TERCERA SALA TOCA No. 15/2015 EXP. No. 120/2013 SENT

TERCERA SALA
TOCA No. 15/2015
EXP. No. 120/2013
SENT. DEFINITIVA (C.S.H.)
Guadalajara, Jalisco, a 26 veintiséis de enero de
2015 dos mil quince.
V I S T O S para resolver los autos del Toca 15/2015,
formado con motivo del recurso de apelación interpuesto por
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * en contra de
la sentencia definitiva de fecha 03 tres de noviembre de
2014 dos mil catorce, pronunciada por la Juez Primero de lo
Civil del Primer Partido Judicial del Estado, en el Juicio Civil
Sumario Hipotecario número 120/2013 promovido por * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * en contra de * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *.
R E S U L T A N D O S:
1.- Con fecha 20 veinte de noviembre de 2014 dos mil
catorce * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *,
interpuso recurso de apelación en contra de la sentencia
definitiva referida en el párrafo anterior, cuyo parte propositiva
es del tenor siguiente:“Primera.- Los presupuest os pr ocesales de competencia,
la personalidad y la vía fueron procedent es.
Segunda.- Se declara improcedente la acción intent ada
por el actor, en consecuencia;
Tercera.- Se absuelve al demandado de las prestaciones
reclamadas en el presente juicio;
Cuarta.- Sin condena al pago de gastos y cost as
judiciales en virtud de que no se actuali zó alguno de los
supuestos que marca el artículo 142 del Enjuiciam ient o
Civil Local.
NOTIFÍQUESE PERSONALMENTE. ”
2.- En proveído de fecha 24 veinticuatro de noviembre
de 2014 dos mil catorce, el Juez natural admitió en ambos
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efectos la apelación interpuesta y ordenó la remisión de las
actuaciones y documentos fundatorios a la Secretaría General
de Acuerdos del Supremo Tribunal de Justicia del Estado para
la sustanciación de la alzada, correspondiéndole a esta Sala
conocer del presente negocio.
3.- Este Cuerpo Colegiado en auto de 14 catorce de
enero del año 2015 dos mil quince, declaró admisible el citado
recurso, revocando la calificación de grado de ambos efectos a
efecto devolutivo, teniéndose a la parte apelante expresando
agravios, de los cuales se ordenó poner a disposición de la
contraria copia simple, se le tuvo señalando domicilio y
autorizados
para
recibir
notificaciones
en
esta
segunda
instancia y finalmente se citó para dictar sentencia, misma que
hoy se pronuncia, bajo los siguientes:
C O N S I D E R A N D O S:
I.- COMPETENCIA.- Esta Sala resulta competente
para conocer y resolver el presente toca de apelación, de
conformidad con lo dispuesto por la fracción I, del artículo 48
de la Ley Orgánica del Poder Judicial del Estado.
II.- ESTUDIO DE PRESUPUESTOS PROCES ALES.Previo al análisis de los agravios expresados por la parte
apelante, que se dan por reproducidos, este Tribunal, ante la
obligación que le impone el artículo 87 penúltimo párrafo del
Código de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco,
procede al estudio oficioso de los presupuestos procesales.
Apoya este aserto, la tesis de jurisprudencia por
contradicción número 96/2001, sustentada por la Primera Sala
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, aprobada en
sesión
del
03
tres
de
Octubre
del
2001
dos
mil
uno,
consultable en el Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, Tomo XIV, Noviembre de 2001, página 5, que es de
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rubro y texto siguientes:
“ACCIÓN. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Y
ELEMENTOS DE ÉSTA, DEBEN SER ANALIZADOS DE
OFICIO POR EL TRIBUNAL DE ALZADA, EN TÉRMINO S
DEL ARTÍCULO 87, ÚLTIMO PÁRRAFO, DEL CÓDIGO
DE PROCEDIMIENTOS CI VILES DEL ESTADO DE
JALISCO (EN VIGOR A PARTI R DEL UNO DE MARZO DE
MIL NOVECI ENTOS NOVENTA Y CI NCO). Si bien es
cierto que conforme al crit erio sustentado por la otrora
Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación, por r egla general, el tribunal de al zada debe
concretarse a examinar, exclusivamente, a través de los
agravios, las acciones, excepciones o defensas que se
hicieron valer oportunamente en primera instancia y en lo
que at añe al estudio de la improcedencia de la acción
sólo puede emprender ese examen, siempre y cuando en
el pliego de agravios somet idos a su consider ación s e
haga valer la correspondiente inconfor midad, también lo
es que dicha regla no se actuali za en el Estado de Jalisco
tratándose de juicios iniciados con poster ior idad al uno de
mar zo de mil novecientos noventa y cinco, fecha en que
entró en vigor el actual texto del artículo 87, últim o
párrafo, del Código de Procedim ient os Civiles de esa
entidad federativa, y a partir de la cual el tribunal de
alzada actúa apegado a derecho cuando est udia, en
forma oficiosa, los presupuestos procesales y los
elementos de la acción intent ada, aun en ausencia de
agravios o excepci ones. Lo ant erior es así, porque una
recta interpretación de lo dispuesto en el citado artículo,
en relación con los diver sos numerales 430 y 443 del
referido ordenamiento, debe ser en el sentido de que el
ad quem no está constreñido a r eali zar exclusivament e su
estudio a la lu z de los agravios que al efecto pudiera
expresar el apelant e, sino que, como órgano revisor y
ante la falta de reenvío, está facultado para examinar
en su int egridad y con plenitud de jurisdicción esos
aspectos, resolviendo lo conducente, aun con base en
consideraci ones propias que se aparten de las
excepciones y defensas opuestas.”
