AAL_JPC_AV_Sistema Comparado Responsabilidad Penal

SISTEMAS COMPARADOS DE RESPONSABILIDAD PENAL DE
PERSONAS JURÍDICAS EN PAISES DE LA OCDE
I.
Introducción
La presente Minuta tiene por objeto presentar una visión resumida de algunos
aspectos que pueden ser importantes en cuanto a los sistemas de responsabilidad
penal de las personas jurídicas en algunos países integrantes de la OECD (España,
Portugal, Dinamarca, Francia e Italia). Se han seleccionado solo países que
responden a esta categoría, dado el contexto del actual proyecto de ley que
establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos de lavado
de activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho (Boletín Nº 6423-07).
Los criterios elegidos para este estudio son:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Modelo voluntario u obligatorio: se refiere a si las personas jurídicas pueden
o deben, adoptar un modelo preventivo, concretado en una especie de
reglamento interno o “Manual de Buenas Prácticas”, para efectos de prevenir
la comisión de delitos mediante las personas jurídicas.
Requisitos mínimos: se refiere a los requisitos mínimos que se exige al
modelo preventivo, en caso de que este sea exigido.
Modelo preventivo (manual de buenas prácticas): se refiere a las principales
características del modelo preventivo.
Personas con o sin fines de lucro: se refiere a si las personas jurídicas que
serán responsables penalmente, pueden sólo ser con fines de lucro, o si
también lo pueden ser las sin fines de lucro, tales como las corporaciones y
fundaciones.
Delitos base: se refiere a los delitos que pueden dar lugar a la
responsabilidad penal de las personas jurídicas.
Penas aplicables a las personas jurídicas.
Grado de independencia del oficial de cumplimiento respecto de la persona
jurídica: se refiere al grado de independencia o libertad, exigible entre la
persona jurídica y el oficial de cumplimiento, para el efectivo desempeño de
la función de este último, consistente en vigilar la existencia, aplicación y
efectividad del modelo preventivo al interior de la persona jurídica, en los
casos en que se exija esta figura.
En una segunda oportunidad, este trabajo podría ampliarse a otros países, fuera y
dentro de la OECD, cubriendo otros aspectos, más de fondo, y operativos.
II.
Síntesis de Sistemas Comparados de Responsabilidad Penal de
Personas Jurídicas
A continuación se presenta la síntesis señalada, bajo el formato de una tabla
comparativa.
En base a los países analizados, se puede afirmar que:
1.
2.
3.
4.
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
k.
5.
a.
b.
c.
d.
e.
En los países analizados no se exige ni impone la redacción, implementación
ni eficacia de un modelo preventivo (“Manual de Buenas Prácticas”), por lo
que no es posible señalar los requisitos mínimos de estos. Esto no se ha
podido verificar en Francia.
En los países analizados no se exige la figura del Oficial de Cumplimiento, en
materia de responsabilidad penal de las personas jurídicas. Esta conclusión
no es ampliable a materias de lavado de activos, en que existe regulación
especial. Esto no se ha podido verificar en Francia.
En los países analizados responden las personas o entidades jurídicas, en
general, sean de derecho público o privado, con o sin fines de lucro. Incluso,
en Dinamarca responden penalmente las empresas u órganos del Estado. En
los demás Estados existen normas expresas que excluyen esta posibilidad.
Los delitos base más comunes son:
Delitos relativos a la prostitución.
Delitos económicos y societarios.
Delitos tributarios.
Delitos de receptación.
Delitos de blanqueo de capitales.
Delitos contra el ambiente.
Delitos contra la salud pública.
Delitos relativos a las drogas y precursores.
Tráfico de influencias (corrupción).
Delitos de asociación ilícita.
Tráfico de armas.
En los países analizados, las penas más usadas son:
Disolución de sociedad.
Clausura temporal o definitiva de empresa, locales o sucursales.
Suspensión de actividades de sociedad, empresa, fundación o asociación.
Prohibición temporal o definitiva de realizar en el futuro actividades,
operaciones mercantiles o negocios de la clase de aquéllos en cuyo ejercicio
se haya cometido, favorecido o encubierto el delito.
Intervención de la empresa para salvaguardar los derechos de los
trabajadores o de los acreedores.
