fundamento de la acción demarcatoria

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FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES
EL AMOJONAMIENTO Y LA DEMARCACIÓN EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA
VIGENTE
RESUMEN
La presente tesis tiene el objetivo el estudio de la demarcación
de un bien inmueble.
La propiedad de un inmueble en cuanto a su extensión horizontal
desde la antigüedad exige una determinación, ello se hace
mediante la demarcación, entendida como un conjunto de
operaciones practicadas encaminadas a precisar la delimitación
superficial de un predio mediante signos que separen del otro
contiguo de distinto dueño.
La delimitación comprende dos fases: la fase jurídica, tiende a
fijar, reconocer o a restablecer el lindero y, la fase material que
comprende el amojonamiento que se realiza colocando señales.
Esta operación unas veces es convencional y, otras veces se
requiere de una acción de demarcación. La acción demarcatoria
tiene su naturaleza jurídica, su fundamento y sus características
propias que lo difieren de otra clase de acciones derivadas del
derecho de propiedad de un inmueble.
Para que sea procedente la acción demarcatoria de bienes
inmuebles es necesario: a) Actor y demandado sean propietarios
de los bienes que se va a demarcar; b) Dos predios contiguos; c)
Dos predios de distintos dueños y; d) Que no exista linderos
entre los fundos.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Aprobada o dictada la sentencia de la acción demarcatoria, el
lindero adquiere el carácter de legal, y debe ser respetada por
las colindantes sopeñas de incurrir en la sanción que establece
la ley.
Palabras claves: Propiedad. Inmueble. Demarcación. Acción
Demarcatoria. Características.
INDICE
Pág.
INTRODUCCIÓN
CAPITULO I
AMOJONAMIENTO Y DEMARCACION
Generalidades.
Breve
Reseña
1
Histórica
sobre
Demarcación
Amojonamiento
y
7
Definición de Demarcación y Amojonamiento.
12
Fundamento.
17
Clases de Demarcación:
18
Demarcación Amigable.
19
Demarcación Judicial.
20
Deslinde por Arbitraje.
20
Demarcación Administrativa o de Bienes Públicos.
21
Requisitos para que se Fije la Demarcación:
21
Dos Predios Contiguos.
21
Dos Predios de Distintos Dueños.
22
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
2
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Que no exista Linderos entre los Fundos.
22
Clases de Bienes que Pueden ser Demarcados.
23
CAPITULO II
ACCION DEMARCATORIA.
Definición.
26
Naturaleza Jurídica.
28
Objeto de la Acción.
29
Fundamento de la Acción Demarcatoria.
31
Las Relaciones de Vecindad:
31
Teoría del Cuasi-Contrato.
32
Teoría del Uso Normal
33
Teoría de la Normal Tolerancia.
33
Teoría del Perjuicio Excesivo.
34
Caracteres de la Acción Demarcatoria:
35
Es una Acción Real.
35
Es una Acción Declarativa.
35
Es una Acción de Mera Facultad
36
Cada uno Tiene Igual Peso de la Prueba.
36
Es una Acción Imprescriptible.
37
La Demarcación es Irrevocable o Definitiva.
39
Es una Acción Mixta o Doble.
41
Es una Acción Divisible.
42
La Acción Demarcatoria y la Acción Posesoria.
42
Prueba de la Posesión.
46
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3
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La Acción Demarcatoria y la Acción de Prescripción
49
Prescripción Extintiva de Demarcación.
52
La Acción Demarcatoria de Linderos es Imprescriptible. 53
La Acción Demarcatoria Interrumpe la Prescripción.
56
La Acción Demarcatoria y la Acción Reivindicatoria.
59
La
Demarcación
y
Reivindicación
son
simultáneas
Acciones
65
CAPITULO III
BREVE REFERENCIA AL MARCO LEGAL QUE REGULA
LA DEMARCACION DE LINDEROS
Quién puede ser Actor en un Juicio de Linderos.
67
Quién puede ser Demandado en un Juicio de Linderos. 73
Competencia en un Juicio de Linderos.
74
La prueba en un Juicio de Linderos
76
La Prueba Documental.
78
La Prueba Testimonial
79
La Prueba Pericial
80
La Inspección Judicial.
81
La Sentencia en un Juicio de Demarcación.
81
Ejecución y Efectos de la Sentencia Demarcatoria.
83
Las Mejoras en un Juicio de Demarcación
84
Los Gastos en un Juicio de Demarcación.
84
Sanciones de la Acción Demarcatoria.
86
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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POLÍTICAS Y SOCIALES
ESCUELA DE DERECHO
El Amojonamiento y la Demarcación en la Legislación
Ecuatoriana Vigente
Tesis previa a la obtención del
Grado
de
doctor
en
jurisprudencia y abogado de los
tribunales
de
justicia
de
la
República
Autor: Lcdo. José F. Sacta S.
Director: Dr. Jorge Morales A.
Cuenca – Ecuador
2009
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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RESPONSABILIDAD
Los criterios vertidos en este trabajo son de absoluta
responsabilidad de su autor.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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DEDICATORIA
El presente trabajo lo dedico con mucho cariño a mi
cónyuge Elsa Victoria; a mis hijos: Dora, Fátima y,
Emmanuel; a mis padres; a mis suegros; y a mis hermanas
consanguíneos y afines, por haber apoyado en todos los
momentos de mi vida estudiantil.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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AGRADECIMIENTO
Agradezco a todos quienes fueron mis profesores y de
manera muy especial al Doctor JORGE MORALES, quién
con mucha dedicación estuvo a lo largo de la dirección de
la presente tesis.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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INTRODUCCION
Para estudiar una institución jurídica a cabalidad es
necesario conocer su origen, desarrollo histórico, y lo que es
más su concepto de una manera amplia, recogiendo
conceptos, doctrina y opiniones, ya sea de autores
nacionales e internacionales, sobre todo haciendo hincapié
a los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia
(Jurisprudencia), hoy Corte Nacional de Justicia en el
nuestro país.
