superintendencia de servicios públicos domiciliarios

SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS
DOMICILIARIOS
CONCEPTO SSPD-OJ-2010-307
(Junio 04 de 2010)
HECTOR GUTIERREZ
[email protected]
Ref. Su solicitud de concepto1
Se basa el objeto de su solicitud en solicitar información acerca del acceso al servicio público de acueducto y
la construcción y entrega de las redes por parte de un constructor a la empresa prestadora del servicio?
Las siguientes consideraciones se formulan teniendo en cuenta el alcance del artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo. Por tal razón, es importante precisar que en desarrollo de la función consultiva no
es posible resolver casos particulares o concretos, pues ello corresponde a las autoridades competentes
mediante los procedimientos de rigor y, en tal virtud, tanto las preguntas como las respuestas deben darse en
forma genérica de tal manera que puedan predicarse de cualquier asunto en circunstancias similares.
1. ACCESO A LOS SERVICIOS PÚBLICOS
El artículo 365 de la Constitución Política dispone que los servicios públicos son inherentes a la finalidad social
del Estado y que es deber de éste asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio
nacional. En desarrollo de esta disposición constitucional, el artículo 4º de la Ley 142 de 1994 calificó los
servicios públicos domiciliarios, entre ellos el servicio de energía eléctrica, como servicios públicos esenciales.
Esa calificación de esenciales de los servicios públicos hace que la Ley 142 citada le dé especial
preponderancia a los derechos de los usuarios, entre ellos los de libre elección del prestador y libre acceso al
servicio. En efecto, el artículo 9º de la Ley 142 dispone que es derecho del usuario la libre elección del
prestador del servicio, al paso que el artículo 134 ídem protege el libre acceso a los servicios públicos
domiciliarios, normas que guardan estrecha relación con la libertad de empresa formulada en el artículo 10
ídem, el cual es a su vez desarrollo del artículo 333 Superior.
Ahora bien, el artículo 129 de la Ley 142 señala que existe contrato de servicios públicos desde que la
empresa define las condiciones uniformes para la prestación del servicio, y el propietario, o quien utiliza un
inmueble, solicita el servicio, si quien lo solicita y el inmueble se encuentran en las condiciones previstas por la
empresa.
Conforme a esta norma, la empresa puede exigir no sólo condiciones al inmueble sino al solicitante, tales
como acreditación de la calidad en que actúa, esto es, si es propietario o arrendatario, toda vez que la
empresa, como en cualquier relación contractual, tiene derecho a saber quien es su contraparte negocial.
De acuerdo con lo anterior, el prestador debe establecer claramente los requisitos exigidos para acreditar la
calidad de propietario, poseedor o tenedor que ostenta quien le solicita el servicio. Lo anterior significa que
toda persona tiene derecho a recibir los servicios públicos siempre y cuando ésta y el inmueble se
encuentren en las condiciones previstas por la empresa.
Para los servicios de acueducto y alcantarillado el artículo 7 del Decreto 302 de 2000 estableció los requisitos
que se deben cumplir para obtener la conexión a tales servicios. Dichos requisitos son los siguientes:
“7.1. Estar ubicado dentro del perímetro de servicio, tal como lo dispone el parágrafo segundo del artículo 12
de la Ley 388 de 1997.
7.2. Contar con la Licencia de Construcción cuando se trate de edificaciones por construir, o la cédula
catastral en el caso de obras terminadas.
7.3. Estar ubicado en zonas que cuenten con vías de acceso o espacios públicos y redes de acueducto o
alcantarillado requeridas para adelantar las redes locales y las conexiones domiciliarias que permitan atender
las necesidades del inmueble.
7.4. Estar conectado al sistema público de alcantarillado, cuando se pretenda la conexión al servicio de
acueducto, salvo lo establecido en el artículo 4 del Decreto 302 de 2000, referente a la solicitud de servicios y
la vinculación como usuarios.
7.5. Contar con un sistema de tratamiento y disposición final adecuada de aguas residuales debidamente
aprobado por la autoridad ambiental competente, cuando no obstante, ser usuario o suscriptor de la red de
acueducto, no existe red de alcantarillado en la zona del inmueble.
7.6. Los usuarios industriales y/o especiales de alcantarillado que manejen productos químicos y derivados del
petróleo, deberán contar con un plan de contingencia que garantice que bajo ninguna condición se corre el
riesgo de que estas sustancias lleguen al sistema público de alcantarillado.
