la que se circunscribe el problema, plantea una idea a defender y se expone las razones del trabajo. Por último se realiza un análisis sobre la novedad del trabajo, el aporte teórico y la significación práctica. CAPÍTULO I. MARCO TEÓRICO Con el aporte de la investigación bibliográfica se llega a elaborar el Marco Teórico que sintetiza el criterio de varios autores y que fundamentan científicamente el trabajo. De igual forma se concluye con las respectivas conclusiones. CAPÍTULO II. MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA. Se inicia este capítulo con la Caracterización del sector, rama, empresa, contexto institucional o problema seleccionado para la investigación. Durante el proceso de investigación se utilizaron los métodos, técnicas e instrumentos de la Investigación Científica. Los datos recolectados fueron tabulados, analizados e interpretados transformándolos estadísticamente para poder emitir las conclusiones y recomendaciones necesarias. Queda, además, planteado la propuesta. CAPÍTULO III. DESARROLLO DE LA PROPUESTA Con los resultados alcanzados en la investigación, se plantea la propuesta con todos sus componentes, transformándole en una propuesta de Ley Reformatoria que constituye la razón de la investigación y la solución al problema detectado en la misma. Se concluye el trabajo con: 11 Conclusiones generales. Recomendaciones Bibliografía Anexos ELEMENTOS DE NOVEDAD, APORTE TEÓRICO Y SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA, El mundo y la sociedad están cada día en un cambio vertiginoso que obliga a que los sistemas cambien y vayan adaptándose a los mismos, de estos cambios no está excepto el Sistema de Administración de Justicia en el Ecuador, de allí que los procedimientos que pueden ser aplicados, buscan un ahorro fiscal y un menor tiempo en los trámites, desde luego, siempre y cuando esté tipificado en el COIP de reciente aprobación. Por lo que se requiere que existan un nuevos paradigmas, una nueva visión, de quienes ejercen una potestad o atribución en el ámbito de la administración de justicia que es cumplir con los fines del Estado, dentro de los límites del poder, lo que se configura con el respeto al principio de legalidad, que quizás eventualmente será reconocido como una de las características más notables de esta era administrativa. De allí que, el trabajo que se presenta constituye un aporte hacia el campo del Derecho y especialmente al mejoramiento de un procedimiento que muy poco se hace uso para la administración de justicia, y que, se constituye en una alternativa de evacuación de los juicios en forma más rápida y oportuna, con resultados propios de un proceso, desde luego, la reforma que se presenta, que no son sino aspectos complementarios, darán mayores y mejores resultados, con un aporte práctico y objetivo hacia el cumplimiento de los principios constitucionales en materia de Derecho. 12 CAPÍTULO I. MARCO TEÓRICO 1.1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL OBJETO DE INVESTIGACIÓN. Las sociedades a los largo de la historia, han visto la manera de mantener la paz y la armonía entre los ciudadanos de la misma, de allí la necesidad de establecer normas que permitan la convivencia bajo el respeto de las normas establecidas y socialmente aceptadas provenientes del órgano legislativo. El primer código que se conoce es el Hammurabi considerado una de las maravillas dentro de la jurisprudencia y las leyes realizadas por los seres humanos; data de 1692 AC. Y constituyen uno de los primeros conjuntos de leyes que se han encontrado, fue ubicado en Mesopotamia. Rey de Babilonia de la estirpe de los amorreos, sexto de la primera dinastía babilónica, sucedió a su padre a la edad de entre 25 y 30 años. Hasta entonces, había dedicado su vida al estudio de la diplomacia, la milicia y la cultura. Cuando accedió al trono, sus poderosos rivales Shamsi-Adad I de Asiria, Rim-Sin de Larsa y Dadusha de Eshnunna ya eran hombres maduros o ancianos. Antes de comenzar su febril campaña de conquistas, Hammurabi se dedicó a sentar las bases de su Imperio, recomponiéndolo social y económicamente. Hecho esto comenzó sus luchas contra Asiria, el Elam, Larsa y Eshnunna, en las que saqueó Gutium, Maniksum y multitud de otras poblaciones. Tras las conquistas Hammurabi supo consolidar su imperio unificando su lengua, su religión y sus leyes. Es este último capítulo el que le ha hecho célebre, ya que su Código Hammurabi, además de ser uno de las primeras iniciativas legislativas de la Humanidad, se ha convertido con los siglos en todo un icono cultural. .(disponible en http://www.historiaclasica.com/2007/06/quin-fue-hammurabi.html) La Ley de Hammurabi se presenta como una gran estela de basalto, de 2.25 metros de alto. En la parte superior existe una escultura que representa a Hammrabi de pie delante 13 del dios Sol de Mesopotamia. Debajo leyes que rigen la vida cotidiana, el objeto de esta ley fue la de homogenizar jurídicamente el reino de Hammurabi, de este modo se compartía en el reino una cultura común y el rey, podía controlar con mayor facilidad. Las leyes del Código de Hammurabi, (numeradas del 1 al 282, aunque faltan los números 13, 66–99 y 110–111) están inscritas en babilonio antiguo y fijan diversas reglas de la vida cotidiana. Norman particularmente:La jerarquización de la sociedad: existen tres grupos, los hombres libres, los "muskenu" (quienes se especula podrían ser siervos o subalternos) y los esclavos. Los precios: los honorarios de los médicos varían según se atienda a un hombre libre o a un esclavo. Los salarios: varían según la naturaleza de los trabajos realizados. La responsabilidad profesional: un arquitecto que haya construido una casa que se desplome sobre sus ocupantes y les haya causado la muerte es condenado a la pena de muerte. El funcionamiento judicial: la justicia la imparten los tribunales y se puede apelar al rey; los fallos se deben plasmar por escrito. Las penas: aparece inscrita toda una escala de penas según los delitos y crímenes cometidos. La base de esta escala es la Ley del Talión. Se tratan también el robo, la actividad agrícola (o pecuaria), el daño a la propiedad, los derechos de la mujer, los derechos en el matrimonio, los derechos de los menores, los derechos de los esclavos, homicidio, muerte y lesiones. El castigo varía según el tipo de delincuente y de víctima. En concordancia con lo indicado, se puede concebir la importancia que se dio a la sociedad de aquella época en lo que tiene relación a la jerarquización de la sociedad, los precios, los salarios, la responsabilidad, el funcionamiento judicial, las penas, entre otros, esto permite deducir que existía una organización de aplicar las sanciones correspondientes, por lo que se puede considerar que fue el primer sistema de justicia, ya que, al existir un delito, también se aplicaba una pena y desde luego alguien tenía que ejercer esa potestad la misma que recaía en el rey 14 La primera compilación jurídica de importancia fue realizada por los Romanos(códigos, hermogeniano y teodosian) que culminaron con la obra de Justiniano, obra del jurisconsulto Tribonianoe impulsada por el emperador bizantino. Por decisión del emperador fue sancionado el Corpus Juris Civiles, conformado por el Digesto, las Institutas, el Código y las Novelas. El Digesto contenía la doctrina de figuras célebres como Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo, Modestino y Celso. Las Institutas contenían las fórmulas de Derecho elementales, y aunque hasta ese momento tenían vigencia legal, estaban especialmente dedicadas a los estudiantes de Derecho. Finalmente se encontraban el Código, que condensaba las constituciones de los emperadores anteriores a Justiniano que conservaban un interés actual, y las Novelas, que agrupaban las constituciones de Justiniano. Mientras que en el Imperio romano de Oriente se utilizaban la compilación justinianea, en occidente debido a la caída del imperio los diferentes pueblos germánicos utilizaban una legislación que si bien se encontraban inspiradas en el Derecho Romano, se encontraban imbuidas con principios ancestrales de esos pueblos. Al comienzo de la dominación de los visigodos, España mantuvo una legislación dividida: se aplicaba la legislación romana a los hispano-romanos y a los visigodos las leyes bárbaras. Pero con el correr del tiempo necesario adoptar una legislación unificada, proceso que se cumplió con el Código de Eurico, el Breviario de Alarico (Lex Romana Visigothorum), el Código de Leovigildo y el Código de Recesvinto (Liber Iudiciurum o Lex Visigothorum). Durante la Alta edad Media surgió un movimiento codificador que culminó con la legislación de Alfonso X: el Fuero Viejo de Castilla en 1.212.., el Fuero Real en 1254 y las Siete Partidas en 1265. A partir del siglo XIX, todos los países de Europa eIberoamérica, y varios de África, Asia y Oceanía comenzaron a aprobar códigos civiles. No obstante, la primera ley que utilizó esta denominación fue el Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis de 1756 (de Baviera); le siguió, en 1792, un cuerpo legal que incluía Dercho civil, pelan y político, , el Allgemeines Landrecht für die Preussischen Staaten (de Federico II de Prusia), y que 15 ejerció una fuerte influencia en la legislación posterior. De todas maneras, ambos aún no satisfacían los cánones del movimiento codificador moderno del Derecho. El código que de manera sobresaliente recogió los requisitos que, a partir de la Ilustración, fueron estableciéndose sobre la forma de un cuerpo legislativo moderno, fue el Códe Civil que promulgó Napoleón en 1804. Este resultó ser el modelo que, por imitación o imposición, se expandió por los países europeos y americanos. (Disponible en https://es.wikipedia.org/wiki/Codificaci%C3%B3n_(derecho) La última ley denominada Código General de Procesos tiene su primer debate el 21 y 26 de agosto de 2014; el segundo debate el 10, 12 y 26 de marzo de 2015 y se pronunció sobre la objeción parcial del Presidente Constitucional de la República el 12 de mayo de 2015 fue publicada en el Registro Oficial Registro Nº 506 -- Viernes 22 de mayo de 2015 De acuerdo a la exposición de motivos para la aprobación ―CÓDIGO ORGÁNICO GENERAL DE PROCESOS‖, se describe un aspecto histórico el mismo que se transcribe: "Antes y después de 1835 se expidieron leyes con diversas denominaciones que normaron el ―enjuiciamiento civil‖ en el Ecuador. Sin embargo, la historia del derecho ecuatoriano reconoce como primer Código de Procedimiento Civil al que se promulgó con el título de Código de Enjuiciamientos en Materia Civil, expedido en 1869, por la Asamblea Nacional Constituyente. El Código de Enjuiciamientos en Materia Civil de 1869 tenía dos secciones: la primera: De la jurisdicción civil, de las personas que la ejercen y de los que intervienen en los juicios, parte que a su vez se subdividía en dos títulos: el inicial: De la jurisdicción y el fuero y el restante: De los jueces, de los asesores, del actor y del reo, de los abogados, de los defensores públicos, de los procuradores, de los secretarios relatores, de los escribanos, de los alguaciles, de los peritos y de los intérpretes. La segunda sección trataba sobre: Los juicios, dividiéndose en tres especies: De los juicios en general; De la sustanciación de los juicios y De las disposiciones comunes.(Lovato, 2005). Diez años después, en 1879, fue sustituido por el Código de Enjuiciamientos en Materia Civil. En el Código de 1890, por primera vez, se dividió el proceso 16 civil de la organización judicial, al emitirse la Ley Orgánica del Poder Judicial. La denominación Código de Procedimiento Civil, vigente desde 1938, se empezó a utilizar en el cuerpo legal expedido con ese título, bajo la administración del General Alberto Enríquez Gallo, Jefe Supremo de la República. (Disponible en www.funcionjudicial.gob.ec.) Si el derecho procesal constituye ―el conjunto armónico de principios que reglan la jurisdicción y el procedimiento, sustentan principios que deben observarse para que la Autoridad Judicial aplique la ley y haga efectivos los derechos de los individuos‖(Peñaherrera, 2005) , se puede concluir en la importancia de esta materia, pues de su eficacia jurídica depende en mucho, el pleno y oportuno ejercicio de los derechos constitucionales." De acuerdo a disposiciones derogatorias constantes Código General de Procesos; la Primera disposición tipifica "Deróguese el Código de Procedimiento Civil, codificación publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 58 de 12 de julio de 2005 y todas sus posteriores reformas." 1.2. Análisis de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de investigación 1.2.1. Ordenamiento Jurídico Hace referencia a ese derecho objetivo, es decir, al conjunto de normas por las que se rige una sociedad. Se puede definir como un conjunto sistemático de reglas, principios o directrices a través de las cuales se regula la organización de la sociedad. Existen al menos dos concepciones del origen del ordenamiento jurídico: La corriente normativa nos dice que el ordenamiento es un conjunto de normas que se entienden y que se rigen de acuerdo con una serie de Juicios de valor, creencias y convicciones. Su base es el lusnaturalismo. La corriente institucional establece que el ordenamiento jurídico está formado por la sociedad, por los mecanismos que producen aplican y garantizan las normas, por todas las instituciones y los criterios de aplicación. Su base es el juspositivismo. 17 El ordenamiento jurídico es una realidad orgánica, es decir, no es un nuevo conjunto de normas sino que también son las formas de elaboración, desarrollo, aplicación y enjuiciamiento, se caracteriza por la estatalidad de las normas, ya que éstas son dictadas por los órganos a los que la constitución atribuye potestad normativa. Otra característica es la unidad formal del ordenamiento jurídico, es decir, cada tipo de norma en función de su fuente de producción va a ser igual a las que siguen su misma forma aunque el contenido sea distinto. El resultado de la armonización de dos o tres órdenes normativos: En el caso del Estado Español: ordenamiento estatal, ordenamiento autonómico y ordenamiento comunitario. En el caso de estados federales como Estados Unidos, Brasil, Argentina, México o Canadá: ordenamiento jurídico federal y ordenamientos jurídicos de las entidades federativas. Las normas interactúan entre sí, y si están interconectadas basándose en principios de aplicación general, se habla de sistema jurídico. Según el jurista inglés de la universidad de Oxford, Herbert H. Hart, el derecho está formado por dos tipos de reglas jurídicas: las reglas jurídicas primarias que imponen obligaciones de conducta (por ejemplo, la regla por la cual es obligatorio pagar impuestos), mientras que las reglas jurídicas secundarias confieren potestades para que algunas personas introduzcan reglas primarias (por ejemplo, la regla que faculta a la Cámara de Diputados a fijar los impuestos). Un sistema jurídico es, de acuerdo con Hart, un conjunto de reglas jurídicas primarias y secundarias que goza de cierta eficacia. Ordenamiento Simple: aquel que es propio de cada institución particular, que es coherente e incompleto, ya que necesita estar en conexión con un ordenamiento general. Ordenamiento Complejo: aquel de ámbito general compuesto de un ordenamiento base, y por el ordenamiento de las instituciones, éste es completo. Este ordenamiento general, está formado por un conjunto de sistemas y por un conjunto de ordenamientos relacionados con base en 4 principios: Principio de Separación: esos ordenamientos particulares tienen autonomía propia, están relacionados entre sí por un vértice común. 