Al respecto, si bien es cierto que la segunda instancia
se abre sólo a petición de parte agraviada, también lo es que
el Ad quem puede modificar la resolución recurrida con base
en los agravios expuestos y/o el examen oficioso que deba
hacer de aquéllos, al estar constreñido a ello; de ahí que el
requisito para actualizar la hipótesis referida conforme al
citado
artículo
87,
penúltimo
párrafo,
del
Código
de
Procedimientos Civiles de la Entidad, es que exista recurso
de apelación, es decir, que se inicie tal instancia para que
el Tribunal Ad quem esté “constreñido” a estudiar los
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presupuestos procesales, al margen de que dicho estudio
favorezca o afecte la situación del apelante.
Sirve de apoyo a lo anterior, por las razones que
informa en su contenido, la tesis de Jurisprudencia 1a./J.
13/2013 (10a.), sustentada por la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, al resolver la contradicción de
tesis 18/2012, entre las sustentadas por el Segundo y el
Quinto Tribunales Colegiados, ambos en Materia Civil del
Tercer Circuito, publicada en el Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Libro XX, Mayo de 2013, Tomo 1,
visible en la página 337, localizable bajo el rubro y texto
siguiente:
“PRESUPUESTOS
PROCESALES.
SU
ESTUDIO
OFICIOSO POR EL TRIBUNAL DE ALZADA, CO NFORM E
AL ARTÍCULO 87 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO S
CIVILES DEL ESTADO DE JALI SCO, NO LO LIMITA EL
PRINCIPIO DE NO N REFO RMATIO IN PEIUS. El citado
precepto prevé que el tribunal de al zada debe anali zar de
oficio los presupuestos procesales. Ahora, si bien es
cierto que la segunda instancia se abr e sólo a petición de
parte agraviada, también lo es que el ad quem puede
modif icar la resolución recurr ida con base en los agravios
expuestos y/o el examen of icioso que deba hacer de
aquéllos, al estar constreñido a ello; de ahí que el
requisit o par a act uali zar la hipót esis ref erida conforme al
citado artículo 87, penúltimo párrafo, es que exist a
recurso de apelación, es decir, que se inicie tal instancia
para que el tribunal ad quem esté constreñido a estudiar
los presupuestos procesales, al margen de que dicho
estudio favore zca o afecte la situación del apelante y, por
tanto, su libertad de jur isdicción par a anali zar tales
presupuestos no se encuentra limitada por el pr incipio
non ref ormatio in peius, locución latina que puede
traducir se al español como "no r eformar en peor" o "no
reformar en perjuicio", utili zada en el ámbito del derecho
procesal; ya que este pr incipio oper a cuando dichos
presupuestos han quedado satisfechos. ”
Asimismo,
debe
destacarse
que
conforme
al
Diccionario Jurídico Mexicano editado por el Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma
de
México,
Porrúa,
México,
1989,
página
2524,
“Los
Presupuestos Procesales” son: “Los requisitos o condiciones
que deben cumplirse para la iniciación o el desarrollo válido de
un proceso, o en su caso, para que pueda pronunciarse la
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resolución de fondo”.
Ahora bien, dentro de los aludidos presupuestos
resaltan
como
sus
especies
las
siguientes:
a).-
La
competencia del Juez; b).- La personalidad de las partes y
c).- La vía elegida; aspectos que se proceden a examinar:
En relación con el presupuesto procesal relativo a la
“Competencia”, esta se surte en favor del A quo, en términos
de lo dispuesto por el artículo 101, fracción II, de la Ley
Orgánica del Poder Judicial del Estado de Jalisco, en relación
con los artículos 149, 156, 157 y 161, fracción II, de la Ley
Procesal Civil en el Estado, en virtud de que de la cláusula
décima primera del documento fundatorio de la acción se
advierte que las partes pactaron someterse a la jurisdicción de
los Tribunales competentes de Guadalajara, además de obrar
su sometimiento tácito, la parte actora por el sólo hecho de
haber comparecido a ejercitar su acción y la parte demandada
al no impugnar este presupuesto procesal, de conformidad a lo
dispuesto por el artículo 158 del ordenamiento legal en
empleo.
Por
lo
que
respecta
al
presupuesto
procesal
correspondiente a la “Personalidad” de las partes, quedó
acreditada en autos, toda vez que el actor * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * compareció de forma personal a
entablar su demanda, mientras que el demandado * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * no compareció a dar
contestación a la demanda, por lo que fue juzgado en rebeldía.
Con lo anterior se presume que ambas partes gozan
de la capacidad legal y jurídica para obligarse y comparecer a
juicio; aunando a que no existe prueba o indicio que limite su
capacidad
de
ejercicio;
cubriéndose
con
lo
anterior
los
requerimientos necesarios que al respecto prevén los artículos
40, 41, 42, 90, 91 y correlativos del Enjuiciamiento Civil del
Estado.