7.7 La conexión al sistema de alcantarillado de los sótanos y semisótanos podrá realizarse previo el
cumplimiento de las normas técnicas locales fijadas por la entidad prestadora de los servicios públicos.
7.8. Contar con tanque de almacenamiento de agua cuando la Entidad Prestadora de Servicios Públicos lo
justifique por condiciones técnicas locales. Los tanques de almacenamiento deberán disponer de los
elementos necesarios para evitar los desperdicios y la contaminación del agua y deberán ajustarse a las
normas establecidas por la entidad.
7.9. En edificaciones de tres (3) o más pisos, contar con los sistemas necesarios para permitir la utilización
eficiente de los servicios”.
De lo anterior, que sólo quienes cumplan esos requisitos pueden acceder a los servicios públicos de
acueducto y alcantarillado. Por otra parte, según el artículo 3.20 del Decreto 302 de 2000 se consideran
instalaciones legalizadas aquellas que han cumplido todos los trámites exigidos por la Entidad Prestadora de
los Servicios Públicos y tiene vigente un contrato de condiciones uniformes.
Así mismo, de conformidad con el artículo 33 del Decreto 302 de 2000, a solicitud de las juntas de acción
comunal, la entidad prestadora podrá instalar pilas públicas para atender necesidades de asentamientos
subnormales, sin urbanizador responsable y distante de una red local de acueducto.
Finalmente, el numeral 3.27 del artículo 3 del Decreto 229 de 2002, por el cual se modifica parcialmente el
Decreto 302 del 25 de febrero de 2000 reglamentario de la Ley 142 de 1994, en materia de prestación de los
servicios públicos domiciliarios de acueducto y alcantarillado, el suministro de agua por la entidad prestadora
del servicio de acueducto por medio de pilas públicas es de carácter provisional, para el abastecimiento
colectivo y en zonas que no cuenten con red de acueducto, siempre que las condiciones técnicas y
económicas impidan la instalación de redes domiciliarias.
2. PROPIEDAD DE LAS CONEXIONES DOMICILIARIAS
De conformidad con el artículo 135 de la Ley 142 de 1994, la propiedad de las redes, equipos y elementos que
integran una acometida externa será de quien los hubiere pagado, si no fueren inmuebles por adhesión. Pero
ello no exime al suscriptor o usuario de las obligaciones resultantes del contrato y que se refieran a esos
bienes.
También dispone este artículo que sin perjuicio de las actividades propias de mantenimiento y reposición
necesarias para garantizar el servicio, las empresas no pueden disponer de las conexiones cuando sean de
propiedad de los suscriptores o usuarios, sin el consentimiento de ellos.
Finalmente, señala la norma que lo anterior no impide aplicar los procedimientos para imponer servidumbres o
adelantar la expropiación, en los casos y condiciones previstos en la ley. Estos casos pueden ser los previstos
en el artículo 57 de la Ley 142 de 1994, en concordancia con el artículo 116 y siguientes de la misma ley.
3. URBANIZADORES Y ACOMETIDAS
La normativa vigente establece que la entidad prestadora de los servicios públicos podrá ejecutar obras de
infraestructura para la prestación del servicio, en cuyo caso el costo de las mismas será asumido por los
usuarios de los mismos (artículo 8 del Decreto 302 de 2000).
De acuerdo con lo anterior, la construcción de redes locales para conectar inmuebles al sistema de acueducto
y alcantarillado es responsabilidad de los urbanizadores o constructores, pero la empresa de servicios
públicos puede ejecutar estas obras, en cuyo caso, su costo debe ser asumido por los usuarios de
conformidad con los artículos 8 y q9 citados.
No obstante lo dicho, el usuario potencial y personas individualmente consideradas pueden, en virtud de lo
dispuesto en el numeral 9.2 del artículo 9 de la Ley 142 de 1994, elegir los proveedores de los bienes y
servicios para la construcción de la red local, y la empresa puede supervisar que las obras cumplan con las
condiciones técnicas requeridas, conforme el Reglamento Técnico para el Sector de Agua Potable - RAS.