18 Principio de Cooperación: Los distintos ordenamientos deben de mantener relaciones con el ordenamiento general. Principio de Supremacía: el sistema general, tiene una posición de superioridad material. Principio de Complementariedad: está en relación con el de cooperación. Dentro de los procedimientos y las leyes, existen las denominadas lagunas, las mismas que es considerada como una falta, una insuficiencia de regulación jurídica dentro del ordenamiento esta lagunas deben ser resueltas por el propio sistema que se auto compone ante la ausencia de normar. La doctrina establece, entre otros, dos tipos de lagunas Lagunas de Ley: Significa que no existe una ley que pueda resolver el supuesto planteado. Lagunas de Derecho: No existe ni ley, ni costumbre, ni principio general que pueda resolver ese caso. No están admitidas por lo general en los ordenamientos jurídicos, en virtud del principio de inexcusabilidad de los tribunales, por el cual los tribunales de justicia deben conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, aún no habiendo ley que resuelva la contienda sometida a su competencia, pudiendo para ello apoyarse en los principios generales del Derecho y la equidad natural. Para solucionar el tema de las lagunas se puede recurrir a dos sistemas: Sistema de Autointegración: consiste en solucionar la falta de regulación a través del propio ordenamiento jurídico y dentro del ámbito de la propia fuente dominante que va a ser la ley. Dentro de este método debemos señalar dos procedimientos: La aplicación de la analogía supone que las normas jurídicas no contemplen un supuesto específico, pero regulen otro semejante, apreciándose entre ambos identidad de 19 razón. Gramaticalmente, analogía supone la relación de semejanza entre distintas cosas. Jurídicamente consiste en aplicar a un supuesto carente de regulación la solución que el ordenamiento da a un supuesto similar. Sistema de Heterointegración: consiste en solucionar la falta de regulación acudiendo a otras fuentes distintas a la dominante, o acudiendo a otros ordenamientos. En este procedimiento destaca la utilización de la equidad (la equidad viene a significar justicia, rectitud) y la equidad es la adaptación de la norma a la complejidad de la vida social. Cuando se dice que la equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas si bien las resoluciones de los tribunales solo podrán descansar de manera exclusiva en ella, cuando la ley expresamente lo permita. Un ordenamiento no es coherente cuando existe el denominado problema de las antinomias o conflictos de normas. Existe antinomia cuando dos o más normas, que pertenecen al mismo ordenamiento imputan al mismo caso soluciones incompatibles entre sí, y que dan lugar a que la aplicación simultánea de las normas produzca resultados incompatibles e imposibles. De ahí que se tenga que elegir entre unas y otras. Si existe conflicto entre una obligación y una prohibición en relación a una misma materia hay una incompatibilidad. También existe contradicción entre una obligación y permiso negativo y entre prohibición y permiso positivo, siempre que regulen la misma materia. Según el profesor Ross, puede existir antinomia total que es cuando existe una incompatibilidad absoluta, ya que coinciden totalmente los campos de aplicación. Para solucionar las antinomias surge la aplicación de principios, así Principio de Jerarquía Normativa: establece que la norma superior prevalece sobre la inferior (lex superior derogat inferiori). Así, la Constitución prevalece sobre toda otra norma jurídica y estas se deben ajustar a ella, no pudiendo ser contradictorias entre sí. Principio de Cronología o Temporalidad: supone que toda norma posterior de igual rango deroga a la anterior (lex posterior derogat priori). 20 Principio de Especialidad: supone que la norma especial prevalece sobre la general (lex specialis derogat generali). Para Norberto Bobbio (2009) establece que cuando se dé el conflicto entre el criterio jerárquico y el cronológico siempre se resolverá a favor del jerárquico (será aplicable la norma superior). Si el conflicto se da entre el criterio cronológico y especial se resolverá a favor del especial (será aplicable la norma específica). En el caso de conflicto entre el criterio jerárquico y el especial, la solución dependerá del intérprete, quien aplicará uno u otro criterio, de acuerdo con las circunstancias (será el juez quien decida). Aparte de estos principios existen otros que debemos tener en cuenta, que son: La aplicación analógica La supremacía de la ley La sujeción al sistema de fuentes con el principio de Lura Novit Curia 1.2.2. Codificación. La Codificación es la agrupación orgánica, sistemática y completa—generalmente un cuerpo legal llamado código— de todas las normas que se refieren a una misma materia no permitiendo contradicción ni ambigüedad y, teniendo ellas una vida unitaria con las siguientes característica: Orgánica, porque las leyes que la integran forman un todo, en el cual las partes se hallan dispuestas guardando consonancia y armonía. Es Sistemática porque todas disposiciones que lo componen se hallan ordenadamente relacionadas entre sí. Es Completa por que debería contener todas las normas de una misma especie, vigentes en un determinado momento histórico y resulta de un órgano homogéneo que es consecuencia de la reducción ordenada de un conjunto de normas positivas de la codificación (positivas, del latín positum¸ ‗puestas‘, ‗establecidas‘). La codificación es un proceso, el código es el resultado material de la codificación. Recopilación y el Ordenamiento cronológico o por materia de leyes dictadas en distintas 21 ocasiones, conservando cada una de ellas su individualidad, no obstante de su inclusión en un libro o conjunto de libros para facilitar su manejo. En la codificación, una ley reformadora dictada posteriormente pierde su individualidad, en la recopilación, esto no sucede así. En cada momento histórico, la predisposición codificadora despliega especiales caracteres. Puede inspirarla el deseo de aclarar una masa confusa de preceptos, y de hacer así más inteligible el Derecho vigente; por ejemplo el anhelo de unificar una pluralidad legislativa de un determinado país, donde existen varias legislaciones o la aspiración de sustituir de una vez un Derecho que no corresponde a las nuevas circunstancias políticas, sociales o económicas que existen en un país. Teorías La tendencia a reunir en códigos las legislaciones de diferentes ramas del Derecho es cada vez más acentuada, porque sus ventajas no pueden ser desconocidas. Lo que sucede es que sólo son susceptibles de codificación aquellas normas legales que ofrecen gran permanencia, como ocurre con las del Derecho Civil o, por lo menos, una relativa permanencia, como las penales. Otras ramas legislativas son difíciles de codificar, por ejemplo normas jurídicas del Derecho Administrativo o del Derecho del Trabajo, porque se encuentran en permanente, casi diaria, evolución. De ahí que constituya un motivo de constante polémica la posibilidad o, siquiera, la conveniencia de formar un código de estos sectores del Derecho. Tampoco tendría sentido ni utilidad codificar la legislación política o la sanitaria o la educativa u otras similarmente cambiantes. La utilidad de las codificaciones en general, ha sido puesta en duda en numerosas ocasiones. Existen dos teorías fundamentales para la codificación: (Bobbio, 1997) que se expresan a continuación: La teoría negativa dice la codificación estanca el Derecho. Impide su ulterior evolución sofocando la fuente originaria que lo crea, y si a pesar de esto la evolución 22 continúa, resulta inútil la codificación, porque bien pronto el Código queda superado por las nuevas producciones espontáneas del pueblo, y anticuándose en breve tiempo es inútil. La teoría positiva dice que la codificación: Facilita el conocimiento y aplicación didáctica oportuna. No puede desconocerse que las ventajas son en todo caso muy superiores a los inconvenientes. Desde luego, la codificación simplifica el conocimiento del Derecho, pues es mucho más fácil conocer las normas jurídicas cuando están todas concentradas, por decirlo así, en un cuerpo jurídico que cuando se hallan dispersas en innumerables leyes. El abogado, el juez y el estudiante encuentran su labor mucho más fácil. Procura la generalización de los principios y normas. Además, la ley, por la misma razón anterior, queda al alcance de un mayor número de ciudadanos que cuando está dispersa en diversos textos. Por otro lado, la jurisprudencia actual maraca una tendencia a renovar la ley sin alterar su texto. Cuando encuentra normas inadecuadas al momento presente, busca el sentido de la ley que más acomoda al espíritu de la época, y es ese sentido el que aplica al caso concreto sometido a su conocimiento. La teoría mixta dice que es posible una codificación parcial del Derecho ya que debido a su permanente cambio es imposible una codificación total. Todo código encarna puntos especiales así: El relacionado con las materias que debe abarcar, el referente al plan que deben seguir en el ordenamiento de los preceptos, y, el que atañe al lenguaje de los códigos. Materias que debe abarcar Hasta la fecha ha prevalecido la tendencia de asignar a cada Código la totalidad de una rama del Derecho. Así, el Código Civil de un país legisla todo lo relacionado con el Derecho Civil de ese país; el Código de Comercio, todo lo relativo al Derecho Comercial, entre otras. 23 Últimamente, sin embargo, algunos autores han propugnado la idea de que haya códigos especiales para cada institución principal, o sea, debería existir un Código de las relaciones de familia, otro de la propiedad, otro de las obligaciones. Ciertos países han puesto en práctica la teoría Suiza, Rusia. Por ejemplo, éste último tiene aliado de su Código Civil un Código de la Familia que prescribe disposiciones relativas al matrimonio, la familia y la tutela; Suiza tiene un Código Federal de las Obligaciones, que se considera como el libro V del Código Civil. El Código Suizo de las Obligaciones presenta la importante característica (que también constituye otra tendencia moderna), de comprender, unificada, la legislación civil y mercantil sobre las obligaciones (De Buen Demofilo, Introducción Al Estudio Del Derecho Civil, Madrid, España, Barral, 1932, página 253). Existen diversos planes que se desenvuelven obedeciendo a determinados criterios de lógica y conveniencia. Así, se dice que el Derecho de Sucesión debe tratarse después del Derecho de Familia, porque aquél resultaría ininteligible si no se le diera por base la exposición completa y detallada de éste. Varios jurisconsultos han propuesto planes. Entre los más célebres figuran los de Gayo y Savigny. El de este último es por ejemplo el plan modernamente más aceptado, y su orden es el siguiente: Parte general. Derecho de las cosas. Obligaciones. Derecho de Familia. Sucesiones. Lenguaje de los Códigos Se ha discutido la conveniencia de redactar los Códigos con arreglo a una estricta terminología científica (al modo del Código Civil Alemán) o de escribirlos, por el contrario, con un idioma sencillo, asequible a todos (al modo del Código Civil Francés). Se ha acentuado, en todo caso, la conveniencia de dar claridad y precisión a las leyes, evitando las inconveniencias de una terminología imperfecta. En cuanto a las características del lenguaje empleado por el legislador en la redacción de los preceptos legales, ha habido una evolución notoria. 24 El pueblo tiene un espíritu que se refleja en una serie de manifestaciones: Moral, Derecho, Arte, Lenguaje, los cuales son producto espontáneo de este espíritu popular. Así como el Lenguaje se desarrolla espontánea e independientemente de los gramáticos, los cuales solo posteriormente fijan sus principios y reglas, así también el Derecho no es creación del legislador, sino, es una elaboración instintiva que se manifiesta mediante la costumbre, y solo más tarde los juristas le etiquetan reglas. Cada pueblo forma su Derecho, que no sirve más que para ese pueblo, porque otros pueblos tienen diferente espíritu (con esto se estaría diciendo que el Derecho español no serviría como modelo del ordenamiento jurídico boliviana). La voluntad humana no puede cambiar el curso de la historia. El historicismo considera Derecho al orden que emana del pasado y, no de la razón. (Disponible en: http://jorgemachicado.blogspot.com/2009/10/ccr.html#sthash.fZqFVYR8.dpuf) 1.2.3. Código Orgánico General de Procesos El Código Orgánico General de Procesos —abreviada como COGP o COGEP— es el cuerpo legal ecuatoriano que regula el procedimiento en los procesos judiciales civiles entre partes que corresponden a los juzgados, salas y tribunales de justicia de Ecuador. Fue aprobado el 26 de abril del 2015 por la Asamblea General, y fue remitido al ejecutivo para su sanción u objeción. Tres días después, el 29 de mayo se conoció la objeción parcial de Presidente de la República sobre el texto aprobado inicialmente por el órgano legislativo. La Asamblea se pronunció sobre las objeciones hechas por el ejecutivo el 12 de mayo y finalmente fue publicado en el Registro Oficial el 22 de mayo. Este código reemplazó al Código de Procedimiento Civil, reformando el proceso escrito por uno oral, lo que reduce los tiempos de demora de los juicios civiles. De acuerdo a la disposición final el Código Orgánico General de Procesos entrará en vigencia luego de transcurridos doce meses, contados a partir de su publicación en el 25 Registro Oficial, con excepción de las normas que reforman el Código Orgánico de la Función Judicial, la Ley Notarial y la Ley de Arbitraje y Mediación y aquellas que regulan períodos de abandono, copias certificadas, registro de contratos de inquilinato y citación, que entrarán en vigencia a partir de la fecha de publicación de esta Ley. Las disposiciones que regulan el remate entrarán en vigencia en ciento ochenta días contados a partir de la publicación de la presente Ley. Con el COGP se busca imponer nuevas reglas que conlleven a la celeridad y efectividad de la consecución de la justicia, a través de la oralidad para los juicios civiles, mercantiles, de niñez y familia, inquilinato, laborales, contenciosos tributarios y contenciosos administrativos. Esta nueva herramienta jurídica es parte de un todo que ha venido evolucionando a lo largo de estos años, de manera entrelazada con una vanguardista Constitución de la República que presenta al Estado una nueva forma de atender las necesidades de nuestro pueblo. Se plantea reducir a 4 vías procesales las 80 que actualmente tenemos, de tal suerte que la vía ordinaria se aplicará en aquellos casos en que no haya un trámite especial; la vía sumaria dirigida para las materias laboral, de familia y niñez, con la característica de que será de una sola audiencia; la vía ejecutiva para el cobro de los títulos ejecutivos, y la vía monitoria (término que sería introducido al aprobarse el código) que será de utilidad para la solución de las deudas cotidianas. (Salazar 2015). Otra de las particularidades es que tanto el actor y el demandado deberán anunciar el ciento por ciento de la prueba con la presentación de la demanda y la contestación. En este punto me remito a las enseñanzas de mis maestros, que he tratado de trasladar en la cátedra a mis alumnos: en el momento de redactar una demanda, ya debemos tener claro las pruebas a presentar, es una pre sentencia. También hay novedades sobre la no comparecencia a las audiencias convocadas. Tendrá efectos jurídicos, de tal suerte que si la ausencia es del actor, se entenderá abandonada la demanda y se archivará, y si la ausencia es del demandado, perderá el ejercicio de sus derechos, en todo lo resuelto en la parte que no intervino en la audiencia. 