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Por
otra
parte,
este
Tribunal
considera
que
el
presupuesto procesal relativo a la “vía” no quedó acreditado,
como se expone en los párrafos siguientes:
Como se anticipó, atendiendo a lo normado por el
artículo 87 del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad
en
el momento
de
dictar sentencia
el
Tribunal
tiene
la
obligación de abordar nuevamente la cuestión relativa a la
procedencia de la vía, sin que obste la circunstancia de que en
el
auto
admisorio
de
la
demanda
previamente
se
haya
analizado y determinado sobre ésta, tomando en consideración
que este criterio ha sido sustentado por el más alto Tribunal de
la
Nación,
teniendo
presente
que
durante
la
secuela
procedimental pueden surgir elementos novedosos de los que
se desprenda dicha improcedencia, cuestión que debe evaluar
dicha autoridad por ser su examen de orden público.
Sirve de apoyo a lo anterior, por las razones que
informa en su texto, la tesis de jurisprudencia 1a./J. 25/2005,
de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación, al resolver la contradicción de tesis 135/2004-PS,
entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Tercero y
Sexto, ambos en Materia Civil del Primer Circuito y la anterior
Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación,
publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, Tomo XXI, Abril de 2005, página 576, localizable bajo
el rubro y texto siguiente:
“PROCEDENCIA DE LA VÍ A. ES UN PRESUPUESTO
PROCESAL QUE DEBE ESTUDIARSE DE OFICIO ANTES
DE
RESOLVER
EL
FO NDO
DE
LA
CUESTIÓN
PLANTEADA. El derecho a la tut ela jurisdiccional
establecido por el artículo 17 de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos no es ilim itado, sino
que está restringido por diversas condiciones y pla zos
utili zados para garanti zar la segur idad jurídica. Así, las
leyes procesales determinan cuál es la vía en que debe
intent arse cada acción, por lo cual, la prosecución de un
juicio en la forma establecida por aquéllas t iene el
carácter de presupuesto pr ocesal que debe atenderse
previamente a la decisión de fondo, porque el análisis de
las acciones sólo puede llevarse a efecto si el juicio, en la
vía escogida por el actor, es procedente, pues de no
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serlo, el Jue z estar ía impedido para resolver sobre las
acciones planteadas. Por ello, el estudio de la
procedencia del juicio, al ser una cuestión de orden
público, debe anali zarse de of icio porque la ley
expresamente or dena el procedimient o en que deben
tramitarse las diversas controversias, sin permitirse a los
particulares adoptar diversas formas de juicio salvo las
excepciones expresamente señaladas en la ley. En
consecuencia, aunque exista un aut o que admita la
demanda y la vía propuesta por la part e solicitante, sin
que la parte demandada la hubiere impugnado mediant e
el recurso correspondiente o a través de una excepción,
ello no implica que, por el supuesto consentim iento de los
gobernados, la vía establecida por el legislador no deba
tomarse en cuenta. Por tant o, el ju zgador est udiará de
oficio dicho pr esupuesto, por que de otra manera se
vulnerarían las garantías de legalidad y segur idad jurídica
establecidas en el artículo 14 constitucional, de acuer do
con las cuales nadie puede ser pr ivado de la vida, de la
libertad o de sus propiedades, posesiones o der echos,
sino mediante juicio seguido ante los tr ibunales
previamente establecidos, en el que se cumplan la s
formalidades
esenciales
del
procedimiento.
Luego
entonces, el ju zgador, en ar as de garanti zar la seguridad
jurídica de las part es en el proceso, debe asegurarse
siempre de que la vía elegida por el solicitante de just icia
sea la procedente, en cualquier momento de la cont ienda,
incluso en el momento de dictar la sentencia def initiva,
por lo que debe reali zar de manera of iciosa el est udio d e
la procedencia de la vía, aun cuando las partes no la
hubieran impugnado previamente. ”
Ahora bien, con relación a la vía sumaria, el artículo
618 del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad
dispone:
“Artículo 618.- Se tr amitarán como juicios sumarios:
(...)
II. Los que versen sobre cualquier cuest ión relativa a los
contratos de hipot eca, depósito, com odato, aparcería,
transportes, hospedaje y los que tengan por objeto el
cumplimiento de las obligaciones establecidas por la ley o
por las partes en el arrendam iento;... ”
Del precepto legal transcrito se desprende, por lo que
aquí importa, que se tramitarán como juicios sumarios, entre
otros, los que versen sobre cualquier cuestión relativa a los
contratos de hipoteca.
Por su parte, con relación a los juicios sumarios
hipotecarios,
los
ordinales
669
y
670
del
Procedimientos Civiles de la Entidad disponen:
Código
de
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“Artículo 669.- Se regirá por las presentes reglas todo
juicio que tenga por objeto la const itución, ampliación o
división y r egistro de una hipoteca, así com o su
cancelación, o bien el pago, rescisión, vencim ient o
anticipado o prelación del crédito que la hipot eca
garant ice.
Cuando se trate del pago o prelación de un crédit o
hipotecar io, es requisito indispensabl e que conste en
documento debidamente regi strado, y que sea de pla zo
vencido o que pueda exigirse el vencimiento ant icipado.
