Bibliografía_Derecho público del mercado de valores

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ANTONIO JIMÉNEZ-BLANCO, Derecho público del Mercado de Valores, Editorial Centro
de Estudios Ramón Areces , Madrid , 1989.
1. Es clara la actualidad
mercado de valores, al abordar
cia y notoriedad son evident es,
del Mercado de Valores, de 28
de una obra que versa sobre el derecho público del
desde la perspectiva publicista un tema cuya relevan­
y que ha sido regulado por una reciente Ley, la Ley
de julio de 1988.
Pero, sobre todo, com o afirm a el prologista del libro , el profesor Tomás Ramón
FERNÁNDEZ, se trata de «un libro singular». Singularidad , de un lado, porque viene a
cubrir un hueco en nuestro Derecho administrativo español al ofrecer un estudio
sistemático de la intervención de los poderes públicos e n los mercados bursátiles; y,
de otro, por ser la primera monografía en nuestro Derecho so bre la novísima Ley del
Mercado de Valores de 1988. Rasgos singulares que, compartiendo obligadamente lo
expresado por el profesor T . R. FERNÁNDEZ, «acred itan por sí solos el valor y los
méritos del autor, que no ha vacilado un momento en asumir el nada sencillo papel de
explorador de una terra ignota ».
2. El libro parte de unas reflexiones introductorias sobre el objeto y los presu­
puestos básicos del D erecho administrativo. Las tr ansformaciones del Estado con­
temporáneo, la interacción entre el Estado y la sociedad constituye el eje de toda la
obra .
Hoy , el Estado y la sociedad ya no están distanciados , sino que la relación de la
Administración con la sociedad es de una intervención sistemática y constante ,
debiéndose situar la acción administrativa dentro de la política corresp ondiente, en un
ámbito y perspectiva general y global, superándose la visión individualizada y com­
partimentalizada de los actos concretos , que sólo cobran sentido en ese ámbito
general, y no aisladamente .
En este proceso interactivo , notorio en la ordenación pública de los mercados de
valores, destacan dos rasgos esenciales: en primer lugar , la tendencia actual, en la que
se conoce como crisis del Estado social de Derecho, de repliegue del Estado, el
recurso a técnicas bien indirectas, bien de información o transparencia, en las que la
intervención pública , sin desaparecer, actúa a través de nuevas fórmulas más sutiles e
incisivas. Y , en segundo lugar, de modo notable la complejidad tanto del Estado
como de la propi a sociedad ; complejidad que se va a constituir en hilo conductor de
todo el libro.
3. El título primero de la monografía aborda los rasgos general es de la Ley del
Mercado de Valores. El objeto de la Ley , los valores, muestra el proceso de des­
materialización del derecho de propiedad .
Tras la exposición de los precedentes de la intervención pública e n el mercado de
valores , se aborda la justificación y el alc ance de la intervención de lbs poderes
públicos en el mercado. En esta intervención pública, que no es posible equiparar
plenamente con la existente en la Banca, se aprecia , no una desregulación , sino una
nueva regulación del mercado de valores caracterizada por su ordenación global, por
el abandono de la técnica del ejercicio privado de funciones públicas , y por un
régimen jurídico de supervisión y de sa ncio nes al servicio de un sistema cuyo rasgo
básico es la tran sparencia y la información .
4. El título segundo versa sobre la distribución competencial entre los poderes
públicos en esta materia.
Tras señalar que la Comisión Nacional del Mercado de Valores aparece como
una personificación instrumental de los entes públicos , encuadrable en el cajón de
sastre del número 5 del artículo 6 de la Ley General Presupuestaria , con un régimen
jurídico mixto de factores públicos y privados ; se entra en la distribución competen­
cial entre el Estado y las Comunidades Autónomas.