26 Los avances que se vienen presentando son, sin duda, el rostro de una evolución normativa que no puede ni darse de noches a madrugadas, debe ser un proceso lógico, organizado, que permita el crecimiento de un todo y el cumplimiento de los principios del debido proceso consagrado en el artículo 169 de la Constitución, como son: agilidad, simplicidad, economía procesal e inmediación. (Salazar 2015) Todo cambio representa romper paradigmas que si bien fueron buenos para determinada época, con el transcurso del tiempo dejan de tener un valor práctico y operativo, de allí que el COGP orienta y simplifica los procesos, dando cumplimiento al artículo 169 consagrado en la Constitución del Estado. Uno de los cambios fundamentales está tipificado en el Artículo 4.- Proceso oral por audiencias. La sustanciación de los procesos en todas las instancias, fases y diligencias se desarrollarán mediante el sistema oral, salvo los actos procesales que deban realizarse por escrito. Las audiencias podrán realizarse por videoconferencia u otros medios de comunicación de similar tecnología, cuando la comparecencia personal no sea posible. Como se desprende del artículo citado, al realizarse las audiencias en forma oral, va a permitir agilitar los procesos ocasionando una economía fiscal, agilidad en las sentencias y por ende el despacho y solución de mayor número de casos; de igual forma se ha tomado en cuenta la tecnología existente para evitar ciertas falencias presentadas en procesos anteriores. Por ser un procedimiento eminentemente oral, el COGP en su Artículo 79 tipifica el procedimiento de las Audiencias. Y manifiesta "Las audiencias se celebrarán en los casos previstos en este Código. En caso de que no pueda realizarse la audiencia se dejará constancia procesal. Al inicio de cada audiencia la o el juzgador que dirija la misma se identificará, disponiendo que la o el secretario constate la presencia de todas las personas notificadas. La o el juzgador concederá la palabra a las partes, para que argumenten, presenten sus alegaciones y se practiquen las pruebas, cuidando siempre que luego de la exposición 27 de cada una, se permita ejercer el derecho a contradecir de manera clara, pertinente y concreta lo señalado por la contraria. Iniciará la parte actora. Durante la audiencia, la o el juzgador puede autorizar que las partes intervengan personalmente. En ese caso, la o el defensor se debe limitar a controlar la eficacia de la defensa técnica. Las partes tendrán derecho a presentar de forma libre sus propuestas, intervenciones y sustentos. La o el juzgador concederá la palabra a quien lo solicite y abrirá la discusión sobre los temas que sean admisibles. El idioma oficial es el castellano, de no poder entender o expresarse con facilidad, las personas intervinientes serán asistidas por una o un traductor designado por la o el juzgador. Las personas intervinientes, en caso de no poder escuchar o entender oralmente, serán asistidas por un intérprete designado por la o el juzgador, quien podrá usar todos los mecanismos, medios y formas alternativas de comunicación visual, auditiva, sensorial y otras que permitan su inclusión. Lo anterior no obsta para estar acompañados por un intérprete de su confianza. Se resolverá de manera motivada en la misma audiencia Las personas serán notificadas con el solo pronunciamiento oral de la decisión. Para la interposición de recursos, los términos se contarán a partir de la notificación de la sentencia o auto escrito. Cualquier solicitud o recurso horizontal presentado por alguna de las partes antes de la fecha de audiencia, no suspenderá su realización. La o el juzgador resolverá dichas peticiones en la misma audiencia." 28 1.2.4. El procedimiento abreviado. Según el Dr. Richard Villagómez Cabezas, (2009) El Fiscal en el Procedimiento Penal Abreviado, menciona que la conceptualización del procedimiento abreviado descansa sobre la ―Rentabilidad Social‖, y por ende justifica la existencia del procedimiento abreviado desde un punto de vista económico ya que al momento en que se lo aplica se ahorra tiempo y dinero tanto para el Estado como para las partes en conflicto, sin que por ello se descuiden el aspecto más importante en cuanto a la relación jurídica delito y sanción, ya que de hecho se garantiza una para el infractor por el hecho antijurídico en el que incurrió. Dr. José I. Cafferata Nores, Cuestiones actuales sobre el Proceso Penal (2010), ve al procedimiento abreviado como ―la idea de lograr sentencias en un lapso razonable, con fuerte ahorro de energía y recursos judiciales y sin desmedro de la justicia tradicional aceptada para delitos leves…‖ El procedimiento abreviado es el procedimiento penal por el que se juzgan los delitos que pueden ser castigados con penas de privación de libertad que no superen los 10 años, así como con penas de distinta naturaleza cualquiera que sea su cuantía o duración (por ejemplo, multa, inhabilitación… entre otros) Por otra parte, el procedimiento abreviado mantiene una estrecha relación con el principio de oportunidad, ya que establece ciertos aspectos de orden práctico y teórico, entre los que cuenta la necesidad de descongestionar el sistema, la conveniencia de seleccionar casos para aplicar medidas de corrección en lugar de penas privativas de libertad, la utilidad de evitar penas altas a quienes colaboran con la justicia en el descubrimiento de delitos de suma gravedad, la aplicación de la reparación de daños o de medidas sustitutivas de la privación de la libertad, siempre que las partes así lo convengan y el delito no revista mayores repercusiones en la víctima y en la colectividad. La base del sistema acusatorio oral radica en el reconocimiento constitucional (Arts. 23 y 24) de que toda persona es inocente y tiene derecho a un juicio previo oral y público, conforme las normas del Código Procesal Penal. No obstante, dentro del mismo sistema se 29 procura establecer mecanismos alternativos al juicio oral, surge entonces el procedimiento abreviado que pretende evitar la realización de los juicios completos en un porcentaje alto de los casos, buscando alcanzar sentencias socialmente aceptables, de modo rápido y económico con el fin de hacer viable la reforma penal en términos de eficiencia y agilidad. El procedimiento abreviado descansa en el concepto de rentabilidad social, consistente en el intento de justificar, desde el punto de vista económico, la conveniencia social de la reforma procesal penal destacando como resultado una mejor relación entre costos y beneficios hasta alcanzar el grado de cobertura óptimo en el sistema, por ello se destaca como beneficios: el ahorro de recursos del sistema judicial; el ahorro de recursos de la víctima en función de tiempo y dinero; y, el ahorro de recursos del imputado en función de dinero, tiempo de la prisión preventiva, duración de la condena y gastos de la defensa. De este razonamiento resulta que, además de estos costos reducidos en el procedimiento abreviado se logran penas que resultan socialmente óptimas entendidas como aquellas que se hubieran obtenido en un juicio oral completo. En el Ecuador, el procedimiento abreviado es un instrumento procesal que se ha introducido con claros objetivos de carácter político-criminal, utilitarios, para hacer más eficiente la persecución penal y proveer al sistema de soluciones alternativas a las puramente represivas, por tanto sus objetivos son: • Dar mayor eficacia al sistema procesal penal al alcanzar sentencia condenatoria por el delito cometido; • Concentrar los recursos del sistema en la persecución de los delitos más graves; • Diversificar la respuesta estatal frente a la criminalidad viabilizando el arreglo por medios no tradicionales; y, • Obtener condenas socialmente óptimas tanto en función de recursos cuanto en el cumplimiento de los fines de la pena como la retribución y la prevención general. 30 1.2.4.1 Objeto del procedimiento.- El objeto del procedimiento abreviado está relacionado con la existencia del delito, por lógicas razones, si no existe delito, no existe sanción, es decir que al no haber objeto, no hay finalidad, en todo caso, dentro del ámbito penal, lo primero que se debe hacer es establecer la existencia de un acto típico, antijurídico y culpable que deba ser sancionado, como lo menciona el Dr. Marcelo Hernán Narváez Narváez, Procedimiento Penal Abreviado, en el siguiente texto: ―El proceso penal se inicia por haberse cometido una infracción (objeto)…‖ Este aspecto del procedimiento abreviado e incluso en el procedimiento ordinario, es de vital importancia, en vista de que un delito para ser sancionado, debe primero haber sido cometido de alguna manera, es decir que debe haber un bien jurídicamente protegido que no se ha respetado, razón por la cual el infractor deberá ser llevado ante los Tribunales de Justicia para que rinda cuentas por sus actos. Al respecto de este tema el Dr. Marcelo Hernán Narváez Narváez, Procedimiento Penal Abreviado, dice: ―En cuanto al objeto resumiremos que una vez que el acusado reconoce su participación en el hecho ergo su responsabilidad, descubierto queda el objeto del procedimiento abreviado. Sin embargo, en aras de una protección mal entendida de la libertad personal, de la libertad individual. El procedimiento se inicia a través denuncia o querella interpuesta por un particular o bien a través de diligencias practicadas por el Ministerio Fiscal. Si se inicia el procedimiento abreviado y después resulta que es otro el procedimiento que debe seguirse para juzgar los hechos (juicio de faltas, ordinario, de menores… entre otros), el enjuiciamiento del delito continuará por el proceso penal que corresponda, sin que se anulen las actuaciones ni los resultados de las diligencias practicadas hasta el momento. Respecto a las partes que pueden intervenir en el proceso penal, hay que destacar que al inculpado desde su detención, o desde que tras la práctica de las actuaciones de 31 investigación se le considere autor del delito, deberá estar asistido de un abogado, que podrá designar libremente o que le será nombrado de oficio. Igualmente, y desde la primera comparecencia, deberá designar un domicilio a efectos de notificaciones. En la tramitación del procedimiento abreviado pueden distinguirse tres fases: la fase de instrucción, la fase intermedia y el juicio oral. La fase de diligencias previas se desarrolla ante el Juzgado de Instrucción del partido judicial en el que el delito se haya cometido. Las diligencias previas se practican para determinar la naturaleza y circunstancias del hecho delictivo, las personas que han participado en él y el órgano que debe juzgarlo. Su finalidad es obtener la mayor información posible para formular la acusación finalizando cuando el Juzgado de Instrucción considera que se han practicado las diligencias necesarias para ello. En esta fase puede procurarse protección a los perjudicados por el delito, custodiarlas pruebas del mismo que puedan desaparecer y sirvan para identificar al delincuente, también puede ordenarse la detención de los presuntos culpables, entre otros. Por su parte, el juez debe determinar quién es el presunto autor del hecho delictivo y citarlo para que comparezca personalmente. En esa comparecencia, se le solicitará que designe un domicilio donde puedan remitírsele las notificaciones o bien que designe a una persona para que las reciba en su nombre; ello permitirá que el juicio oral pueda celebrarse en su ausencia. Si la Policía Judicial interviene en la determinación de los hechos constitutivos de delito, deberá identificar y tomar los datos de las personas que se encuentren en el lugar de los hechos y para ello podrá: Determinar la retención de los objetos que existan en el lugar de los hechos hasta que se persone en el mismo la autoridad judicial Por su parte, el Juez o Jueza podrá determinar también que el encausado preste fianza de cualquier tipo con el fin de garantizar las responsabilidades derivadas del delito y las costas del proceso penal, o bien su detención, ingreso en prisión o libertad 32 provisional. Finalizada la investigación de los hechos, el juez podrá adoptar cualquiera de las siguientes resoluciones: Si los hechos constituyen un delito que deba tramitarse por este procedimiento, continuará con su tramitación. Si los hechos no constituyen una infracción penal o de desconocer al autor de los mismos, se archivarán las actuaciones. Si el hecho constituye una falta, remitirá las actuaciones al juez competente. Si el delito fue cometido por niños, niñas o adolecentes remitirá las actuaciones al Juez de Familia. Puede eludirse la tramitación de las diligencias previas acudiendo al juicio oral de manera inmediata si concurren las siguientes circunstancias: El hecho constituye un delito cuyo conocimiento corresponde al Juzgado de lo Penal (son castigados con pena de prisión por un tiempo inferior a 5 años y pena de multa) El fiscal y el en causado a través de su abogado, solicitan al Juez de Instrucción el enjuiciamiento inmediato de los hechos delictivos. El Juez de Instrucción admite la solicitud formulada y remite las actuaciones al Juez de lo Penal. Esta fase sigue desarrollándose ante el Juez de Instrucción y su finalidad es la de resolver si procede o no la apertura del juicio oral. Así, se comunicarán todas las actuaciones a las partes para que soliciten: La apertura del juicio oral formulando el llamado escrito de acusación. Este escrito debe contener expresamente la solicitud de apertura de juicio oral, quiénes son los acusados, cuáles son los hechos delictivos y que delito constituyen, cómo ha participado en 33 ellos el acusado, si concurren o no circunstancias o agravantes, la pena y la responsabilidad civil que se solicita, los medios de prueba y, finalmente, la adopción, modificación, suspensión o revocación de las medidas cautelares (detención, prisión provisional, libertad condicional…entre otras) El sobreseimiento o el archivo de la causa. En principio si esta solicitud es formulada por las partes acusadoras (Ministerio Fiscal y acusación particular), el Juez de Instrucción debe estimar la petición salvo que sea necesaria su tramitación para determinar las posibles responsabilidades civiles que se hayan podido derivar; si es sólo una de las partes la que solicita la apertura del juicio oral, el juzgado, generalmente, la acordará. Contra la decisión del juez de acordar la apertura del juicio oral no puede interponerse ningún tipo de recurso. Por su parte, el juez también podrá acordar el sobreseimiento de la causa cuando considere que los hechos no son constitutivos de delito o cuando estime que no existen indicios de criminalidad contra el acusado, incluso aunque hayan solicitado la apertura del juicio oral el Ministerio Fiscal y la acusación interponerse recurso de apelación. particular. Contra esta decisión podrá Si se acuerda el sobreseimiento del procedimiento, se dejarán sin efecto las medidas cautelares que se hayan podido adoptar. La práctica de diligencias de investigación