Sólo será exigible anticipadamente el crédito con garantí a
hipotecar ia por incumplimiento de obligaciones de
carácter económico o de aquellas que incidan en la
destrucción o detrim ento del bien hipotecado.
(....) ”
“Artículo 670.- Pr oceder á el juicio hipotecario sin
necesidad del requisito del registro de la hipoteca,
cuando esté regist rado el bien hi pot ecado a nombre
del demandado. ”
Conforme a los artículos transcritos se desprende,
que se regirá por las reglas de los juicios civiles sumarios,
todo juicio que tenga por objeto la constitución, ampliación o
división y registro de una hipoteca, así como su cancelación, o
bien el pago, rescisión, vencimiento anticipado o prelación del
crédito que la hipoteca garantice; que cuando se trate del pago
o
prelación
de
indispensable
un
que
crédito
conste
hipotecario,
en
es
documento
requisito
debidamente
registrado.
De igual forma, se desprende que se exceptúa de lo
anterior, es decir, de la exigencia del requisito del registro de
la hipoteca, cuando esté registrado el bien hipotecado a
nombre del demandado.
En la especie, compareció * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * a demandar a * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * en la Vía Civil Sumaria Hipotecaria,
por el vencimiento anticipado del plazo establecido en el
contrato
de
mutuo
con
interés
y
garantía
hipotecaria
identificado con el número * * * * * * * *,* * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, de la
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Notaría Pública número * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * de la Municipalidad de Zapopan, Jalisco.
Ahora
bien,
analizadas
que
son
las
copias
certificadas por el Notario Público número * * * * * * * * * * * *
* * * * de Guadalajara, Jalisco, Licenciado * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * *, de fecha 15 quince de enero de 2013 dos mil
trece, respecto del documento identificado con el número * * *
* * * * *,* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * *, de la Notaria Pública número * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * de Zapopan, Jalisco,
Licenciado * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, de fecha 19
diecinueve de septiembre del año 2012 dos mi doce, se
desprende que contiene un contrato de mutuo con interés y
garantía hipotecaria celebrado por * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * en su carácter de “EL ACREEDOR”; y
por el señor * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
a quien se le conocerá “LA PARTE DEUDORA”.
Del documento en análisis se advierte que en la
Declaración Única se precisó que mediante escritura pública
número * * * * * * * *,* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * de fecha 18 dieciocho de septiembre del año 2012 dos
mil doce, la “PARTE DEUDORA” adquirió la finca marcada con
el número * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
de la calle * * * * * * * *, Fraccionamiento * * * * * * * * de
Guadalajara, Jalisco.
De
igual
forma
se
advierte
que
dentro
de
sus
cláusulas los contratantes pactaron lo siguiente:
En la Cláusula Primera se estableció que * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * por su propio derecho
entregó en calidad de Mutuo Simple y Garantía Hipotecaria al
señor * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * la
cantidad de $300,000.00 (TRESCIENTOS MIL PESOS 00/100
MONEDA NACIONAL).
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En la Cláusula Tercera, las partes convinieron en
que la cantidad mutuada causaría un interés mensual natural
del 3% tres por ciento mensual (sic) y en caso de mora un
interés del 5% cinco por ciento mensual por todo el tiempo
que dure el incumplimiento, pudiendo causarse desde el primer
mes.
En
la
Cláusula
se
Cuarta,
estableció
que
la
devolución del capital e interés se liquidarán en una sola
exhibición en 6 seis meses forzosos para ambas partes
contados a partir de la firma del documento. En caso de así
acordarlo las partes el plazo se prorrogaría por 6 seis meses
más
celebrando
para
tales
efectos
un
convenio
privado,
siempre que la acreedora esté de acuerdo y la deudora haya
cumplido puntualmente mes a mes con el pago del interés.
En la Cláusula Quinta, la parte deuda se constituyó
como DEPOSITARIO del inmueble materia de la hipoteca.
En la Cláusula Sexta, se estipuló que el pago del
capital y el cumplimiento de cualquier otra prestación debería
hacerlo el deudor en el domicilio de la acreedora.
En
la
Cláusula
Octava
“LA
PARTE
DEUDORA”
constituyó hipoteca en primer lugar y grado respecto del bien
raíz descrito en la declaración única.
En la Cláusula Novena, se estableció que si la parte
deudora no cubría el capital dentro del plazo señalado éste
pagaría una pena convencional equivalente al 20% veinte por
ciento de la cantidad mutuada, en forma mensual por concepto
de pago de daños y perjuicios.
En la Cláusula Décima, se señalan las causas de
vencimiento anticipado, entre otras, la siguiente:
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“...II.- Si la parte deudora deja de pagar puntualment e una
mensualidad
de
intereses
conforme
al
present e
instrumento o 2 dos o más bimestres consecut ivos de
contribuciones. ”
En la Cláusula Décima Primera, los contratantes
señalaron a los Tribunales del Primer Partido Judicial del
Estado
como
controversia,
competentes
asimismo
la
para
parte
conocer
deudora
señaló
cualquier
domicilio
convencional para recibir todo tipo de citatorios, notificaciones
y emplazamientos.