PAÍS
MODELO
VOLUNTARIO
/
OBLIGATORI
O
ESPAÑA
Preventivo/Selectivo
No se exige
REQUISITOS
MÍNIMOS
MODELO
PREVENTIVO
(Manual
de
Buenas
Prácticas)
No se exige
PERSONAS CON
O SIN FINES DE
LUCRO
DELITOS BASE
PENAS
GRADO
DE
INDEPENDENCI
A
OFICIAL
DE
CUMPLIMIENTO
Entidades jurídicas
en general
Delitos relativos a
la prostitución:
clausura temporal
o definitiva de los
establecimientos
Establecidas en
artículo 129,
Código Penal (las
llama
“Consecuencias
Accesorias”):
No se exige
Sociedades
Empresas
Corporaciones
Fundaciones
Delitos contra el
estado civil:
clausura temporal
o definitiva del
establecimiento
Delitos relativos a
la propiedad
intelectual: cierre
temporal o
definitivo y las
medidas previstas
en el art. 129.
Delitos contra la
propiedad
industrial: cierre
temporal o
definitivo y
medidas previstas
en el art. 129.
Delitos relativos al
mercado y a los
Clausura de
empresa, locales
o
establecimientos,
hasta 5 años o
definitivo. Puede
ser acordada por
juez instructor
durante la
tramitación de la
causa
Disolución de
sociedad,
asociación o
fundación
Suspensión de
actividades de
sociedad,
empresa,
fundación o
consumidores:
medidas previstas
en el art. 129.
Delitos societarios
(negativa o
impedimento de
actuación de
personas o
entidades
inspectoras o
supervisoras por
parte de los
administradores de
sociedades que
actúen en
mercados sujetos
a supervisión
administrativa):
medidas previstas
en el art. 129.
Delitos de
receptación:
clausura temporal
o definitiva del
local o
establecimiento
Delitos de
blanqueo de
capitales:
disolución,
suspensión,
clausura temporal
o definitiva,
prohibición de
realización de
actividades,
operaciones o
negocios en cuyo
ejercicio se haya
facilitado o
asociación hasta
por 5 años.
Acordable por
juez instructor
durante la
tramitación.
Prohibición hasta
por 5 años o
definitiva de
realizar en el
futuro
actividades,
operaciones
mercantiles o
negocios de la
clase de aquéllos
en cuyo ejercicio
se haya
cometido,
favorecido o
encubierto el
delito
Intervención de
la empresa para
salvaguardar los
derechos de los
trabajadores o
de los
acreedores por el
tiempo
necesario, con
un máximo de 5
años
encubierto el
delito, hasta por
cinco años.
Delitos contra el
ambiente:
clausura temporal
o definitiva,
intervención de la
empresa hasta por
cinco años.
Delitos contra la
salud pública:
clausura del
establecimiento y,
en casos de
extrema gravedad,
cierre definitivo.
Delitos relativos a
las drogas y
precursores:
disolución o
suspensión,
clausura temporal
o definitiva,
prohibición de
realización de
actividades hasta
por cinco años.
Tráfico de
influencias:
suspensión de
actividades,
clausura de
dependencias
abiertas al público
(seis meses a tres
años).
Delitos de
asociación ilícita:
disolución de la
asociación y, en su
caso, cualquiera
otra de las
consecuencias
accesorias del
art.129.
Depósitos de
armas, municiones
o explosivos:
disolución.
PORTUGAL
DINAMARCA3
1
Preventivo/Casuístico1
Preventivo-Represivo
No aplica
Obligación de
informar
por
auto
evaluación
(selfassessment)
No aplica
Sólo se habla
de
diligencia
mínima.
Otras Leyes
especiales
Solo en leyes
especiales2
Disolución
sociedad
No se especifica si
son de derecho
privado y/o público
Ley de
Criminalidad
Informática (Ley
109 de 1991)
Clausura
temporal
empresa
sucursales
Toda
persona
jurídica con o sin
fines
de
lucro,
incluyendo
las
municipalidades y
4
el Estado
De acuerdo a leyes
sectoriales:
Medioambientales5
-Tributarios
-Soborno (activo o
pasivo)
de
funcionarios
Multa
discrecional8
disolución
Personas jurídicas
sin distinción.
de
No aplica
de
o
/
Contador
o
Auditor interno9
DE SUOSA MENDES, Pablo. “La responsabilidad penal de las personas jurídicas en el ámbito de la criminalidad informática en Portugal”.
Disponible en: http://www.uoc.edu/in3/dt/20078/index.html (Septiembre, 2009).