complementarias (por ejemplo, cuando no es posible formular el escrito de acusación porque se desconocen los elementos esenciales para determinar si los hechos constituyen o no, delito o quién es el responsable del mismo) Una vez acordada por el Juez la apertura del juicio oral, remitirá las actuaciones a la parte acusada para que presente su escrito de defensa, en el que se deberán rebatir los extremos que contenga el escrito de acusación. El procedimiento abreviado concluirá con la sentencia que se dicte tras la celebración del juicio oral. Esta no podrá condenar al acusado a una pena mayor de la que haya solicitado cualquiera de las acusaciones, ni condenarle por un delito distinto al que ha sido objeto de enjuiciamiento. Si la sentencia no establece la cuantía de la indemnización, cualquiera de las partes podrá solicitar que en la fase de ejecución se practiquen aquellas pruebas que sean 34 necesarias para su determinación. La sentencia que ponga fin al procedimiento abreviado es apelable. El recurso deberá presentarse en el plazo de 10 días contados a partir de aquel en el que se produzca la notificación. Si la sentencia ha sido dictada tras la tramitación de un procedimiento en el que no ha estado presente el inculpado, cuando se le notifique la misma podrá interponer el llamado recurso de anulación independientemente de que ya se haya presentado por alguna otra de las partes el correspondiente recurso de apelación. En el Ecuador, el Procedimiento Abreviado es un instrumento procesal que se ha introducido con claros objetivos utilitarios, y proveer al sistema de soluciones alternativas a las puramente represivas, por tanto se pude simplificar sus objetivos en los siguientes: Dar mayor eficacia procesal al alcanzar sentencias condenatorias por delitos cometidos, Concentrar los recursos en delitos de mayor gravedad; Obtener condenas socialmente óptimas tanto en función de recursos cuanto en el cumplimiento de los fines de la pena como retribución y la prevención general. Al respecto el Código Orgánico Integral Penal (COIP) en la sección Primera sobre el Procedimiento abreviado tipifica lo siguiente: deberá sustanciarse de conformidad con las siguientes reglas: 1. Las infracciones sancionadas con pena máxima privativa de libertad de hasta diez años, son susceptibles de procedimiento abreviado. 2. La propuesta de la o el fiscal podrá presentarse desde la audiencia de formulación de cargos hasta la audiencia de evaluación y preparatoria de juicio. Consentir expresamente tanto la aplicación de este procedimiento como la admisión del hecho que se le atribuye. 35 4. La o el defensor público o privado acreditará que la persona procesada haya prestado su consentimiento libremente, sin violación a sus derechos constitucionales. 5. La existencia de varias personas procesadas no impide la aplicación de las reglas del procedimiento abreviado. 6. En ningún caso la pena por aplicar podrá ser superior o más grave a la sugerida por la o el fiscal. Artículo 636.- Trámite.- La o el fiscal propondrá a la persona procesada y a la o al defensor público o privado acogerse al procedimiento abreviado y de aceptar acordará la calificación jurídica del hecho punible y la pena. La defensa de la persona procesada, pondrá en conocimiento de su representada o representado la posibilidad de someterse a este procedimiento, explicando de forma clara y sencilla en qué consiste y las consecuencias que el mismo conlleva. La pena sugerida será el resultado del análisis de los hechos imputados y aceptados y de la aplicación de circunstancias atenuantes, conforme lo previsto en este Código, sin que la rebaja sea menor al tercio de la pena mínima prevista en el tipo penal. La o el fiscal solicitará por escrito o de forma oral el sometimiento a procedimiento abreviado a la o al juzgador competente, acreditando todos los requisitos previstos, así como la determinación de la pena reducida acordada. El Fiscal no puede negociar los cargos, solo puede negociar la pena a imponerse en el procedimiento abreviado. Para ello el Fiscal debe estar capacitado y poseer las destrezas de negociación ya que ello, va a permitir solucionar conflictos por medios alternativos y se va a conseguir un doble propósito: ser respuesta satisfactoria a través de la pena impuesta y dar sentencia mínima que posibilite la inserción del imputado a la sociedad tras cumplir la pena impuesta. Artículo 637.- Audiencia.- Recibida la solicitud la o el juzgador, convocará a los sujetos procesales, dentro de las veinticuatro horas siguientes, a audiencia oral y pública en 36 la que se definirá si se acepta o rechaza el procedimiento abreviado. Si es aceptado, se instalará la audiencia inmediatamente y dictará la sentencia condenatoria. La o el juzgador escuchará a la o al fiscal y consultará de manera obligatoria a la persona procesada su conformidad con el procedimiento planteado en forma libre y voluntaria, explicando de forma clara y sencilla los términos y consecuencias del acuerdo que este podría significarle. La víctima podrá concurrir a la audiencia y tendrá derecho a ser escuchada por la o el juzgador. En la audiencia, verificada la presencia de los sujetos procesales, la o el juzgador concederá la palabra a la o al fiscal para que presente en forma clara y precisa los hechos de la investigación con la respectiva fundamentación jurídica. Posteriormente, se concederá la palabra a la persona procesada para que manifieste expresamente su aceptación al procedimiento abreviado se presente en la audiencia de calificación de flagrancia, formulación de cargos o en la preparatoria de juicio, se podrá adoptar el procedimiento abreviado en la misma audiencia, sin que para tal propósito se realice una nueva. Artículo 638.- Resolución.- La o el juzgador, en la audiencia, dictará su resolución de acuerdo con las reglas de este Código, que incluirá la aceptación del acuerdo sobre la calificación del hecho punible, la pena solicitada por la o el fiscal y la reparación integral de la víctima, de ser el caso. Comentario: Cuando el imputado propone al Fiscal la aplicación del procedimiento penal abreviado, renuncia a su derecho a la presunción de inocencia y a contar con un juicio oral y público completo, reconocido como garantía en la constitución ecuatoriana Art. 76, numeral 7; y, Art. 77, numeral 7 literal c) y por la legislación penal interna, a cambio de que se atenúe el rigor de la persecución penal y se minimicen los costos de su defensa. Artículo 639.- Negativa de aceptación del acuerdo.- Si la o el juzgador considera que el acuerdo de procedimiento abreviado no reúne los requisitos exigidos en este Código, que vulnera derechos de la persona procesada o de la víctima, o que de algún modo no se 37 encuentra apegado a la Constitución e instrumentos internacionales, lo rechazará y ordenará que el proceso penal se sustancie en trámite ordinario. El acuerdo no podrá ser prueba dentro del procedimiento ordinario. Es obligación del Juez de Garantías Penales con arreglo, a las disposiciones del debido proceso, vela por el cumplimiento de los preceptos constitucionales y legales, tanto sobre el acuerdo efectuado entre el imputado y el Fiscal y la vigencia de los derechos del ofendido e imputado. Se podría determinar que existe un control judicial el mismo que tiene un doble propósito: verificar no solo las condiciones de procedibilidad exigidas por la ley para que tenga lugar su aplicación sino que se encamina hacia el cumplimiento irrestricto de los derechos del debido proceso. De no cumplirse con estas exigencias constitucionales y legales el juez obliga a terminar la acción de conformidad con las reglas del procedimiento común sin que la aceptación de los hechos por el imputado lo vinculen a posteriori, al igual que la pretensión punitiva del fiscal, expresada en el acuerdo. La no aplicación del abreviado por decisión judicial, en tanto se cumpla con la exigencia de motivación, supone el ejercicio pleno y cabal de las potestades judiciales, pero si su falta de aplicación proviene de otras consideraciones esto implica un mayor e innecesario despliegue de recursos del sistema, la acumulación desmesurada de casos y sobre todo es un factor de impunidad al no existir celeridad ni eficiencia del sistema judicial. (Cueto, 200), 1.2.4.2 Del Procedimiento Abreviado y sus características. Analizado el COIP, se encuentra que el Procedimiento Abreviado se encuentra en los artículos 635, 636, 637, 638 y 639. El Código de Procedimiento Penal ya contenía el Procedimiento Abreviado, sin embargo, existen algunos cambios significativos, por ejemplo, antes, la aplicación del procedimiento abreviado procedía en todos los delitos o tentativa, siempre y cuando la pena privativa de libertad sea hasta cinco años, mientras que ahora, con el Código 38 Orgánico Integral Penal, se amplía enormemente, por cuanto, la aplicación de este procedimiento procede en todas las infracciones sancionadas con una pena privativa de la libertad de hasta diez años, de manera que, una gran cantidad de delitos, podrían sujetarse a este procedimiento, logrando la resolución y la consecuente imposición de la pena en forma inmediata, ahorrándose recursos de toda índole. Se han establecido ciertas reglas para la aplicación del procedimiento abreviado tales como: Es aplicable en aquellas infracciones sancionadas con pena privativa de libertad de hasta diez años. El fiscal es quien debe presentar la propuesta de aplicación del Procedimiento Abreviado. La aplicación de este procedimiento puede realizarse desde la audiencia de formulación de cargos hasta la audiencia de evaluación y preparatoria de juicio. Constituye una condición fundamental la aceptación del hecho de forma libre y voluntaria, así como la aplicación de este procedimiento sin presión de ninguna naturaleza hacia el procesado, situación que deberá ser acreditado por el defensor público o su defensor particular. Pueden existir varios procesados y no constituye un obstáculo para la aplicación de este procedimiento. La pena acordada en ningún caso será superior o más grave a la que fuere sugerida por el fiscal. Trámite del Procedimiento Abreviado. El trámite a seguirse para la aplicación del procedimiento abreviado, se resume en lo siguiente: El fiscal es el que plantea la aplicación del procedimiento abreviado tanto al procesado como a su abogado defensor, aceptado que sea, se procederá con el acuerdo sobre la calificación jurídica del hecho punible y la pena. 39 Esta última, será el resultado del análisis de los hechos imputados y aceptados, para lo cual se tomará en cuenta la aplicación de las circunstancias atenuantes conforme lo prevé el COIP. La rebaja no podrá ser menor al tercio de la pena mínima prevista en el tipo penal. En este proceso el defensor del procesado tiene la obligación ineludible de explicar de forma clara y sencilla, en términos entendibles en que consiste este procedimiento y las consecuencias de aceptarlo. Luego de aquello, el fiscal solicitará al juzgador competente en forma escrita u oral, el sometimiento del procesado a este procedimiento abreviado, acreditando los requisitos que se han expuesto, así como la determinación de la pena reducida que se hubiere acordado. Si la petición se presenta en forma oral en una de esas audiencias, se sustanciará en la misma sin más dilaciones este procedimiento abreviado. Audiencia. El juez competente para conocer y tramitar este procedimiento es el juez de garantías penales, conforme lo prescrito en el artículo 225.5 del Código Orgánico de la Función Judicial. Recibida la solicitud del fiscal, el juez de garantías penales, convocará a audiencia oral y pública, a los sujetos procesales dentro de las 24 horas siguientes. En esta diligencia se definirá si se acepta o se rechaza este procedimiento. Al ser aceptada se instalará en forma inmediata la audiencia y se dictará sentencia condenatoria. Cabe resaltar, que en esta audiencia el o la juez escuchará al fiscal y consultará obligatoriamente al procesado su conformidad con este procedimiento y todas las consecuencias que la aceptación le representará. De la misma forma, la víctima podrá asistir a la audiencia y tendrá derecho a ser escuchada. En seguida el juzgador concederá la palabra al fiscal para que presente los hechos de la investigación y la fundamentación jurídica, para luego conceder la palabra al procesado, quien deberá manifestar expresamente su aceptación al procedimiento. 40 Concluida que sea la audiencia, el juzgador dictará su resolución que incluirá la aceptación del acuerdo sobre la calificación del hecho punible, la pena solicitada por el fiscal (nunca superior o más grave a la pedida por él y la reparación integral de la víctima, de ser el caso Si el juzgador considera que algún requisito no se cumple, rechazará este procedimiento, enviando el proceso a que se ventile en trámite ordinario. Este acuerdo no podrá ser utilizado como prueba. Finalmente, es pertinente señalar que de acuerdo al COIP, en los casos que la solicitud de procedimiento abreviado se presente en la audiencia de calificación de flagrancia, formulación de cargos o en la audiencia preparatoria de juicio, se podrá adoptar el procedimiento abreviado en la misma diligencia, sin que sea necesario convocar a una nueva audiencia, aplicándose de esta forma el principio de economía procesal, así como atender en forma oportuna las peticiones de los sujetos procesales, siendo uno de los postulados del sistema de administración de justicia. 1.4.2.3 El Procedimiento Abreviado y la Celeridad Procesal: La celeridad es uno de los más importantes principios del derecho; incluso se encuentra consagrado constitucionalmente la disposición de que todo proceso se deberá desarrollar de una manera rápida y sin dilaciones; razón por la cual dentro del procedimiento abreviado este es uno de los fundamentos más importantes para que un Abogado proponga a su cliente que se someta a este procedimiento. 1.4.2.4 Ventajas de la aplicación del procedimiento abreviado con respecto a la Celeridad Procesal: Como lo comenté anteriormente, la celeridad busca agilitar la administración de justicia; por su parte el procedimiento abreviado de la misma manera fundamenta su aplicación en la administración de justicia rápida y eficaz; es entonces cuando esta ventaja junta a nuevas fórmulas de administrar la justicia con antiguos principios procesales con el fin de lograr una justicia sin retardos. 41 1.4.2.5 Desventajas de la aplicación del procedimiento abreviado con respecto a la Celeridad Procesal: Una de las principales críticas que se le realiza al procedimiento abreviado, es precisamente el hecho de que no existen pruebas, únicamente se lleva a cabo y sanciona al infractor en base a su confesión; el problema se fundamenta básicamente en que muchas veces el procesado no es el verdadero infractor, que asume la culpa por razones de diferente índole como por ejemplo la sentimental, es por eso que considero necesaria una reforma en la cual se incorpore un término no muy largo en el cual se investigue respecto de la verdadera identidad del autor, del delito y el nexo causal entre ellos. 