En el apartado IX relativo a la lectura y firma, se
precisó que el documento se terminó de firmar a las 10:30 diez
horas
con
treinta
minutos
del
día
19
diecinueve
de
septiembre de 2012 dos mi doce, además el Fedatario
Público estableció lo siguiente:
“CON FUNDAMENTO EN LO DI SPUESTO POR EL
ARTÍ CULO 134 CIENTO TREI NTA Y CUATRO DE LA LEY
DEL NOTARIADO, YO LICENCIADO * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * *, NO TARIO PUBLICO * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * DE ZAPOPAN, JALISCO,
EXPI DO COPI A CERTIFICADA DE LA PRESENTE
ESCRITURA LA CUAL O BRA EN ORIGINAL EN EL
PROTOCOLO A MI CARGO, A SOLICI TUD DE * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, VA EN 4
CUATRO HOJAS, DEBIDAMENTE COTEJADAS.----------LOS
EFECTOS
DE
ESTA
COPI A
CERTI FICADA
ESTARÁN LIMITADOS PARA QUE EL INTERESADO
ESTÉ EN APTITUD DE ACREDITAR LA EXISTENCIA DE L
ACTO CONSIGNADO EN ESTE I NSTRUMENTO ANTE
AUTO RIDADES
MUNICIPALES,
ESTATALES
Y
FEDERALES Y AUN ANTE TRIBUNALES DE CUALQUIER
FUERO
Y
ANTE
TERCEROS.
ADVIERTO
AL
INTERESADO DE QUE EL PRESENTE DOCUMENTO NO
HACE LAS VECES DE UN TESTIMONIO, NI TIENE LOS
EFECTOS A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 128
CIENTO VEINTIOCHO SEGUNDO PÁRRAFO DE LA LEY
DEL NOTARIADO…” (Lo destacado en el segundo párraf o
con negritas y subrayado es de este tribunal).
De lo antes transcrito se advierte que el propio
Notario Público estableció que los efectos de las copias
certificadas están limitados para que el interesado esté en
aptitud de acreditar la existencia del acto consignado en el
propio instrumento ante autoridades municipales, estatales y
federales y aun ante tribunales de cualquier fuero y ante
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terceros; pero advirtió al interesado de que el documento
mencionado NO HACE LAS VECES DE UN TESTIMONIO, ni
tiene los efectos a que se refiere el artículo 128 ciento
veintiocho segundo párrafo de la Ley del Notariado.
Al respecto, el artículo 128 de la Ley del Notariado
del Estado de Jalisco dispone:
“Artículo 128. El testimonio es el documento que
contiene la trascr ipción fiel y liter al del instrument o
asentado en el protocolo, de las firmas, del sello
estampado y de las notas que obren en el mismo.
Const ituye además el único instrumento legítimo que
acredita el cumplimiento de la totalidad de los
requisitos para que un act o pasado ante notario pueda
entrar a la circul aci ón jurídica.
Cada una de las hojas que lo integren deber á llevar al
margen
superior
derecho
preimpreso,
real zado
o
estampado el sello de autori zar y además rubricarse. Par a
la impresión del testimonio deberá aplicarse en lo
conducente lo pr evisto en el artículo 64 de esta ley.
Tratándose de prot ocoli zaciones, en los testimonios que
se expidan deberá transcribirse, en su caso, el acta y el
document o protocolizado.
Cuando en un mism o instrumento se contengan dos o más
actos jurídicos, se podrá expedir test imonio en el que se
comprenda sólo alguno o algunos, de lo cual se har á
mención expr esa conforme al párrafo siguiente.
Al f inal del test imonio, con letras mayúsculas, se pondrá
la const ancia de haberse sacado de su m atri z, su número,
el de or den y de hojas que lo integran, para quién se
expide y la fecha, expresando que f ue cotejado y en su
caso, de haber existido t estaduras y anotaciones entr e
líneas que fue corr egido, autor i zándolo con el sello y la
firma del notar io.
No podrá expedirse el testimonio sin que el instrumento
hubiere sido f irmado por todos sus suscr iptores, dados los
avisos y pagadas las prest aciones fiscales que se
hubiesen causado, las que se harán a través del propio
notario; salvo en los casos de exención o de que se
encuentre garanti za do el interés fiscal a satisfacción de la
autoridad acreedora, con motivo de consulta pendiente de
resolución o de lit igio respecto a la causación de la
contribución.
Para el registro del testimonio correspondiente se deberá
acreditar a la autor idad registral el pago de todas las
prestaciones fiscales que correspondan. ”
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Del texto transcrito se desprende que el testimonio
constituye
además
el
único
instrumento
legítimo
que
acredita el cumplimiento de la totalidad de los requisitos
para que un acto pasado ante notario pueda entrar a la
circulación jurídica.