2
El Código Penal portugués, en su artículo 11, establece que sólo las personas físicas son susceptibles de responsabilidad penal, salvo
disposición contraria.
3
Dinamarca fue el primer país en implementar la responsabilidad penal de las personas jurídicas en 1926 por crímenes contra la salud
humana en la “Ley de la Mantequilla”. Disponible en: http://wings.buffalo.edu/law/bclc/bclrarticles/8/1/bealesafwat.pdf (Septiembre, 2009).
4
Artículo 21.1 del Código Penal.
5
Disponible en: http://www.lexmundi.com/images/lexmundi/PDF/Business_Crimes/Crim_Liability_Denmark.pdf (Septiembre, 2009).
FRANCIA
6
Represivo
N/A
N/A
Toda
jurídica,
Estado10
persona
salvo el
públicos
nacionales
o
extranjeros6
-Lavado de dinero
-Financiamiento
del terrorismo7
-Competencia
desleal
-La violación de la
obligación
de
supervisión
es
base
de
la
responsabilidad
penal
de
las
empresas11.
-Delitos en leyes
sectoriales:
-Corrupción
-Nuevas formas de
criminalidad
(lavado de dinero,
crimen organizado,
terrorismo,
medioambientales,
etc.)12
-Abuso de bienes
sociales
-Abuso
de
confianza
-Fraude
-Falsificación
-Apropiación ilícita
-Competencia
desleal
-Multa
-Disolución
-Clausura
temporal
permanente
-Vigilancia
judicial13
Disponible en: http://www.oecd.org/dataoecd/15/56/42098137.pdf (Septiembre, 2009).
Disponible en: http://www.dfsa.dk/graphics/Finanstilsynet/Mediafiles/newdoc/Acts/CAct442_110507new.pdf (Septiembre, 2009).
8
Disponible en: http://www.lexmundi.com/images/lexmundi/PDF/Business_Crimes/Crim_Liability_Denmark.pdf (Septiembre, 2009).
9
Disponible en: http://www.oecd.org/dataoecd/4/56/41073747.pdf (Septiembre, 2009).
10
Artículo 121-2 del Código Penal.
11
Disponible en: http://www.icclr.law.ubc.ca/Publications/Reports/CorporateCriminal.pdf (Septiembre, 2009).
12
Ley 2004-204 que contiene disposiciones relativas a la lucha contra las nuevas formas de delincuencia y la criminalidad.
13
Artículos 131-37 y 131-39 del Código Penal.
7
N/A
o
ITALIA
Preventivo
Responsabilidad
administrativa,
penal14.
Obligatorio
no
-Obligación de
establecer
modelos
“idóneos”
de
organización
para
la
prevención de
los
delitos
(exclusión
de
responsabilidad
)
-Deber
de
supervisión
-Empresas
granes: deben
establecer
códigos
de
conducta
elaborados por
los
grupos
representativos
de
las
instituciones,
aprobados por
el Ministerio de
Justicia.
-Para
las
Mipyme, deben
establecer los
códigos
de
conducta
sus
directores.
Personas jurídicas
con o sin fines de
lucro,
salvo
al
Estado,
los
gobiernos locales,
y otros organismos
públicos
no
económicos
con
funciones
constitucionalment
e equivalentes.
-Extorsión
-soborno,
-fraude
-delitos
ambientales
-Malversación de
caudales públicos
-Fraude
informático
-Corrupción activa
y pasiva
-Falsificación
de
moneda
-etc. (32 delitos
administrativos en
total atribuibles a
personas
jurídicas)15
-Multa;
-Inhabilitación16;
-Confiscación
El
Consejo
de
Administración
establece
los
modelos
organizativos y de
gestión
preventivos
y
tiene el deber de
supervisar.
14
Ver en: http://www.oecd.org/dataoecd/0/50/33995536.pdf (Septiembre, 2009). Establecido en el Decreto Legislativo 231/2001 sobre
Responsabilidad de personas jurídicas, disponible en: http://www.camera.it/parlam/leggi/deleghe/01231dl.htm (Septiembre, 2009).
15
Disponible en: http://www.directline.it/Parte_generale.pdf (Septiembre, 2009).
16
V.Gr., la prohibición, suspensión o revocación de permisos, licencias o concesiones - la prohibición de contratar con el gobierno, excepto
para obtener los servicios de un servicio público; la exclusión de subvenciones o subsidios y la posible revocación de los que ya son
concedidas; la prohibición de publicidad de productos o servicios.