La interpretación de las cláusulas económicas de la Constitución ha de realizarse ,
a su entender, con arreglo al criterio de la «rea lidad de las cosas», analizando las
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decisiones públicas por su contenido e importancia, y superando las interpretaciones
literales. Criterios reflejados en la propia jurisprudencia constitucional, que llevan a
una centralización de la capacidad de decisión en materia económica, como evidencia
la construcción del principio de unidad de mercado . De ahí la escasa entidad en este
materia de [as competecias autonómicas, lo que debe llevar a atender más la partici­
pación ascendente de la Comunidad en la conformación de los intereses generales , en
la formulación de [a política estatal , que la efectiva operatividad de cláusulas compe­
tenciales encuadradas en un contexto limitativo por normas y , también, principios
jurídico-económicos.
El actor principal en esta perspectiva organizativa es, obviamente , la Comisión
Nacional del Mercado de Valores (en adelante, CNMV), cuya organización, régimen
jurídico y competencias se establecen en la propia Ley. Se dota a la CNMV de un
régimen jurídico mixto , articulado de elementos heterogéneos, al configurarse como
un ente de derecho público con personalidad jurídica propia y plena capacidad
pública y privada que se rige por la propia Ley , que, a su vez, especifica un sistema
dispar, básicamente : a) en el ejercicio de funciones públicas, sometimiento al Dere­
cho administrativo, en defecto de la propia Ley, a la Ley de Procedimiento Ad­
ministrativo ; b) en materia patrimonial y de contratación ajuste excluyente al Dere­
cho privado ; y c) en cuanto al personal, sujeción al Derecho laboral.
A la vista de su grado de dependencia con la Administración y el Gobierno , la
CNMV se configura como una Administración independiente , dotada de garantías
orgánicas y funcionales de independencia, sin perjuicio de que la legislación general
pueda afectar al ejercicio de sus potestades .
En cuanto a sus competencias, destacar , en primer lugar, la atribución de
poderes normativos, en claro paralelismo con semejante potestad del Banco de
España, de una potestad reglamentaria no de carácter general , sino especial o
sectorial , cuyo ejercicio produce «normas estatutarias» , referidas «tan solo» a los
miembros de ese sector tan especializado que son los diferentes actores que se
mueven en el mundo de [os mercados de valores; y, en segundo término, que su status
efectivo dependerá , más que de las funciones legalmente asignadas , del ejercicio
efectivo de las mismas, en orden a alcanzar un prestigio y autoridad de la institución,
que serán los que en verdad permitan su asentamiento y operatividad .
En fin , Administración independiente, que no es producto sólo de la Ley, sino
institución in [ieri, que tiene que ganarse su status, su prestigio y autoridad , en su
implantación cotidiana . La configuración definitiva del sistema obedecerá, por tanto,
al camino que su aplicación trace día a día ,
5. El análisis del régimen de supervisión, inspección y sanción establecidos en
la Ley del Mercado de Valores, se desarrolla desde un interesante y acertado excursus
acerca de las relaciones de sujeción especial.
La visión crítica de la expansión y generalidad con que se utiliza en nuestro
Derecho -con referencia a algunos supuestos de la jurisprudencia del Tribunal
Supremo- el concepto de relaciones de sujeción especial -a su entender, más correc­
tamente, relaciones especiales de sujeci ón-, pone de manifiesto que esta construcción
o teorización general se está mostrando inservible , dada la diversidad y disparidad de
supuestos a que se aplica, para terminar careciendo de cualquier sentido operativo,
ante la complejidad de situaciones ordenadas por regímenes jurídicos también diver­
sos y dispares .
Esta complejidad no puede reducirse a un criterio clasificatorio bipolar, cuando
la misma conlleva, por exigirlo la propia naturaleza de las cosas, regulaciones jurídi­
cas netamente diversas.
De ahí que esa complejidad lleve a considerar el sistema legal del Mercado de
Valores desde la perspectiva de las diferentes entidades sometidas al régimen de
supervisión, inspección y sanción, cuyo régimen no puede reducirse a Ulla teoría
general unitaria.
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En es te se n tido el régim en sa nc ionado r , que sigu e la huella de la ley de disciplina
d e las entida des sobre tod o e n lo qu e se refiere al principio constituci onal non bis in
idem .