De lo anterior se obtiene que, conforme a la propia
advertencia que realizó el Notario Público ante quien se otorgó
el contrato de mutuo con interés y garantía hipotecaria,
aplicando a contrario sensu el artículo 128, párrafo segundo,
de la Ley del Notariado del Estado de Jalisco, el documento
aportado por la parte actora NO hace las veces de un
testimonio, TAMPOCO tiene los efectos a que se refiere el
artículo indicado, por ende, NO acredita el cumplimiento de
la totalidad de los requisitos para que pueda entrar a la
circulación jurídica, resultando ineficaz para demostrar el
cumplimiento a los requisitos indispensables que establecen
los ordinales 669 y 670 del Código de Procedimientos Civiles
de la Entidad para acceder a la vía civil sumaria hipotecaria,
toda
vez
que
el
crédito
hipotecario
debe
constar
en
documento debidamente registrado, o bien, demostrarse que
el
bien
hipotecado
está
registrado
a
nombre
del
demandado, lo que no se justificó, incumpliendo con la carga
procesal impuesta por el artículo 286 del Código Procesal Civil
de la Entidad.
En efecto, de conformidad a lo dispuesto por los
artículos 2517 y 2519 del Código Civil del Estado de Jalisco el
contrato de hipoteca es aquél por virtud del cual se constituye
un derecho real sobre bienes inmuebles o derechos reales que
no se entreguen al acreedor, para garantizar el cumplimiento
de una obligación y su grado de preferencia en el pago;
deberá constar en “escritura pública”, e insertarse en ella
certificado de gravámenes.
Además, atendiendo a lo normado por los numerales
2546, 2547 y 2548 de la Ley Sustantiva Civil de la Entidad, la
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hipoteca nunca es tácita, ni general; para producir efectos
frente a terceros, necesita siempre de inscripciones en el *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *,
inscrito el gravamen, quedan sujetos los bienes al mismo,
aunque
pasen
a
poder
de
terceros;
la
hipoteca
puede
constituirse por contrato, testamento o declaración unilateral
de voluntad, así como por mandato legal, en los tres primeros
casos,
la
hipoteca
se
llama
voluntaria
y
en
el
último,
necesaria; respecto a la hipoteca voluntaria se constituye para
la seguridad de una obligación futura o sujeta a condición
suspensiva inscrita, surtirá efectos contra tercero desde su
inscripción en el * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * *, si la obligación llega a realizarse o la
condición a cumplirse.
Conforme a lo anterior, es evidente que el documento
aportado por el actor no cumple con lo normado por el numeral
2519 del Código Civil del Estado de Jalisco, porque atendiendo
a leyenda que obra en el propio documento, al no cumplir con
los requisitos del arábigo 128, párrafo segundo, de la Ley del
Notariado del Estado de Jalisco, no hace las veces de un
testimonio, no tiene los efectos a que se refiere el artículo
indicado y por ello, no demuestran que se hayan cumplido la
totalidad
de
los
requisitos
para
que
pueda
entrar
a
la
circulación jurídica; por ende, no puede considerarse que la
hipoteca materia del juicio conste en escritura pública, como
lo exige el primero de los ordinales mencionados.
Asimismo, con relación al diverso requisito previsto
por numeral 2519 del Código Civil del Estado de Jalisco, debe
precisarse que si bien es cierto que obra la transcripción de un
certificado de gravamen respecto del bien inmueble materia de
la hipoteca, el mismo se encuentra a nombre de un tercero,
pues aparece la leyenda de “PROPIETARIO * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * *”, por ello, se considera que la
exigencia prevista por el numeral mencionado no se encuentra
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satisfecha, tampoco lo dispuesto por el artículo 670 del Código
de Procedimientos Civiles de la Entidad.
En ese tenor, es evidente que no se cumplen con los
requisitos del numeral 669 del Código de Procedimientos
Civiles de la Entidad para ejercitar la acción en la vía civil
sumaria hipotecaria porque, como se anticipó, es requisito
indispensable
que
el
crédito
hipotecario
conste
en
documento debidamente registrado.
Sin que obste a lo anterior que en el documento
aportado por el actor obren agregadas copias del aviso
preventivo dirigido al * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, porque las
mismas son insuficientes para acreditar que efectivamente el
documento
mencionado
se
encuentra
“debidamente
registrado”, máxime que la certificación de las copia se realizó
hasta el 15 quince de enero del año 2013 dos mil trece, sin
que obren los datos correspondientes al registro, como serían,
precisamente,
la
fecha,
folio
y
número
en
que
quedó
registrado.
Por las razones que informa en su texto, sirve de
apoyo a lo anterior, la tesis XIV.2o.98 C del Segundo Tribunal
Colegiado
del
Décimo
Cuarto
Circuito,
publicada
en
el
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo XIII,
Mayo de 2001, visible en la página 1149, que en lo conducente
dice:
“HIPOTECA, CONTRATO DE. SU INSCRIPCIÓN EN EL *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* *, COMO REQUISITO PARA EJERCITAR ESA VÍ A
PRIVILEGIADA,
PUEDE
ACREDITARSE
CON
CUALQUIER
M EDIO
DE
PRUEBA
IDÓNEO
(LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE Q UINTANA ROO). E l
artículo 3162, fracción I y parte últ ima del Código Civil del
Estado de Quintana Roo, establece que sólo se
registrar án, no por transcripción sino por inscripción de
los documentos relat ivos, los derechos, gravámenes,
actos, negocios y contratos que sean registrables
conforme a la ley y cuya existencia se compruebe
fehacientemente, entre otros, por los testimonios de las
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escritur as o actas notariales, los que efectuado el
registro, ser án devueltos a quien los presentó, con la
anotación de la fecha, folio y númer o en que quedaron
registrados. De donde se sigue que el registro de un
contrato de hipoteca, para acceder al ejercicio de esa ví a
privilegiada, puede acreditarse con el testimonio de la
escritur a o acta notarial que se presentó para la
inscr ipción, en la que se contenga la anotación de la
fecha, folio y númer o en que quedó r egistrado, así como
cualquier otro medio de prueba idóneo para ese extremo,
como es el folio real en el que consta la inscr ipción o la
constancia de registro respectiva, que sean expedidas por
el * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * correspondiente. ”
De igual forma, el accionante tampoco acredita que
se actualice el caso de excepción previsto por el ordinal 670
del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad, porque no
se aportó elemento de convicción idóneo y suficiente que
demuestre que el bien hipotecado está registrado a nombre
del demandado.