1.2.4.6. Principios a. El Procedimiento Abreviado y la Economía Procesal: Este principio del derecho tiene por objetivo y finalidad el desarrollo de la actividad procesal sin necesidad de invertir mayores recursos económicos; está íntimamente relacionado con el principio de gratuidad ya que se refiere a que dentro de los procesos, todos los actos que se lleven a cabo, no tendrán consto alguno; sin embargo y lamentablemente, no siempre se cumple con esta disposición, los sujetos procesales deben incurrir en gastos de diferente índole cuando se acogen al procedimiento ordinario, sin embargo al tratarse del procedimiento abreviado, es diferente ya que en este caso y al no incurrir en investigaciones, tampoco se requiere de peritajes o de la intervención de funcionarios; no es necesario cancelar valores imprevistos. b. El Procedimiento Abreviado y la Oralidad: Este principio del derecho es la base ara el sistema penal acusatorio; ya que incluso da a lugar al principio de contradicción; sin embargo dentro del procedimiento abreviado, este principio de oralidad no se lo cumple en todas sus partes debido a que en ciertos momentos procesales como por ejemplo la solicitud para la aplicación del procedimiento objeto de estudio, se lo realiza por escrito y la única parte en la que se cumple con la oralidad es cuando el Juez de garantías Penales escucha al imputado y de considerarlo necesario, escuchará al ofendido también. 42 c. El Procedimiento Abreviado y la Publicidad: Cuando hablamos de la publicidad, debemos entender que se trata de la facultad que tienen tanto las partes procesales como el público en general para acceder a la información que se desprenda del expediente; sin embargo existen ciertos delito cuya publicidad esta restringida y su acceso es permitido únicamente para las partes procesales; estos delitos son los que van en contra de la seguridad del estado y delitos sexuales; además cuando se lleva a cabo el procedimiento ordinario, la fase pre procesal de la Indagación Previa no es pública tampoco, pero cuando se habla del procedimiento abreviado, debemos saber que todos los delitos que se pueden ventilar por esta vía son públicos, además en este caso todo el procedimiento, de principio a fin es público. d. El Procedimiento Abreviado y la Contradicción: Este principio es uno de los más importantes ya que asegura una alegación mutua entre las partes con relación a sus fundamentos y afirmaciones referentes al proceso ordinario; en el caso del procedimiento abreviado no se aporta prueba alguna, tampoco se realiza una audiencia en donde se expongan las alegaciones pertinentes, ya que como lógicamente existe un consenso entre Fiscal e imputado y al existir este acuerdo, ilógico sería pensar que los mencionados sujetos procesales puedan llegar a contradecirse dentro de la audiencia. e. El Procedimiento Abreviado y la Inmediación: Dentro del procedimiento abreviado, la inmediación se da a cada paso, desde que se le plantea la Juez de Garantías Penales el acuerdo al que se a llegado para someterse al procedimiento in comento, ya que con la inmediación se intenta lograr que el administrador de justicia esté presente y tenga conocimiento de las actividades que se van desarrollando a medida que se va encaminando el proceso. El artículo 77 numeral 7 de la Constitución de la República nos habla de la prohibición para que una persona sea forzada a declarar en contra de sí mismo; este 43 principio es conocido dentro de la doctrina como la prohibición de imputación forzosa; por su parte el artículo 81 del Código de Procedimiento Penal, corrobora este postulado constitucional reconociendo el derecho de toda persona a no auto incriminarse. Dentro del procedimiento abreviado, estas normas no son transgredidas, a pesar de que se realice un condicionamiento subjetivo al imputado con el fin de obtener su confesión; sin embargo las normas transcritas hacen referencia a la imposibilidad de utilizar medios coercitivos que sean objetivamente notorios tales como torturas o tratos inhumanos que impulsen al procesado a confesar su intervención en el ilícito. f. Actuación de la Fiscalía General del Estado: El Estado dentro del procedimiento abreviado deberá ser representado por el Fiscal en un principio, el mismo que desempeñará una función de vital importancia, ya que es el encargado de negociar las penas a cambio de la confesión por parte del imputado, es decir que el Fiscal dentro de este procedimiento deja de lado su actividad investigativa para desempeñar la función de negociador, considerando que si el Fiscal no llega a un acuerdo con el imputado, será improcedente la aplicación del procedimiento abreviado, razón por la cual se deberá continuar con el trámite ordinario. Es importante la pre disposición de las partes al momento de negociar, es indispensable dejar de lado las intransigencias y adoptar papeles más flexibles con el fin de realizar concesiones mutuas, que busquen obtener beneficios considerables que viabilicen el acuerdo y de esta manera llegar a aplicar la abreviación como mecanismo de juzgamiento y sanción. Las reformas implementadas en el Código de Procedimiento Penal el 24 de marzo de 2009, dio nuevas actividades que debe desarrollar el Juez de Garantías Penales; en la actualidad e lo considera como un veedor de los requisitos prescritos en el mencionado cuerpo legal; anteriormente, se encargaba de imponer la pena sancionadora conforme la propuesta realizada por el Fiscal; sin embargo, en la actualidad esta trascendental facultad esta atribuida al único ente que en materia penal tiene la atribución para juzgar y sancionar, este es el Tribunal de Garantías Penales 44 En conclusión, el procedimiento penal abreviado digo que es la vía por medio de la cual se pone en actividad al aparato administrador de justicia penal y dándolo por terminado de una manera rápida, eficaz, ahorrando tiempo y dinero a cada una de las partes intervinientes dentro del proceso, sin que por ello se descuide la sanción que debe acarrear el cometimiento del delito, previa la solicitud del Fiscal o del denunciado siempre y cuando el Juez acepte dicha solicitud, imponiéndole una pena inferior a la que se le hubiere impuesto en caso de encontrarle culpable dentro del proceso ordinariamente concluido. 1.2.4.7 Consecuencias de la negociación de la pena entre fiscal e imputado. En el procedimiento abreviado existen aspectos que en muchos de los casos se asimilan a una mediación, situación particular en la que el Fiscal, deja de lado su actividad habitual de investigador, para desempeñar un nuevo rol que es el de mediador, buscando negociar, realizando concesiones para obtener beneficios, no propios, sino más bien para el Estado y por ende para la comunidad en general. Es importante recalcar que para acogerse a este procedimiento especial, por parte de alguno o algunos de los coimputados, no es requisito que los demás coprocesados lo soliciten, es decir aquellos que se someterán al procedimiento ordinario, por ende comprenderemos que ya sea que estén de acuerdo o no, cada uno podrá acogerse al procedimiento que más le convenga, con lo que estaríamos de acuerdo en que cada uno de los encausados es el responsable de sus actos y dueño de su voluntad. En Ecuador el Fiscal no puede negociar los cargos, solo puede negociar la pena a imponerse en procedimiento abreviado. No hay normativa procesal sobre la acumulación de casos y la procedencia o no la aplicación del procedimiento penal abreviado. El Fiscal debe estar capacitado para desarrollar destrezas de negociación bajo una óptica Muy particular, pues éstos conocimientos a más de estar orientados a la resolución de conflictos por medios alternativos debe también cumplir con el propósito de alcanzar penas socialmente óptimas que permitan con un doble propósito: ser respuesta satisfactoria, a través de la pena, para la alarma social causada por la infracción; y, dar una sentencia mínima que posibilite la inserción del imputado en la sociedad tras cumplir la pena impuesta. 45 1.2.4.8 Importancia del criterio del ofendido en la negociación de la pena entre Fiscal e imputado.- Dentro del artículo 370, inciso segundo del Código de Procedimiento Penal, se menciona la facultad de que el Juez de Garantías Penales, escuche al ofendido si lo considera necesario; por otra parte, el Fiscal o el procesado, podrán presentar la solicitud de aplicación del procedimiento abreviado acreditando que se han cumplido con todos los requisitos prescritos por la ley, con lo cual se entenderá que el proceso de negociación y el acuerdo al que se habría llegado se efectuó sin la intervención del principal interesado, esto es, sin el ofendido. Si recurrimos a la doctrina, encontramos que el Dr. Marcelo Hernán Narváez Narváez, Procedimiento Penal Abreviado, dice: ―… como medio para mejorar el procesamiento de los culpables, a través de convenios o negociaciones que canalizados según sesuda fórmula se traducen como ejercicio de la justicia penal.‖ Y continúa: ―Pues para que proceda la vía del procedimiento abreviado se requiere el acuerdo entre el fiscal y el imputado…‖ En tal sentido, está claro que el procedimiento abreviado, requiere una negociación, sin embargo, el acuerdo que se lleve a cabo será realizado entre el Fiscal y el procesado, sin la intervención del ofendido, principal interesado dentro del proceso que se ha iniciado, que incluso a mi criterio, va más allá que el interés público, ya que en el tipo de delitos que se ventilan por medio de esta vía, lo que prima es el interés del ofendido primordialmente, es entonces cuando cabe preguntarse, si es que la negociación de la pena se la debería llevar a cabo frente al agraviado, con el fin de que éste tenga constancia de los acuerdos a los que se han llegado, además en este caso sería el veedor de la sociedad ya que no permitiría que se lleven a cabo actos fraudulentos o de corrupción. Existe una omisión por parte de los legisladores el hecho de que no hayan incluido dentro del texto legal, en primer lugar, la necesidad de llevar a cabo negociaciones para la aplicación del procedimiento abreviado, situación que se sobrentiende, pero que no estaría 46 por demás expresarla claramente dentro de la ley y, en segundo lugar, debían mencionar las parte que intervendrían en el acto mencionado anteriormente, situación particular en la que como quedó sentado, debería estar presente el ofendido. 1.2.4.9 Beneficiarios del Procedimiento Abreviado. Si se toma en cuenta a la celeridad como característica principal del procedimiento abreviado, nos podremos percatar que cuando lo aplicamos, los beneficios son varios tanto para las partes dentro del proceso como la ciudadanía en general y el Estado. Es necesario mencionar al ofendido, ya que, es el principal interesado en que se haga justicia, en tal sentido, una vez que se ha llegado a un acuerdo, este sujeto, habrá cumplido con su objetivo, de una manera rápida, razón por la cual ha logrado ahorrar tiempo y recursos en busca de la reparación integral. En segundo lugar, otro de los beneficiarios, es el procesado, debido a que a pesar de ser sancionado y privado de su libertad, el castigo por el ilícito en el que incurrió es menor al que se le habría impuesto si se le encontraba culpable a través del procedimiento ordinario, además, siempre hay que tomar en cuenta el ahorro de tiempo y dinero, ya que son uno de los principales objetivos del proceso abreviado. En tercer lugar el Fiscal, Jueces y Tribunales de Garantías Penales son beneficiarios del mismo modo de la aplicación de este procedimiento especial, porque de esta manera se logra descongestionar la administración de justicia. Como sabemos, los Unidades Judicial actualmente están saturados, dada la cantidad de procesos que se inician diariamente y la escasa rapidez con la que desarrollan sus actividades los funcionarios, a esto si le sumamos las artimañas jurídicas utilizadas por abogados que intentan entorpecer la administración de justicia, retardando los procesos cada vez y cuando pueden. 1.2.4.10 El rol del Fiscal en el procedimiento penal abreviado La figura del Fiscal aparece, según varios autores, en la Roma clásica con el Procuratore Cesaris, que no se asimila al Ministerio Público actual debido a que en esa época tan sólo había acusación privada más no pública. Parece ser entonces que en el 47 antecedente directo de esta institución se encuentra en el medioevo francés con los gens du roi, procuradores del rey, encargados inicialmente de los intereses del monarca en el juicio. 57 Más al desparecer la monarquía en el siglo XIV pasan a defender los intereses del Estado en el proceso. En 1808 se expide el código de instrucción penal que implanta el sistema mixto de procedimiento. En 1810 se dicta la ley de organización judicial que organiza de mejor manera el Ministerio de Público. Montesquieu en El espíritu de las leyes plantea el equilibrio dinámico a partir de la división de poderes, determina que la Fiscalía debe ser un órgano extra poder como rasgo característico del régimen de derecho. En América India, el sistema colonial de la península impuso su estructura jurídica con la vigencia del denominado Ministerio Fiscal. Los fiscales aparecen en diversas instancias ante los órganos de justicia, formando parte del sistema judicial, más no como órgano extra poder toda vez que representaban los intereses del monarca en juicio En el Consejo de Indias había un solo Fiscal en materia civil encargado de la protección de los pobres y de los (indios) nativos americanos en sus causas. En las audiencias reales, en América, existían un fiscal y dos agentes fiscales, en tanto que los promotores fiscales cumplían funciones de asesoría de los jueces legos. En Ecuador, en 1830 el Gral. Juan José Flores, primer presidente de la República creó la Alta Corte en la que tenía participación un Fiscal y dictó la Ley Orgánica del Poder Judicial. En 1928, en una época de gran transformación institucional consecuencia de una profunda crisis de las dos décadas precedentes, el Presidente Dr. Isidro Ayora crea la Procuraduría General de la Nación, encargada de la representación y defensa del Estado y de los particulares, hito que se considera el punto de partida del Ministerio Público actual. Mediante decreto publicado en el R. O. Nro. 57 de 10 de noviembre de 1948, el Congreso nacional crea un nuevo Ministerio Fiscal adscrito a la Corte Suprema de Justicia, 48 su representación la ejercía el Ministro Fiscal con voz y voto en Corte con funciones de control y vigilancia de la administración de justicia. Por vez primera, en 1945 a nivel constitucional se determina que el Ministerio Público lo ejercen: el Procurador General de la Nación, los Fiscales de los Tribunales de Justicia y demás funcionarios designados por ley. La oscilación jurídica respecto de la ubicación de esta institución dentro de la estructura del Estado ha sido altamente cambiante y significativa. Unas veces bajo la dirección de la Presidencia de la República, de la Procuraduría General del Estado y la Función Judicial, hasta que la Constitución Política de 1995 por primera vez incluye una sección sobre el Ministerio Público que es ejercido por el Ministro Fiscal General, los Ministros Fiscales Distritales, los Agentes Fiscales y demás funcionarios determinados por ley. Los principios constitucionales de autonomía organizativa y funcional son desarrollados en la Ley Orgánica del Ministerio Público de 19 de marzo de 1997. La potestad de la Fiscalía para negociar tiene su génesis y sustento en el monopolio de la acción penal cuya titularidad a cargo de esta institución permite, a través del principio de oportunidad, ofrecer medidas alternativas a la persecución penal. De esta manera, las respuestas del Estado frente al delito no sólo descansan en el proceso completo sino en la negociación de la Fiscalía con el imputado para evitarlo En materia penal la facultad de mediación desplegada por el Fiscal se desarrolla con plenitud en la conversión de la acción penal ya que el Ministerio Público posibilita una solución, previa la renuncia del ofendido a su pretensión punitiva en vía ordinaria, dejando en suspenso el impulso de la acción privada en la que no interviene el Ministerio Público que no obtiene una sanción a cambio de esta concesión. En el procedimiento abreviado opera con toda plenitud la negociación penal y no la mediación, toda vez que el Fiscal evalúa inicialmente que tan fuerte es su caso, las posibilidades de éxito en juicio, los recursos destinados para la persecución del caso, etc., y 49 a partir de la solicitud que formula el imputado o acusado se realiza una negociación con el Fiscal en que se determina el marco de la pena Si hablamos del deber ser, en ningún caso debería conllevar a que la negociación de la pena sea un mecanismo para que se lleven a cabo actos fraudulentos e inmorales en los que prime el interés económico sobre el interés social y legal, sin embargo, como lo mencioné anteriormente, muchas ocasiones algunos de los funcionarios de la Fiscalía General del Estado pueden ser comprados por personas que busquen una reducción sustancial en sus penas con lo cual el tiempo que se le privará su libertad, no será muy extenso, una vez mas me permito poner a consideración como un mecanismo prudente para evitar estos actos de corrupción es que el ofendido intervenga y esté presente dentro de las negociaciones, ya que su interés, seguramente no permitiría que se llegue a un acuerdo al margen de la ley y de lo legal. Este punto del procedimiento abreviado, es uno de los aspectos negativos, pero se debe a las omisiones del legislador antes que a las falencias propiamente dichas del proceso en estudio, es importante mencionar y hacer notar que el legislador es el encargado de establecer, prescribir y regular las normas que deberán impedir los tantas veces mencionados hechos deshonestos. 