220-53486 Ref.Poderes para representar a los accionistas en las

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Ref.Poderes para representar a los accionistas en las reuniones del máximo órgano social.
Acusa recibo esta Entidad de su escrito remitido vía correo electrónico, a través del cual indaga sobre algunos
aspectos relacionados con el artículo 184 del Código de Comercio, particularmente sobre los alcances de la condición
que exige indicar en los poderes la “ época” de la reunión o reuniones del máximo órgano social.
Teniendo en cuenta que esta Superintendencia ya se refirió al tema objeto de consulta mediante el oficio 220-77726
de 1999, el cual se encuentra publicado en el libro de Doctrinas y Conceptos Jurídicos de 2000, por ser el medio,
nos permitimos reproducirlo.
“ (…)
1.
LA VOLUNTAD, COMO ELEMENTO GENERADOR DE OBLIGACIONES
El Código Civil colombiano, individualista por naturaleza, reconoce la autonomía de la voluntad como fuente
natural de las obligaciones, de donde se colige que su manifestación produce efectos jurídicos por ser ley
que obliga a las partes conforme lo estipula el artículo 1602 del C.C.
Ese principio es el que le reconoce a la voluntad humana eficacia jurídica propia para fijarse ley por medio
de actos jurídicos que ejecute, y en consecuencia, la de obligarse jurídicamente mediante los actos que
realiza con tal finalidad, es decir el contrato y el compromiso unilateral. Dicho en otros términos, la voluntad
de las partes crea ley entre ellas o lo que es lo mismo, la voluntad tiene fuerza de ley, y por ello la del
Estado no se le puede sobreponer sino que su función es respetarla y hacerla respetar de los demás y entre
las partes, excepto claro está las leyes estatales imperativas.
Como ya se manifestó, lo expuesto encuentra su resorte legal, entre otros, en el artículo 1602 del Código
Civil, cuando señala que todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratantes, el de
mandato lo es, y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales.
2)
EL MANDATO
El artículo 2142 del Código Civil lo define como un contrato a través del cual una persona confía la gestión
de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Mientras tanto, el Código de Comercio (art. 1262), lo considera como aquel contrato mediante el cual una
parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o más actos de comercio por cuenta de otra, haciendo la salvedad
que el mandato puede conllevar o no la representación del mandante.
Por su parte, el artículo 1263 ibidem, es claro en señalar que el mandato comprende los actos para los
cuales haya sido conferido y aquellos que sean necesarios para su cumplimiento.
Con base en lo dicho, podemos señalar como elementos del mandato los siguientes:
1.
Poder: como dice el profesor Tamayo Lombana “ Es el elemento en virtud del cual el
representante actúa en nombre del representado, haciendo producir en su cabeza y en su
patrimonio los efectos del acto jurídico celebrado.
Se debe aclarar en este aparte que el poder puede ser general o especial según el artículo 2156
del código civil. Si lo primero, se otorga para todos los negocios del mandante, si lo segundo,
cuando comprende uno o varios negocios especialmente determinados.
2.
3.
Intención de representar: o “ contemplatio domini”
producen los efectos propios de la representación.
en consideración a que por ella se
Manifestación de voluntad del representante: o el señalamiento de que se actúa en nombre
de otra persona que recibe el nombre de comitente, representado y en general mandatario.
Por tanto, y tal como se infiere de lo anotado, para el caso planteado de apoderamiento de los asociados
en las reuniones de la asamblea general de accionistas dentro de una liquidación, los actos realizados por
el representante obligan al representado cuando actúa dentro de los límites establecidos, por cuanto si los
sobrepasa sus consecuencias son inoponibles al mandante, obligándose de esta forma el representante.
Otra circunstancia a tener en consideración es lo que la doctrina y la jurisprudencia han denominado el
“ mandato aparente” con base a lo dispuesto por el artículo 2199 idem, cuando expresa que en
determinadas condiciones se mantiene la apariencia sobre la realidad, se mantiene el mandato y por
consiguiente los actos realizados por el representante obligan al representado aunque estos hubieren sido
ejecutados más allá de las atribuciones que le fueron conferidas, todo con fundamentos el la buena fe de
terceros y la culpa del mandante.