En efecto, del documento consignado bajo el número
* * * * * * * *,* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * *, de fecha 19 diecinueve de
septiembre del año 2012 dos mi doce, se desprende que en la
declaración única se precisó que mediante escritura pública
número * * * * * * * *,* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * de fecha 18 dieciocho de septiembre del año 2012 dos
mil doce, es decir un día antes de la firma del contrato
fundatorio, la “PARTE DEUDORA” adquirió la finca marcada
con el número * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* de la calle * * * * * * * *, Fraccionamiento * * * * * * * * de
Guadalajara, Jalisco, y de la transcripción del certificado de
gravamen que obra en documento citado, se advierte que el
citado inmueble se encontraba inscrito en el * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * a nombre del
tercero * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *.
Por ello, se concluye que en la especie tampoco se
cumple con lo normado por el artículo 670 del Código de
Procedimientos Civiles de la Entidad, toda vez que con el
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caudal de pruebas aportado al sumario no se acreditó que el
bien hipotecado está a nombre del demandado, lo que refleja
que la actora incumplió con la carga procesal que le impone el
numeral 286 del cuerpo de leyes en empleo.
Por las razones que informa en su texto, sirve de
apoyo a lo anterior, la tesis I.3o.C.565 C, sustentada por el
Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito,
publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, Tomo XXIV, Septiembre de 2006, página 1493, que en
la parte relativa expresa:
“JUICIO
ESPECI AL
HIPOTECARI O.
PARA
SU
PROCEDENCIA
ES
SUFICIENTE
LA
ESCRITURA
PRIVADA DEBIDAMENTE REGISTRADA, CELEBRAD A
EN TÉRMINO S DEL ARTÍCULO 42 DE LA LEY DEL
INSTITUTO DEL FONDO NACIONAL DE LA VI VIENDA
PARA LOS TRABAJADORES ( LEGISLACIÓN PROCESAL
CIVIL DEL DISTRITO FEDERAL, ANTERIOR A LA
REFO RMA PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA
FEDERACIÓN EL 24 DE MAYO DE 1996). El artículo 468
del Código de Procedimientos Civiles para el Distrit o
Federal, ant erior a la reforma publicada en el Diario
Oficial de la Federación de 24 de mayo de 1996,
establece que se tratará en la vía especial hipotecar ia
todo juicio que tenga por objet o la const itución,
ampliación o división y r egistro de una hipoteca, así como
su cancelación, o bien el pago o pr elación del crédito que
la hipoteca garant ice; asim ismo establece que para que el
juicio que tenga por objeto el pago o la prelación de un
crédito hipotecar io se siga según las reglas del
procedimiento hipot ecario, es requisito indispensable que
el crédito conste en escritura debidam ente registrada y
que sea de pla zo cumplido, o que deba ant iciparse
conforme a lo prevenido en los artículos 1959 y 2907 de l
Código Civil. Ahora bien, respecto del contenido literal de
la frase "escritur a debidamente registr ada", no cabe la
dist inción entre escritura privada o pública, sino que
comprende a ambas, toda vez que "escr itura", en sent ido
amplio, es el papel o document os en el que const a
impreso algo, el papel con el que se justifica o prueb a
alguna cosa. Desde el punto de vista jurídico, es todo
escrito o documento que se elabora con el f in de dejar
constancia de algún acto jurídico. Por tanto, si bien es
cierto que el ordenamiento procesal que contempla la
tramitación especial del juicio hipotecario, exige como
requisit o indispensable para su tramitación que el cr édit o
conste en escr itura debidamente registr ada y que sea de
pla zo cumplido o que deba ant iciparse, teniendo com o
única excepción el contenido del artículo 469 del
ordenam ient o en cita que establece que cuando se
entable pleito ent re los que contrataron hipoteca,
procederá el juicio hipotecar io sin necesidad del requisit o
del registro de la escritura correspondiente, también lo es
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que esa escritura atendiendo a las connotaciones antes
destacadas de dicho vocablo podría ser pública o privada
en términos de la legislación civil aplicable. Por otra
parte, si bien es cierto que en términos de la legislación
sustant iva, tratándose de inmuebles, su venta debía
reali zarse mediante escritura pública, así como que la
hipoteca debí a otorgarse en escr itura pública, también lo
es que esas disposiciones de carácter gener al pierden
vigencia ante la disposición especial contenida en el
artículo 42 de la Ley del Inst ituto del Fondo Nacional de
la Vivienda para los Trabajadores, el cual establece la
posibilidad de que los contratos y las oper aciones
relacionados con los inmuebles destinados a ser
adquir idos por los trabajadores podrán hacerse constar en
document os pr ivados, ante dos test igos, e inscribirse en
el * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * que corresponda, con la constancia de l
registrador sobre la autent icidad de las firmas y de la
voluntad de las part es. Luego, par a que sea procedente el
juicio especial hipot ecario en estos casos basta que se
presente escr itura privada celebrada en términos del
artículo 42 de la Ley del Inst ituto del Fondo Nacional de
la Vivienda par a los Trabajadores y que ésta se
encuentra debidamente regi strada en el * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
correspondiente. ”
En virtud de lo razonado, lo adecuado será REVOCAR
el fallo impugnado, sin entrar al estudio de fondo de la
cuestión planteada, atento a que no quedó acreditado el
presupuesto procesal de la vía elegida, esto es la civil
sumaria hipotecaria; por lo que deberán dejarse a salvo los
derechos de la parte actora para que los haga valer en la
forma y términos que estime convenientes.