En cualqui er caso , e l régimen de supe rvisión, inspecci ón y san ción pone de
man ifiesto que nos hall amos ante una con strucción in fi eri, en la que la CNMV ha de
pa sar por la prueba de la experiencia , para su consolidación efectiva co mo element o
básico del Mercado de V alores , sobre todo en lo qu e se refiere a un recto y ponderado
uso en cada caso de sus pod eres de sanción, en cuya ejecutividad se evide ncia también
la singularida d de esta materia , ya que la re alid ad material de las co sa s, que terca­
mente nparece siempre , no pu ede en ningún caso desdeñarse.
6. El desenlace de este destacado libro se fo rm ula a modo d e int errogante: si , a
[a vist a del diseño o rga nizativo y funcion al es ta blecido en la Le y del Mercado de
Valores , caminamos haci a un modelo anglosaj ón de Administración pública. Modelo
e n el que la línea divisori a entre el Estad o y la so cie dad se tr aza por e l leg islad or
med iante la confi gurac ión de una Administración independiente y a través de un as
técnicas - rio tan direct as, pero no menos int ensas- que constituyen una novedad
fren te a las tradiciones té cnicas de in te rve nció n administra tiva .
Se trata , en suma, d e un libro de notable int er és; y, ade más , d e muy grata
lectura. En palabras del prólogo , es una guí a imprescindibl e , brindada con tanta
amenidad y con tan claro juicio , en mat eria tan compleja , que impulsará desde el
inicio a su atenta lectura .
Jos é A NTONI O R AZO UIN LrzARRAGA
ASSOCI ATlü NSERVI CES P UBLlCS, L e Service Public Demain, Préface d e Francois Bloch­
Lain é T extes réunis par Robert Fr aisse . E d . Económica , 1989 , 110 p .
La constante dedi cación de la do ctrina jurídica a lo lar go de los añ os , para
brindar soluciones a Jos problem as qu e se presentan e n el tema de los se rvicios
públicos es por todos conocido. En es ta oportunidad , la preocupación es pu esta de
manifiesto de parte de la doctrina francesa .
El trabaj o qu e vam os a comentar es un a publicación de un coloquio realizado por
la A sociaci ón de Se rvicios Públicos, que tuvo lugar en la Sorbona, los días 27 y 28 de
noviembre de 1987 , con el patrocinio del pr esidente de la República: Francois
Mittcrand y grandes personalidades de la funci ón pública e n Fr ancia.
El presid ente de la República , e n su co m unicació n destaca do s misiones esen cia­
les de los fun cion arios que hacen vivir los servicios públicos: «asegurar la auto rida d
del Estado» y la de ser «co ntacto entre los ciudadanos y el servicio público ».
El obje tivo de este coloquio fue pr esentar (y poster iorm ente someter a debate
público) on ce proposiciones para el servicio público de mañana, respondiendo a un
análisis de la realidad francesa en esta materia. Las proposici on es tienen por finalidad
lograr la modernización de los se rvicios . Las misma s «so n e l fruto de un trabajo
colectivo de la Aso ciación , fundad a en dici embre de 1980 , por un grupo de hombres y
mujeres perteneci entes a horizontes cultu rales suficie nte me nte variados co mo par a
enriquecer este debate (<<funci on arios , universitarios, sindi catos , usuari o s de los
se rvicios) .
El libro con sta de dos partes y las co nclusiones a las qu e arr iba el president e de la
Asociación , Robert Fraisse . Dentro de la primera parte «Por una revolución tranqui­
la de los se rvicios públicos» en su capítulo I , se exponen las propuestas cuyo es píritu
es ot orgar un nu evo movimiento a los actores de los servicios públicos. Por ello la
Asociación entiende que es necesari o lograr de los funcionario s su sen tid o de la
responsabilidad a l se rvicio de los ciudadan os.
Para la o bte nció n de este fin , con sidera qu e la A dm inistración requi er e tr es
condicion es básica s: una organización m ás.responsabl e : necesita una ges tió n de su
personal más eficaz y má s justa ; y por último , de recursos asi gna d os de manera más
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