2.
ALCANCES DEL ARTÍCULO 184 DEL CÓDIGO DE COMERCIO
Comparada la norma que en materia de representación de socios contenía originalmente el Decreto 410 de
1.971 y la que en su lugar estableció la Ley 222 de 1.995, encontramos que ésta introdujo las siguientes
modificaciones, así:
“ Art. 184.- Todo socio podrá hacerse representar en las reuniones de la junta de socios o asamblea
mediante poder otorgado por escrito, en el que se indique el nombre del apoderado, la persona en quien
éste puede sustituirlo, si es del caso, la fecha o época de la reunión o reuniones para las que se confiere y
los demás requisitos que se señalen en los estatutos.
Los poderes otorgados en el exterior, sólo requieren las formalidades aquí previstas” .
1.
Fue más laxo el legislador respecto del tiempo o plazo para el cual tiene vida útil el poder, al agregar el
término “ época” . Su razón de ser indiscutiblemente fue la de no limitar la voluntad del poderdante a una
sola reunión o fecha en particular, siempre y cuando no se atente contra las buenas costumbres, el orden
público y la ley. Así, quiso simplemente significar que el mandato contenido en el poder sería apto para
cualquier tiempo, mientras el poderdante no lo revocara, todo en consideración al ajuste de las nuevas
necesidades imperantes para sus fines personales y para el ente social, en consonancia con el artículo 83
de la Constitución Nacional.
Los principios de libertad de empresa e iniciativa privada previstos por el constituyente de 1.991, implican
que el Estado debe garantizar a sus asociados sistemas de organización variados y flexibles que le permitan
acomodarse a los cambios económicos qué se susciten. Como ejemplo, y considerando la imposibilidad que
existe para conocer de antemano las dificultades por las que pueda pasar cualquier empresa, es indiscutible
que el poder así conferido le posibilita a los asociados y por ende a la sociedad allanar los espacios que le
permitan solventar en debida forma el obstáculo, en la seguridad que la media tomada a tiempo redundará
en beneficio propio, e inclusive del mismo Estado.
El término época concebido por el legislador
3.
1.
El diccionario de la lengua española tomo I, vigésima edición, la define como: “ fecha de un suceso
desde el cual se empiezan a contar los años. Período de tiempo que se señala por los hechos
históricos durante él acaecidos. Temporada de considerable duración” .
2.
Por su parte, Guillermo Cabanellas en el diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Editorial
Helíasta Tomo 3 1.981. la define como: “ ... temporada y hasta cualquier espacio de tiempo. Lapso
de predominio de un personaje, gobernante o de otro influjo considerable y caracterizado. Periodo
diferenciado por un sistema o medio...” .
2.
Derogó la condición que establecía: “ esta representación no podrá otorgarse a una persona jurídica, salvo
que se conceda en desarrollo del negocio fiduciario” .
3.
Igualmente dejó sin fundamento que: “ El poder otorgado por escritura pública o por documento legalmente
reconocido podrá comprender dos o más reuniones de la asamblea o de la junta de socios” .
CONCLUSIÓN
Como quiera que el supuesto formulado hace referencia a los alcances del poder otorgado en los términos
del artículo 184 del Código de Comercio, no considera esta Superintendencia, en su carácter de autoridad
administrativa y no jurisdiccional, que un poder en virtud del cual un asociado confiera la facultad de hacerse
representar en todas las reuniones del máximo órgano social, durante el trámite de la liquidación, contraríe
norma alguna, en cuyo caso la participación de los apoderados se ha de llevar a cabo sin limitación alguna,
salvo las que expresamente les haya señalado el mandante, a lo cual habrá de estarse no solo el apoderado
sino igualmente los demás asociados para la toma de decisiones.
“ De ahí habría que colegir que la finalidad y los alcances del poder están delimitados por razón del trámite
liquidatorio de la sociedad, (bajo el entendido que esa es la época indicada), lo que permite inferir que el
apoderado tiene facultades suficientes para tomar en nombre del poderdante, todas las decisiones que la
liquidación suponga” .