1.2.4.11 Facultades de la o el Fiscal Las facultades de la o el fiscal se encuentran establecidas en el artículo 444 del Código Orgánico Integral Penal que independientemente de la estructura orgánica o jerarquía de fiscales, menciona: ―Son atribuciones de la o el fiscal, las siguientes: 1. Recibir denuncias escritas o verbales en los delitos en los que procede el ejercicio público de la acción. 2. Reconocer los lugares, huellas, señales, armas, objetos e instrumentos con la intervención del personal del Sistema especializado integral de investigación, medicina legal y ciencias forenses o personal competente en materia de tránsito, conforme con lo dispuesto en este Código. 50 3. Formular cargos, impulsar y sustentar la acusación de haber mérito o abstenerse del ejercicio público de la acción. 4. Disponer al personal del Sistema especializado integral de investigación, medicina legal y ciencias forenses o al personal competente en materia de tránsito, la práctica de diligencias tendientes al esclarecimiento del hecho, salvo la recepción de la versión del sospechoso. 5. Supervisar las disposiciones impartidas al personal del Sistema especializado integral de investigación, medicina legal y ciencias forenses o a la autoridad competente en materia de tránsito. 6. Recibir las versiones de la los hechos o de aquellas a quienes les conste algún dato sobre el hecho o sus autores. 7. Solicitar a la o al juzgador, en los casos y con las solemnidades y formalidades previstas en este Código, la recepción de los testimonios anticipados aplicando los principios de inmediación y contradicción, así como de las víctimas de delitos contra la integridad sexual y reproductiva, trata de personas y violencia contra la mujer o miembros del núcleo familiar. 8. Impedir, por un tiempo no mayor de ocho horas, que las personas cuya información sea necesaria, se ausenten del lugar, en la forma establecida en este Código. 9. Disponer que la persona aprehendida en delito flagrante sea puesta a órdenes del órgano judicial correspondiente, a fin de que resuelva su situación jurídica dentro de las veinticuatro horas desde que ocurrió la aprehensión. 10. Disponer al personal del Sistema especializado integral de investigación, medicina legal y ciencias forenses o autoridad competente en materia de tránsito, la identificación del sospechoso o de la persona procesada cuando la víctima o los declarantes no conozcan su nombre y apellido pero aseguren que ya identificarían si vuelven a verla, de acuerdo con las disposiciones previstas en este Código. 51 11. Solicitar a la o el juzgador que dicte las medidas cautelares y de protección que considere oportunas para la defensa de las víctimas y el restablecimiento del derecho. Igualmente podrá pedir la revocatoria o cesación de dichas medidas cuando estime que la investigación practicada ha permitido desvanecer los indicios que las motivaron. 12. Ordenar el peritaje integral de todos los indicios que hayan sido levantados en la escena del hecho, garantizando la preservación y correcto manejo de las evidencias. 13. Aplicar el principio de oportunidad. 14. Disponer la práctica de las demás diligencias investigativas que considere necesarias. Siempre que se limiten los derechos de alguna persona se requerirá autorización de la o el juzgador. La o el denunciante o cualquier persona que, a criterio de la o el fiscal, deba cooperar para el esclarecimiento de la verdad, tendrá que comparecer ante la Fiscalía para la práctica del acto procesal respectivo. En caso de incumplimiento la o el fiscal podrá solicitar la comparecencia con el uso de la fuerza pública‖. Entonces, es preciso decir que todas y cada una de las atribuciones de la o el fiscal guardan exigencias del debido proceso, las mismas que se extienden temporalmente incluso desde la fase pre procesal hasta el fin del proceso, que incluye por supuesto todas las actuaciones investigativas dispuestas al personal del Sistema especializado integral de investigación, medicina legal y ciencias forenses o personal competente en materia de tránsito y que no se limitan a las acciones mismas ante el juez o jueza sino en todas y cada una de las tareas que en la investigación se realicen. Además de ello en ninguna de las funciones se determina que el fiscal negociará en el Proceso Abreviado, peor aún emitir un criterio sobre la aplicación de la pena que debe ser impuesta al imputado 1.2.5. Constitución de la República del Ecuador. 52 Por vez primera, en 1945 a nivel constitucional se determina que el Ministerio Público lo ejercen: el Procurador General de la Nación, los Fiscales de los Tribunales de Justicia y demás funcionarios designados por ley. En la Constitución de 1967 se cambia la denominación de Procurador General de la Nación por Procurador General del Estado. La oscilación jurídica respecto de la ubicación de esta institución dentro de la estructura del Estado ha sido altamente cambiante y significativa. Unas veces bajo la dirección de la Presidencia de la República, de la Procuraduría General del Estado y la Función Judicial, hasta que la Constitución Política de 1995 por primera vez incluye una sección sobre el Ministerio Público que es ejercido por el Ministro Fiscal General, los Ministros Fiscales Distritales, los Agentes Fiscales y demás funcionarios determinados por ley. La Constitución de la República del Ecuador establece las funciones del Ministerio público a quien se le entrega la facultad de investigar el cometimiento de delitos y representar a la sociedad buscando la imposición de la respectiva sanción ante los órganos jurisdiccionales competentes, esto es considerado como la división de roles que obliga el procedimiento oral en el cual se busca que el juez no se contamine de la investigación realizada como sucedida en el sistema inquisitivo. La Celeridad es uno de los principios del Derecho más trascendentales e importantes, ya que es en base a esta la disposición que los procesos se deben llevar a cabo de una forma rápida, ya que como lo mencionaba Eduardo de J. Couture ―En el proceso el tiempo no es oro, sino Justicia‖. Esta cita, en pocas palabras nos da a entender la trascendencia del principio de celeridad, tanto es así que incluso se encuentra consagrado en la Constitución de la República, conforme lo disponen los artículos siguientes: ―Art. 169.- El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia Las normas procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficiencia, inmediación, celeridad…‖ 53 ―Art. 75.- Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley‖. La Constitución Política de la República, también prescribe lo siguiente: ―Artículo 76, numeral 7, literal C: Ser escuchados en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.‖ En cuanto a este artículo, anteriormente se lo transgredía ya que no existía una igualdad entre las partes en vista de que por un lado está el denunciante, quien por obvias razones tenía conocimiento del inicio de la Indagación Previa, el mismo que podía y puede presentar cuanto escrito considere necesario en pro de sus intereses, pero por otra parte el denunciado, quien normalmente no llegaba a conocer de que se ha iniciado un proceso en su contra, sino, en el momento en que se daba inicio a la Instrucción Fiscal, para este momento, ya habría perdido un año por lo menos, ante lo cual, se entendería que por una parte el denunciante se hacía escuchar desde el momento mismo en el que presentaba su denuncia y por otra parte el denunciado que se hacía escuchar en el momento de la notificación con el inicio de la Instrucción Fiscal, sin embargo, en la actualidad, las partes actúan en igualdad de condiciones frente al Fiscal y a la justicia, ya que tanto el denunciante como el denunciado tienen conocimiento que la fase de Indagación Previa se está llevando a cabo. La Constitución de la República establece: ―Artículo 76, numeral 7, literal D: Los procedimientos serán públicos salvo las excepciones previstas por la ley. Las partes podrán acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento.‖ En el texto del artículo antes mencionado, considero que las partes se encuentran en igualdad de condiciones, ya que conocen que se está efectuando una Indagación Previa; las partes podrán tener acceso inmediato, efectivo y suficiente de las investigaciones, conforme lo dispone el Código Orgánico Integral Penal, es decir que si bien es cierto que ninguna de los sujetos procesales puede obtener copias ni simples ni certificadas de La Indagación Previa tendrá un tiempo de duración que no podrá exceder más de un año en 54 caso de que no se haya encontrado los fundamentos necesarios para vincular al justiciable con el delito cometido, una vez llegado este lapso de tiempo, el Fiscal podrá archivar la denuncia de manera provisional, pero con la facultad de re abrir el caso si es que en el futuro se encuentran indicios o argumentos vinculantes al hecho delictivo, siempre y cuando la acción penal no hubiese fenecido, pero de considerar que la denuncia debe ser archivada de manera definitiva, el Fiscal deberá solicitar el archivo de la causa de manera definitiva al Juez de Garantías Penales. Cuando se trata de procesos penales, ninguna persona puede ser obligada bajo ningún medio a declarar en su contra, pero dentro del procedimiento abreviado, considero que existen un medio condicional subjetivo que en un momento determinado podría llevar a que sean transgredidas las normas legales anteriormente citadas, ya que cuando se establece como requisito para la aplicación del proceso que el imputado reconozca el hecho fáctico que se le atribuye, a cambio de una pena inferior, es en el momento mismo en que realiza su confesión cuando seguramente después de haber analizado las consecuencias de tal afirmación, opta por confesar su intervención en el delito que se le imputa, debido a la propuesta de reducirle sustancialmente la pena por el ilícito. En tal sentido se podría decir que el procedimiento abreviado adolece de mecanismos hasta cierto punto ilegítimos, detectables únicamente a través del análisis exhaustivo del procedimiento; por otra parte, la propuesta para la aplicación de este procedimiento provendría en la mayoría de los casos, del abogado defensor; quien en beneficio de los intereses de su cliente, deberá asesorarlo de la mejor manera posible; razón por la cual esta vía de solución de conflictos es una gran opción para tal efecto. El espíritu de las normas legales transcritas anteriormente se refiere a que ninguna persona deberá ser coaccionado de tal manera que sea objetivamente notoria, es decir que no se le podrá obligar utilizando medios tales como torturas, tratos inhumanos, crueles o degradantes, con el fin de obtener la confesión de los reos; en tal sentido, considero que dentro del procedimiento abreviado el imputado, de forma libre revela su intervención en el delito; con lo cual no se estaría transgrediendo la ley en ningún momento. 55 ―Artículo 215, inciso 3: de no existir fundamentos para deducir la imputación, la indagación no podrá mantenerse abierta por más de un año, y transcurrido este plazo, el fiscal dispondrá el archivo provisional del expediente o solicitará al juez su archivo definitivo, según fuer el caso; este plazo se contará desde la fecha en la cual el fiscal dio inicio a la indagación previa‖ Sobre los derechos de las personas, y que guardan estrecha relación al tema en estudio se han tomado en cuenta los siguientes artículos: Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regirá por los siguientes principios: 1. Los derechos se podrán ejercer, promover y exigir de forma individual o colectiva ante las autoridades competentes; estas autoridades garantizarán su cumplimiento. Art. 75.- Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley. Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: 1. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes. 6. La ley establecerá la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra naturaleza. 7. El derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías: a) Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del procedimiento. 56 c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones. i) Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdicción indígena deberán ser considerados para este efecto. Art. 77.- 7. El derecho de toda persona a la defensa incluye: c) Nadie podrá ser forzado a declarar en contra de sí mismo, sobre asuntos que puedan ocasionar su responsabilidad penal. Art. 169.- El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia. Las normas procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del debido proceso. No se sacrificará la justicia por la sola omisión de formalidades El Código Orgánico de la Función Judicial, dispone: ―Art. 18.- El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia. Las normas procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, oralidad, dispositivo, celeridad‖ ―Art. 20.- La administración de justicia será rápida y oportuna, tanto en la tramitación y resolución de la causa, como en la ejecución de lo decidido.‖ Conforme a lo mencionado anteriormente, nos podremos dar cuenta que la necesidad de agilizar los procesos no es una actividad facultativa, sino más bien, se trata de una imperiosa necesidad no sólo de las personas que intervienen dentro del proceso, sino de la población en general, quienes muchas veces confían en la justicia pero se decepcionan rápidamente por su lentitud al momento de ser administrada. VALORACIÓN CRÍTICA DE LOS CONCEPTOS PRINCIPALES DE LAS DISTINTAS POSICIONES TEÓRICAS INVESTIGACIÓN. 