Sin que se realice condena en costas por el trámite
de primera instancia, por no existir solicitud de la parte
contraria, de conformidad a lo dispuesto por el artículo 142 del
Código de Procedimientos Civiles de la Entidad.
CONCLUSIONES.- Por tanto, sin entrar al estudio de
los
motivos
de
agravio
vertidos
por
el
apelante,
al
no
actualizarse uno de los presupuestos procesales, conforme
a los razonamientos vertidos en forma previa, este Órgano
Colegiado
REVOCA
la
resolución
impugnada,
y
ante
la
ausencia de reenvío en nuestro sistema jurídico procesal,
deberá quedar en los siguientes términos:
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“P R O P O S I C I O N E S:
PRIMER A.- De conf ormidad con lo razonado en la parte
considerat iva de est a resolución, se resuelve que la parte
actora no acreditó el presupuesto procesal de la vía
civil sumaria hipot ecaria elegida. En consecuencia:
SEGUND A.- Se dej an a salvo los derechos de la parte
actora para que los haga valer en la f orma y términos que
considere convenientes.
TERCER A.- No se realiza condena en costas, por no
actualizarse ninguna de las hipótesis previstas por el
art ículo 142 del Código de Procedimientos Civiles de la
Entidad.
NO TIFÍQUESE PERSON ALM ENTE.”
COSTAS.- Por lo que ve a las costas por el trámite de
esta alzada, no ha lugar a establecer condena alguna, al no
actualizarse ninguna de las hipótesis previstas en le artículo
142 del Código de Procedimientos Civiles del Estado, por no
existir condena en costas en primera instancia.
En términos de los numerales 86, 87, 88, 89, 434,
435, 437, 438, 439 y demás relativos de la Ley Adjetiva Civil
del Estado, este trámite de Alzada se resuelve conforme a las
siguientes:
P R O P O S I C I O N E S:
PRIMERA.- En virtud de no haber quedado acreditado
el presupuesto procesal relativo a la vía, lo procedente es
revocar la sentencia impugnada.
SEGUNDA.- Se REVOCA la sentencia definitiva de
fecha 03 tres de noviembre de 2014 dos mil catorce,
pronunciado por la Juez Primero de lo Civil del Primer Partido
Judicial del Estado, en el Juicio Civil Sumario Hipotecario
número 120/2013 promovido por * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * * * en contra de * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
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* * * * * * * * * * * * *, debiendo quedar conforme a lo dispuesto
en el último considerando de esta resolución.
TERCERA.- No ha lugar a establecer condena en
costas por el trámite de esta instancia al no actualizarse
ninguna de las hipótesis contempladas en el artículo 142 del
Código de Procedimientos Civiles del Estado.
CUARTA.- Con testimonio de lo anterior, vuelvan los
autos originales y sus anexos al Juzgado de su procedencia y
en su oportunidad, archívese el presente toca como asunto
concluido.
QUINTA.- En virtud de que la presente sentencia se
dicta dentro del término que prevén los artículos 439 y 680 del
Código de Procedimientos Civiles de la Entidad, con apoyo en
la fracción VI del diverso numeral 109, la publicación que de
su pronunciamiento se haga en el Boletín Judicial surte efectos
de notificación a las partes.
NOTIFÍQUESE.
Así lo resolvieron por unanimidad los integrantes de
la
H.
Tercera
Sala
del
Supremo
Tribunal
de
Justicia,
Magistrada * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
(ponente), y Magistrados * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, actuando
en la Secretaría de Acuerdos el Licenciado * * * * * * * * * * * *
* * * * * * * * * * * *, quien autoriza y da fe en la sentencia
definitiva de fecha 26 veintiséis de enero de 2015 dos mil
quince, dictada en los autos del toca 15/2015.
MGDA. * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *.
PRESIDENTA DE LA TERCERA SALA.
********
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EXP. 120/2013
MGDO. * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *. MGDO. * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
LIC. * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *
SECRETARIO DE ACUERDOS.
* * * * * * * */* * * * * * * *