El soporte legal para que los constructores y/o urbanizadores entreguen las redes locales construidas a la
entidad prestadora de los servicios públicos, se encuentra en el inciso segundo del artículo 8 del Decreto 302
de 2000, conforme al cual la entrega se hace para que la empresa maneje, opere, mantenga y use
dichas redes dentro de sus programas locales de prestación del servicio. En este sentido, se considera
que tiene soporte legal que el constructor, quien además puede tener la calidad de usuario o usuario
potencial, suscriba un acta de construcción y entrega de redes locales con las condiciones técnicas
requeridas.
Ahora bien, la norma como tal no provee una sanción para quien no entrega las redes, pero lo que si esta
claro es que el artículo 135 de la Ley 142 de 1994, titulado “De la propiedad de las conexiones domiciliarias”,
prevé que las redes, equipos y elementos que integran la acometida externa, sino fueren inmuebles por
adhesión, serán propiedad de quien los hubiere pagado. A su vez, indica que las ESP no pueden disponer de
las conexiones de propiedad de los suscriptores o usuarios sin su consentimiento.
Por su parte, el Decreto 302 de 2000, modificado por el Decreto 229 de 2002, señala que las redes locales
construidas por los urbanizadores serán entregadas a la entidad prestadora de los servicios públicos, para su
manejo, operación, mantenimiento y uso dentro de sus programas locales de prestación del servicio,
exceptuando aquellas redes que no se encuentren sobre vía pública y que no cuenten con la servidumbre del
caso.
Así mismo, el artículo 10 ídem sobre utilización de las redes, faculta a la entidad prestadora para realizar
extensiones, derivaciones, modificaciones u otro tipo de trabajo en las redes de acueducto y alcantarillado
recibidas de terceros.
Ahora bien, destaquemos que la Ley 142 de 1994 en sus artículos 33, 56 y 57, prevé que las empresas
pueden imponer servidumbres cuando sea necesario para la prestación de los servicios públicos,
reconociendo el pago de la respectiva indemnización por las incomodidades y perjuicios que ello le ocasione.
También, mediante el pago de una remuneración o peaje razonable pueden celebrar contratos especiales de
interconexión de bienes para la prestación de los servicios públicos.
Así las cosas, corresponderá a la empresa determinar cuál es el medio más indicado para convenir con el
propietario de la red, el uso de la misma para la conexión de sus usuarios. La vulneración al derecho de
propiedad y las eventuales indemnizaciones por este hecho son aspectos que escapan de la órbita de
competencia de esta entidad.
Ahora bien, es necesario señalar que las consecuencias de la falta de entrega de las redes locales
construidas para la operación por parte de los prestadores del servicio y que esta señalada como un deber,
genera una consecuencia en lo referente al mantenimiento de las redes y es que si la urbanización continúa
siendo propietaria de la red y por ejemplo ocurren fallas el macro medidor y la válvula reguladora de presión,
la responsable del daño será la urbanización. Dicha afirmación tiene su fundamento en el principio jurídico de
“Res perit domino suo”, según el cual, las cosas perecen para su dueño, es decir, el daño procedente de la
pérdida de la cosa vendida va a cargo de su dueño, cuando el daño es producido por fuerza mayor. Lo
anterior en los términos del artículo 1876 del Código Civil Colombiano.
En el caso antes mencionado si la reparación la realiza la empresa, el costo que se ocasione deberá ser
asumido por los usuarios. De lo anterior que, una vez la entidad prestadora reciba la red, ésta deberá
encargarse de su manejo, operación, mantenimiento y uso.
Finalmente, le informamos que esta Superintendencia ha puesto a disposición de la ciudadanía un sitio de
consulta al que usted puede acceder en la siguiente dirección:
http://basedoc.superservicios.gov.co/ark-legal/SSPD/index. Ahí encontrará normativa, jurisprudencia y doctrina
sobre los servicios públicos domiciliarios, en particular los conceptos emitidos por esta Entidad.
Cordialmente,
MARINA MONTES ALVAREZ
Jefe Oficina Asesora Jurídica
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Reparto 851 Radicado 2010-529-024
Preparado por: YOLIMA HERNANDEZ ALCALA Asesora Oficina Asesora Jurídica
Revisado por: ANDRÉS DAVID OSPINA RIAÑO Asesor Oficina Asesora Jurídica
Tema: ACCESO AL SERVICIO URBANIZADORES O CONSTRUCTORES