57 SOBRE EL OBJETO DE El procedimiento abreviado tiene carácter especial en el ámbito procesal penal. Puede proponerse desde la audiencia de formulación de cargos hasta la audiencia de evaluación y preparatoria de juicio, requiere que se trate de un delito que tenga prevista una pena privativa de la libertad no mayor a diez años; además que el procesado consienta expresamente tanto en la aplicación del procedimiento abreviado como en la admisión del hecho que se le atribuye; y, que el defensor acredite que la persona procesada haya prestado su consentimiento libremente, sin violación de sus derechos constitucionales Para conseguir que la administración de justicia logre el efecto que se desea o espera, indudablemente se requiere la concreción de principios de celeridad, simplificación y economía procesal, de esta manera el resultado deseado no sólo se alcanza con la expedición de la resolución que pone fin al conflicto, sino que además debe producirse de manera expedita y oportuna, en ese sentido Guillermo Cabanellas sostiene: ―La importancia de la eficacia reside en que un orden jurídico sólo es válido cuando es eficaz; […].‖ Desde la perspectiva de política criminal, al Estado le interesa llegar lo más pronto posible a una sentencia que ponga fin a una causa penal, y; al procesado, si es responsable del hecho, le conviene recibir una pena menor mediante la aplicación del procedimiento abreviado, por lo que en primera instancia no existiría problema alguno. Sin embargo falta por despejar la interrogante de si todos los procesados que se acogen al procedimiento abreviado, en realidad cometieron un delito o simplemente se autoinculparon. Esa incógnita es la que más debate provoca entre las posiciones doctrinarias entorno al procedimiento abreviado. Si en el procedimiento abreviado, no hay audiencia de juicio oral público y contradictorio, es lógico concluir que no existe opción de contradecir la prueba ni de participar en su colección, por lo que; cuando el procesado reconoce haber participado en un hecho que por las características y circunstancias que lo rodean configura los presupuestos de un tipo penal, ese reconocimiento lo conduce al destino inexorable de la sentencia condenatoria. 58 ANÁLISIS CRÍTICO SOBRE EL OBJETO DE INVESTIGACIÓN ACTUAL DEL SECTOR, RAMA O EMPRESA, CONTEXTO INSTITUCIONAL. La declaratoria de culpabilidad en el procedimiento abreviado tiene como base la confesión del procesado y no el juicio contradictorio en el que se dicta sentencia luego de haberse probado los hechos y declarado la responsabilidad del procesado en una causa penal sustanciada conforme los principios establecidos en la Constitución de la República y los instrumentos internacionales de protección de derechos humanos en resguardo del principio nemo tenetur se ipsum accusare. El reconocimiento del hecho fáctico o admisión del hecho que se le atribuye es decir el reconocer por parte del procesado su participación en los hechos que configuran un tipo penal, ha constituido suficiente prueba para que los jueces y tribunales de garantías penales en nuestro país, atribuyan responsabilidad penal al sujeto procesado y en sentencia lo condenen; de manera que el resultado del reconocimiento del hecho fáctico o admisión del hecho que se le atribuye al procesado equivale en la práctica a declarar sobre su responsabilidad en el delito que fiscalía le formule. Varios tratadistas critican al procedimiento abreviado argumentan reiteradamente que este procedimiento coacciona, ya que el procesado tiene la amenaza de ser sancionado con una pena más elevada si decide hacer uso de su derecho constitucional para que se resuelva su situación en un juicio, y por el contrario si ―admite el hecho que se le atribuye‖ el fiscal solicitará una pena más benigna. Lógicamente mientras más dura sea la pena establecida para el delito, mayor es el grado de coerción ejercido frente al procesado a quien la confesión le implicaría una salida desesperada pudiendo considerarse dentro de un Estado Constitucional de Derechos como un chantaje judicial. Al abordar la cuestión de la pena en el procedimiento abreviado, cabe tener en cuenta que el principio de proporcionalidad entre delito y pena se ve afectado, toda vez que la medida de la pena ya no se establece por la gravedad del delito, sino por la negociación entre el fiscal y el procesado, esta situación provoca que el fiscal concentre un gran poder, ya que no sólo es titular en el ejercicio de la acción penal en los delitos de acción pública, 59 sino que tiene a su entero arbitrio negociar la determinación de la pena desplazando así la potestad jurisdiccional del juez, lo cual supone además una trasformación legal del máximo de la pena respecto al tipo penal En suma, en el procedimiento abreviado el fiscal centraliza todas las facultades decisorias trascendentales en torno al proceso penal y por tanto sobre la situación del procesado La discrecionalidad absoluta del Fiscal a la hora de determinar la pena dentro del procedimiento abreviado, arremete contra principios rectores en la administración de justicia, como la no discriminación y seguridad jurídica; aquello se verifica al analizar casos en los cuales un mismo hecho delictivo cometido en las mismas circunstancias, es sancionado con penas distintas sin ninguna motivación o argumentación jurídica que permita establecer el por qué a un ciudadano se le condena a determinado tiempo de privación de la libertad y a otro que cometió el mismo delito se lo condena al doble o hasta el triple de tiempo que al primero. Esa falta de sindéresis y objetividad en la determinación de la pena ocasiona un estado de incertidumbre e inseguridad que va en sentido contrario a los principios constitucionales de nuestro país, de ahí la importancia de que se limite el margen de discrecionalidad del fiscal en la determinación de la pena CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO. El procedimiento abreviado, se consagra en un mecanismo totalmente innovador, cuyos fundamentos plantean diferencias considerables con relación al procedimiento penal ordinario, lo cual ha conllevado a que se omitan ciertos aspectos que necesariamente se deberían tomar en cuenta dentro del texto legal; los mismos que serán mencionados paulatinamente; sin que por este motivo, se deba considerar al procedimiento analizado como innecesario o inservible dentro de la legislación. 60 Un craso error por parte del legislador no haber considerado al ofendido, como un sujeto procesal cuya injerencia sea más preponderante y tenga mayor actividad dentro del trámite del procedimiento abreviado, ya que en la actualidad no es tomado en cuenta, sino únicamente cuando el Juez de Garantías Penales, así lo considere, cosa que no ocurre habitualmente, aun cuando el denunciante es el principal interesado dentro del proceso en estudio. Adicionalmente, es un desatino el que se disponga como requisito para someterse al procedimiento abreviado, que la acreditación provenga del abogado defensor a través de su firma y de esta manera se garantice que la confesión del cometimiento o la tentativa del ilícito por el cual se le imputa al procesado, se la realizó sin infringir sus derechos. Por otra parte, es importante tomar en cuenta que el procedimiento abreviado se lo re prácticamente en base de la confesión que realiza el imputado, sin tomar en cuenta otro fundamento para sustentar la imputación; ante lo cual, recalco la necesidad de probar con otros argumentos adicionales, que no requieran mayor inversión de tiempo y dinero, con el fin de cerciorarse que el imputado es el infractor, ya que en algún caso, podría darse la situación de que el reo respondiendo a factores afectivos y hasta cierto punto nobles, se realice una auto imputación, aun sin ser el infractor, dejando en la impunidad al real delincuente. 61 CAPÍTULO II. MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA. 2.1. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACIÓN La metodología utilizada fue analítica, propositiva, bibliográfica y de campo; con el objetivo de obtener información que permitió deducir conclusiones y recomendaciones aceptables, para poder brindar una propuesta de reforma. Fue una Investigación Analítica. Porque por medio de ella se analizaron diferentes documentos jurídicos, relacionados con el problema que se investiga Es una Investigación Propositiva ya que en base a los fundamentos expuestos, se realiza una propuesta viable de aplicar. Es una Investigación Bibliográfica la misma que permitió recopilar información jurídica en base a las leyes existentes y criterios emitidos por varios tratadistas La Investigación de Campo se realizó a través de visitas a los profesionales del Derecho y la información se obtuvo por medio de un cuestionario conformado con preguntas abiertas y cerradas. 2.1.1. Universo y muestra. 2.1.1.1 Universo. El universo objeto de estudio: fueron 203 Profesionales el Derecho inscritos en el Consejo de la Judicatura de Pastaza 2.1.1.2. Muestra Para determinar la muestra se aplicó la siguiente fórmula estadística 62 Para el caso en estudio y determinar la muestra fue necesario aplicar la siguiente formula estadística Dónde: n: muestra N: Universo : Error de muestreo 5%= 0.05 = 0.0025 Con la aplicación de la formula se obtuvo una muestra de 135 profesionales. 2.1.3. Técnica La recopilación de la información se efectuó por medio de la aplicación de una encuesta de forma personalizada 2.1.4. Instrumento Se utilizó un cuestionario estandarizado 63 2.1.5. Tabulación de las encuestas aplicadas a los profesionales del derecho Tabla 1 1 2 3 Conoce Ud. Qué es procedimiento SI 135 100 abreviado NO 00 00 ¿Existe vulneración de los derechos del SI 66 48,9 NO 57 42,2 procesado al someter A VECES 12 8,9 ¿Cree Ud. Indispensable que el SI 47 34,8 NO 64 47,4 A VECES 24 17,8 procesado debe admitir su participación y llegar a un acuerdo con el fiscal en el procedimiento abreviado 4 ¿Cree usted, el procesado se auto SI 44 32,6 NO 60 44,4 A VECES 31 23,0 SI 55 40,7 NO 28 20,7 A VECES 52 38,5 culpa al aceptar el procedimiento. 5 ¿Considera Usted que en el procedimiento abreviado se separa. 6 ¿Se puede considerar SI 43 31,9 al procedimiento abreviado como NO 55 40,7 inconstitucional al permitir una auto A VECES 37 27,4 55 40,7 NO 27 20,0 A VECES 53 39,3 135 100,0 inculpación? 7 ¿Considera usted si al momento de la S aplicación I abreviado atenuantes 8 del se procedimiento toman y en agravantes cuenta para establecer la pena? Total ¿Puede suspenderse la pena impuesta SI 96 71,1 en NO 11 8,1 28 20,7 un procedimiento abreviado tomando en cuenta la gravedad de la A VECES conducta penalmente relevante? Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue 64 2.1.6. Tablas, figuras, análisis e interpretación de las encuestas aplicadas. Tabla 2 N° PREGUNTA 1 ¿Conoce Ud. Qué es el procedimiento abreviado? Variable Si No Frecuencia Porcentaje 135 100,0 0 0,0 Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue Figura 1 NO 0% SI 100% Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue Análisis e interpretación de resultados El 100% de los Profesionales del Derecho conocen a cabalidad el procedimiento abreviado del Código Orgánico Integral Penal. Indudablemente los resultados de la pregunta dan como conocido este procedimiento. 65 Tabla 3 N° Pregunta 2 ¿Existe vulneración de los derechos del SI 66 48,9 NO 57 42,2 procesado al someter A VECES 12 8,9 -lo al procedimiento abreviado? Total 135 100,0 Variable Frecuencia Porcentaje Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue Figura 2 AVECES, 8.9 SI, 48.9 NO, 42.2 Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue Análisis e interpretación de resultados El 48,9% de los Profesionales del Derecho dicen que si se vulneran los derechos del procesado al someterlo al procedimiento abreviado El 42,2 % dicen que no; el 8,9% se vulnera a veces. La mayoría de encuestado manifiesta que se vulneran los derechos pero también existe un criterio respetable en que manifiestan que no se vulnera, es decir hay división de criterios. 66 Tabla 4 N° Pregunta 3 ¿Cree Ud. indispensable que el procesado debe admitir su participación y llegar a un acuerdo con él fiscal en el procedimiento abreviado Variable Frecuencia Porcentaje SI 47 34,8 NO 64 47,4 A VECES 24 17,8 135 100,0 Total Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue Figura 3 SI, 34.8 AVECES, 17.8 NO, 47.4 Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue Análisis e interpretación de resultados El 34,8% de los Profesionales del Derecho dicen que el procesado si debe admitir su participación y llegar a un acuerdo con el fiscal en el procedimiento abreviado El 47,4 % dice que no; el 17,8 %de dice que a veces. Al estar tipificado en la Ley, el procesado conoce de sus derechos y por lo tanto es la decisión del imputado que pesa para admitir o no el procedimiento 67 Tabla 5 N°- Pregunta 4 ¿Cree usted, el proce sado se auto inculpa SI 44 32,6 NO 60 44,4 al aceptar el procedi A VECES 31 23,0 135 100,0 Variable miento abreviado? Frecuencia Total Porcentaje Fuente Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza Elaborado: Olga Piedad Chisag Azogue Figura 4 AVECES, 23 SI, 32.6 NO, 44.4 FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue Análisis e interpretación de resultados El 32,6% de los Profesionales del Derecho dicen que si se auto inculpa el procesado al aceptar el procedimiento abreviado. El 44,4% que no se auto inculpa. El 23,0% dicen que a veces La mayoría manifiesta que no hay inculpación esto se debe a que la aceptación del hecho lo hace con su propia voluntad en espera de la disminución de la sentencia 68 Tabla 6 N°5 Pregunta Variable Frecuencia Porcentaje ¿Considera Usted que en el procedimien SI 55 40,7 NO 28 20,7 to abreviado se repara A VECES 52 38,5 integralmente a la vícti ma? Total 135 100,0 FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue Figura 5 AVECES, 38.5 SI, 40.7 NO, 20.7 FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue Análisis e interpretación de resultados El 40,7% de los Profesionales del Derecho dicen que si se repara íntegramente a la víctima en el procedimiento abreviado. El 38,5% dicen que a veces si se repara a la víctima en el procedimiento abreviado El 20,7% dicen que no se reparan integralmente a la víctima en el procedimiento abreviado. De los datos obtenidos, se puede colegir que existe la reparación a la víctima, aunque esta reparación no sea integral o como se desearía. 69 Tabla 7 N°- Pregunta 6 ¿Se puede considerar al procedimiento abreviado como inconstitucional al permitir una auto inculpación? Variable Frecuencia Porcentaje SI 43 31,9 NO 55 40,7 A VECES 37 27,4 135 100,0 Total FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue Figura 6 AVECES, 27.4 SI, 31.9 NO, 40.7 FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue Análisis e interpretación de resultados En relación a que al procedimiento abreviado puede ser considerado como inconstitucional al permitir una auto inculpación el 40,7 % manifiesta que no, el 31,9 dice que sí, mientras que el 27,4 % dice que a veces. La mayoría de Profesionales del Derecho manifiesta que no es inconstitucional, esto es por cuanto la inculpación no es obligada sino que cuenta con la aceptación del imputado 70 Tabla 8 N°7 Pregunta Variable ¿Considera usted si Válidos al momento de la aplicación del procedimiento abreviado se toman en cuenta atenuantes y agravantes para establecer la pena? SI Frecuencia Porcentaje 55 40,7 NO 27 20,0 A VECES 53 39,3 135 100,0 Total FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue Figura 7 AVECES, 39.3 SI, 40.7 NO, 20 FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue Análisis e interpretación de resultados El 40,7% de los Profesionales del Derecho dicen que si se toma en cuenta los atenuantes y agravantes al aplicar el procedimiento abreviado para establecer la pena. El 20,0% dicen que no El 39,3% de los profesionales del derecho dicen que a veces Como se puede colegir, los atenuantes y agravantes son tomados en cuenta para el establecimiento de la pena 71 Tabla 9 N°- Pregunta 8 ¿Puede suspenderse la pena impuesta en un procedimiento abreviado tomando en cuenta la gravedad de la conducta penalmente relevante? Variable Válidos SI Frecuencia Porcentaje 96 71,1 NO 11 8,1 A VECES 28 20,7 135 100,0 Total FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: OlgaPiedad Chisag Azogue Figura 8 AVECES, 20.7 NO, 8.1 SI, 71.1 FUENTE: Profesionales del derecho de la Provincia de Pastaza ELABORADO: Olga Piedad Chisag Azogue El 71,1% de los Profesionales del Derecho dicen que si se puede suspender la pena impuesta en el procedimiento abreviado tomando en cuenta la gravedad de la conducta El 20,7% de los profesionales del derecho dicen que a veces El 8,1% dicen que no La mayoría de encuestados manifiesta que es posible suspender la pena de acuerdo a la conducta demostrada por el imputado. 72 2.2 PROPUESTA DEL INVESTIGADOR: MODELO, SISTEMA, METODOLOGÍA, PROCEDIMIENTO, ENTRE OTROS, QUE REALICE EL INVESTIGADOR. Con la información bibliográfica y su respectivo análisis del procedimiento Abreviado, a lo que se suma la opinión recabada en la investigación, se plantea la siguiente propuesta: Propuesta de la ley reformatoria del Art. 635 636 637 638 639 del Código Orgánico Integral Penal. 2.3. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO. El procedimiento abreviado es un procedimiento Constitucionalmente existente en la Legislación Ecuatoriana Existe alguna duda sobre la inconstitucionalidad del procedimiento abreviado en lo relativo a la aceptación de la inculpación. La participación del fiscal al negociar la pena, como que se convierte en juez y ese no es el rol asignado dentro de un proceso. Singularizar la reforma del 635 en numeral 2, numeral 3, numeral 4 73 CAPÍTULO III. DESARROLLO DE LA PROPUESTA 3.1. TÍTULO Propuesta de la ley reformatoria del art. 635 del Código Orgánico Integral Penal. 3.2. OBJETIVOS 3.2.1 Objetivo General Reformar Código Orgánico Integral Penal en el Artículo: 635 3.2.2. Objetivos Específicos Brindar una mayor seguridad jurídica al imputado al momento de decidir la aplicación de Procedimiento Abreviado. Limitar la participación del fiscal en el Procedimiento Abreviado. Garantizar los diferentes aspectos dentro del Procedimiento Abreviado. 3.3. EXPOSICIÓN DE MOTIVOS La potestad de la Fiscalía para negociar tiene su génesis y sustento en el monopolio de la acción penal cuya titularidad a cargo de esta institución permite, a través del principio de oportunidad, ofrecer medidas alternativas a la persecución penal De esta manera, las respuestas del Estado frente al delito no sólo descansan en el proceso completo sino en la negociación de la Fiscalía con el imputado para evitarlo. 74 La mediación es un sistema de negociación asistida mediante la cual las partes involucradas en un conflicto intentan resolverlo por sí mismas con la ayuda de un tercero imparcial, que actúa como conductor de la sesión, ayudando a las personas que participan en la mediación a encontrar una solución que sea satisfactoria para ambas partes En materia penal la facultad de mediación desplegada por el Fiscal se desarrolla con plenitud en la conversión de la acción penal ya que el Ministerio Público posibilita una solución, previa la renuncia del ofendido a su pretensión punitiva en vía ordinaria, dejando en suspenso el impulso de la acción privada en la que no interviene el Ministerio Público que no obtiene una sanción a cambio de esta concesión. En el procedimiento abreviado opera con toda plenitud la negociación penal y no la mediación, toda vez que el Fiscal evalúa inicialmente que tan fuerte es su caso, las posibilidades de éxito en juicio, los recursos destinados para la persecución del caso, etc., y a partir de la solicitud que formula el imputado o acusado se realiza una negociación con el Fiscal en que se determina el marco de la pena. Es facultativo del juez escuchar al ofendido o al acusador particular, si es que lo considera necesario. El juez puede dictar sentencia condenatoria, pero en este último caso, no puede imponer una pena superior a la ―requerida por el fiscal‖, sin que indique la ley en qué momento procesal es que el fiscal requiere al juez sobre la imposición de la pena que se supone acordó con el imputado o acusado al momento de perfeccionar el negocio judicial. Se debe suponer que el escrito en que consta la propuesta del procedimiento abreviado tanto el fiscal, como el acusado, según quien lo presente, debe explicarse que la confesión del acusado es a cambio de una pena concretamente especificada en el escrito, la cual debe ser inferior a la que le hubiera correspondido al justiciable a través del procedimiento común. En efecto, si el acusado reconoce su culpabilidad y a cambio de ella recibe la promesa de una condena reducida, no se entiende en qué momento el juez que recibe la petición del procedimiento abreviado puede dictar sentencia absolutoria. 75 El juez correspondiente puede absolver al imputado en el caso que al ―admitir el acto atribuido` en el proceso constan eximentes que lo liberan de responsabilidad, como la legítima defensa, por ejemplo, es correcto que el juez o tribunal, al resolver el procedimiento abreviado, en la sentencia pueda ‗absolver‘ o ‗condenar‘, según corresponda‖. En efecto, es necesario considerar, ante todo, que el acusado está pactando con el fiscal a base de una concesión mutua, esto es, que el imputado entrega su confesión a base de que se le imponga una pena disminuida sensiblemente, pues, de lo contrario, si la conducta del acusado se encuentra amparada por una causa de justificación, o de inimputabilidad, o de inculpabilidad, o por alguna excusa absolutoria, si bien procede a confesar la comisión del delito, el fiscal no tiene como negociar con el imputado, pues la confesión de éste no lleva como consecuencia una menor pena sino la absolución que no la puede ofrecer el fiscal, sino únicamente el juez, el cual no está autorizado legalmente para negociar el procedimiento abreviado, el cual está dirigido a favor de quien no tiene fundamento legal alguno que en un procedimiento normal se le pueda imponer una pena rebajada sensiblemente, pues si está en capacidad de probar, que actuó en defensa personal, o en estado de inimputabilidad pasajera, o bajo efectos de una fuerza mayor invencible, o al amparo de una situación de impunidad, el imputado no puede solicitar el procedimiento abreviado para obtener la absolución, ni el fiscal puede avalar tal pedido Pero sea del caso recordar que el CPP en el art. 115 dispone que ―si el imputado al momento de rendir su testimonio, se declarase autor de la infracción, ni el juez, ni el tribunal quedarán liberados de practicar los actos procesales de prueba tendientes al esclarecimiento de la verdad‖ (destacamos). El anterior mandato legal demuestra que el Estado no se conforma con que se presente una persona como ―culpable‖ de un delito, sino que necesita que la pena sea impuesta al ―verdadero‖ agente del delito. Por tanto, la declaración del imputado o del acusado reconociendo su culpabilidad, sin que abalice tal declaración, no puede ser aceptada por el juez o el tribunal y, por ende, con esa sola declaración no puede dictar sentencia condenatoria. Por otra parte, el penúltimo inciso del Art. 370 Código de procedimiento penal ordena que la sentencia que se dicte en el proceso seguido por procedimiento abreviado 76 deben reunir los requisitos formales del art. 309 código de procedimiento penal, es decir, que debe contener entre otros requisitos, ―la enunciación de las pruebas practicadas y la relación precisa y circunstanciada del hecho punible y de los actos del acusado que el tribunal estime probados‖ (destacamos). En el caso del procedimiento abreviado, no se practican pruebas pues el juez, presentada la correspondiente solicitud y oído al acusado ―sin más trámite‖, esto es, sin ninguna otra actividad procesal, deberá dictar sentencia. la vigencia jurídica del procedimiento abreviado que no es sino un recurso inquisitivo para imponer la voluntad del todopoderoso fiscal frente al débil justiciable que debe aceptar el procedimiento abreviado en un afán de obtener el cambio de una acusación mayor por una menor y, en consecuencia, recibir el ―beneficio‖ de una pena atenuada. 3.3. CONSIDERANDOS Que: Las infracciones sancionadas con pena máxima de diez años son susceptible de procedimiento abreviado. Que: La pena sugerida será el resultado del análisis de los hechos imputados y aceptados y de la aplicación de circunstancias atenuantes Que: El artículo 76 de la Constitución de la República del Ecuador tipifica que: Toda persona que se le impute un delito, se presumirá inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio público en el que se le asegure todas las garantía necesarias para su defensa. Que: La Declaración de los Derechos humanos en su Artículo 10 dice "Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oído públicamente y con justicia, para la determinación de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusación contra ella en materia penal" Que: La imposibilidad del Juez o Jueza a aplicar una pena más grave que la solicitada por el Fiscal 77 Que: La facultad del Fiscal en el Procedimiento Abreviado se convierte en un medio de presión y negociación para obtener del imputado el reconocimiento de autoría y culpabilidad. 3.4. RESOLUCIONES En uso de las atribuciones que le confiere la Constitución de la República del Ecuador en su artículo 120 numeral 6 y el artículo 134. Resuelve: Artículo 1. En el Artículo 635 numeral 2 después de la palabra fiscal, agréguese[...] solicitada por el defensor del imputado, [...] Después de la palabra juicio añádase : El procedimiento abreviado será presentado por el o la abogada o abogado del imputado ante el fiscal Artículo 2. En el Articulo 635 numeral 3, luego de la palabra atribuye agréguese [...] Consentimiento que deberá ser presentado por escrito y con las firmas del imputado y su defensor o defensora [...] Artículo 3 En el artículo ya mencionado en el numeral 4 agréguese después de la palabra acreditará los siguiente [...], mediante el respectivo documento, [...] 3.2. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO. Con las reformas planteadas, se va a garantizar el debido proceso con mayor confiabilidad para las partes. De aplicarse las normas formuladas, en ningún momento existiría violación a los derechos constantes en la Constitución de la República del Ecuador en la parte pertinente a la imputación o no imputación. 78 CONCLUSIONES GENERALES. Después de haber realizado un análisis doctrinario y jurídico del Procedimiento Abreviado se llega a las siguientes conclusiones generales El procedimiento abreviado surge como consecuencia a la crisis que se ha visto inmerso el Sistema Penal, la sobre población penitenciaria, el número de reos sin condena, la mora judicial, entre otras. El procedimiento Abreviado es una respuesta a la política criminalística en razón de una realidad social actual, dando simplificación a los procesos, volviendo más àgil la administración de la justicia y en razón de la economía fiscal RECOMENDACIONES Considerando la naturaleza y fines del Procedimiento Abreviado, debe pensarse en la realización de capacitaciones a los administradores de justicia sobre el referido tema, revisando especialmente las actuales irregularidades e ilegales, tratando ante todo de fomentar su aplicación. Que se dé estricto cumplimiento en lo referente a dejar constancia de los requisitos indispensables que el procedimiento Abreviado exige para su aplicación Que la aceptación de aplicación de imputación dentro del Procedimiento Abreviado, sea el producto del análisis del imputado con su defensor o defensora y no sea el Fiscal quien propone. 79 BIBLIOGRAFÍA Abalos, Raúl,2.2002) Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Cuyo, Mendoza, Argentina, Albán Gómez, Ernesto, (2006) Manual de Derecho Penal Ecuatoriano, Ediciones Legales, Segunda Edición, Quito, Binder, Alberto,(2002) Ideas y Materiales para la Reforma de la Justicia Penal, Editorial Adhoc, Buenos Aíres, Birkett, John, (2001)El Ministerio Público y su transformación en implementando el nuevo Proceso Penal en Ecuador: Cambios y Retos, Fundación para el debido proceso legal, Washington, Bovino, Alberto, (1997)El Procedimiento Abreviado en temas de Derecho Procesal Penal Guatemalteco, Fundación Miran Mack, Guatemala, Caferatta, José, (2000)―Principio de oportunidad en el Derecho Argentino: Teoría, realidad y perspectivas, en cuestiones actuales sobre el proceso penal, Editores del Puerto; Buenos Aíres, Argentina Devis Echandía, (2002)Hernando: Teoría General del Proceso, Tercera Edición, Editorial Universidad .S.R.L. 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Código Orgánico Integral Penal Convención interamericana de Derechos Humanos • Mera Figueroa, Jorge, Discrecionalidad del Ministerio Público, Calificación Jurídica y . 82 ANEXOS 83 UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” Extensión-Puyo Facultad-Jurisprudencia Carrera-Derecho ENCUESTA DE OPINION La presente encuesta tiene como objetivo recabar información de los profesionales del derecho, sobre el procedimiento abreviado. Los datos obtenidos en la presente encuesta son de tipo confidencial y servirán solo y únicamente para la formulación de un trabajo de graduación como Abogado de los Tribunales de la República. “PROPUESTA DE REFORMA DEL ARTÍCULO 634 DEL CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL, MEDIANTE REFORMA DE LOS ARTICULOS 634,635,636,637, PERMITA QUE EL TESTIMONIO TÉCNICO O EXPERTO COMO APORTE DE PRUEBA VÁLIDA EN LOS CASOS DE PROCEDIMIENTO ABREVIADO”. Le agradezco su colaboración Instrucciones señale la respuesta que considere la adecuada: 1.¿conoce Ud. Que es el procedimiento abreviado? Si 2.- No ( ); ( ); No ( ); A veces ( ). ¿Cree usted indispensable que el procesado debe admitir su participación y llegar a un acuerdo con él fiscal en el procedimiento abreviado? Si 4.- ); ¿Existe vulneración de los derechos del procesado al someterlo al procedimiento abreviado? Si 3.- ( ( ); No ( ); A veces ( ). ¿Cree usted, el procesado se auto inculpa al aceptar el procedimiento abreviado? Si ( ); No ( ); A veces ( ). 5.- Considera usted que en el procedimiento abreviado se repara integralmente a la víctima. Si ( ); No ( ); A veces ( ). 6.- ¿Se puede considerar al procedimiento abreviado como inconstitucional al permitir una auto inculpación? Si ( ); No ( ); 84 A veces ( ). 7.- ¿Considera usted si al momento de la aplicación del procedimiento abreviado se toman en cuenta atenuantes y agravantes para establecer la pena? Si 8.- ( ); No ( ); A veces ( ). ¿Puede suspenderse la pena impuesta en un procedimiento abreviado tomando en cuenta la gravedad de la conducta penalmente relevante Si ( ); No ( ); 85 A veces ( ). 86 87 88