La propiedad entendida de una manera general es la que nos
pertenece, pero ya en un sentido jurídico es la facultad que
nos da la ley, para gozar y disponer ampliamente de un bien,
respetando la normatividad jurídica y el derecho ajeno.
En nuestro convivir diario, podemos apropiarnos de muchas
clases de bienes, pero el presente tema investigativo, trata
sobre la propiedad de bienes inmuebles, y siendo uno de los
requisitos de la propiedad, la especificación del bien, para
poder decir desde donde y hasta donde este terreno me
pertenece a mí, o a nosotros, y esto se lo hace mediante la
colocación de una línea demarcatoria.
El amojonamiento y la demarcación, siendo un atributo de la
propiedad, se viene dando desde tiempos antiguos. Todos
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los pueblos en la historia de la humanidad han reconocido en
una u otra forma el derecho de propiedad, sin embargo de los
estudios realizados, la institución jurídica empieza con Roma,
pues no existió otro pueblo que ejerciera tanta influencia del
tema investigativo, y es así que el concepto de dominio
concebido por las legislaciones de numerosos países, entre
ellos el nuestro es un legado auténtico del derecho Romano.
Encontramos en la Ley de las Doce tablas, la línea divisoria
entre fundos vecinos, el cultivo y la edificación debía hacerse
a una distancia determinada con el fin de dejar libre un cierto
espacio que no era susceptible de adquirir por usucapión
(prescripción).
En España, el Fuero Guzgo, en la partida VI, trataba de la
confusión de límites.
Constituyendo el derecho de dominio el núcleo alrededor del
cual nacen y se desarrollan los demás derechos reales. Entre
ellas está la demarcación de los predios, consistente en
señalar los límites o confines de un terreno con respecto a
otro contiguo.
La ley no da una definición de demarcación, más bien la
doctrina establece que “Se llama demarcación la operación
que tiene por objeto fijar la línea que separan dos predios
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colindantes de distintos dueños, señalándola por medio e
signos materiales”.
Art. 878 del Código Civil, establece que “Todo propietario de
un predio tiene derecho a que se fijen los límites que lo
separan de los predios lindantes, y podrá exigir
los
respectivos dueños que concurran a ello, haciéndose la
demarcación a expensas comunes”.
Art. 879 del Código Civil “Si se ha quitado de su lugar alguno
de los mojones que deslindan predios vecinos, el dueño del
predio perjudicado tiene derecho para pedir que el que lo ha
quitado lo reponga a su costa y le indemnice de los daños
que de la remoción se le hubiere originado, sin perjuicio de la
penas le castiguen el delito”.
Del concepto y las normas citadas, se desprende su
fundamento, características, fases, requisitos, y clases de
demarcación.
En el diario convivir, sobre todo en el sistema económico en
que vivimos, el derecho de propiedad de los bienes
inmuebles exige una determinación exacta de los linderos de
la propiedad de los bienes inmuebles, para saber desde
donde y hasta donde me pertenece a mí. En muchas
ocasiones esta determinación no existe, porque nunca se han
colocado lindero alguno, como en los casos de copropiedad,
bienes inmuebles hereditarios, terrenos comunales o; si ha
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existido tal determinación, pero se ha obscurecido, destruido
o movido ya sea por causa humana o caso fortuito.
La identificación predial,
muchas veces constituyen un
obstáculo, porque existe la costumbre de indicar como límites
de los terrenos, una infinidad de puntos, señales y cosas que
por su naturaleza o por las circunstancias han de
desaparecer, como sembríos, puntos, señales, caminos,
corrientes de agua, cordilleras, etc., sin mencionar los
nombres de los dueños de las propiedades limítrofes. En
otros, se indica los nombres de los vecinos; o los puntos
cardinales y los nombres de los vecinos; y no mencionan las
señales o hitos que separan a las propiedades. En cuanto a
la extensión de la propiedad, en algunos títulos traslaticios
de dominio ni lo mencionan, y si lo mencionan lo ponen
aproximadamente.
Ante esta indeterminación,
la ley establece que los
propietarios lindantes, tiene el derecho a que se fijen los
límites de los predios. Unas veces lo pueden llegar a un
acuerdo amigable, pero cuando ya no es posible aquello, se
recurre a una acción judicial.
La demarcación amigable de predios cabe, cuando sean: dos
predios de distintos dueños; predios contiguos; que no exista
límites entre los predios y; los dueños lindantes acepten la
determinación de sus terreno. Se recurre a una acción
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judicial, cuando se cumplen todos los requisitos señalados y,
uno de los lindantes se niegue a proceder al deslinde,
entonces, el juez que conoce la causa, mediante un proceso
judicial en la que se investigue todas las pruebas aportadas
por las partes dicte un fallo, fijando los límites y ordena que
se coloque los mojones que determina la línea de separación
de los predios. Si una de las partes no está de acuerdo con la
sentencia, antes de que se ejecutoríe, puede apelar ante la
instancia superior.
En la práctica jurídica en las controversias de linderos, a fin
de no verse inmersa en errores, hay que tener presente la
diferencia entre acción demarcatoria, acción posesoria,
acción reivindicatoria, y acción de prescripción, porque nunca
se puede pedir dos cosas distintas en una misma acción.
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< CAPITULO I
AMOJONAMIENTO Y DEMARCACIÓN
GENERALIDADES.- La demarcación y el amojonamiento
siendo un atributo de la institución jurídica de la propiedad,
considero que es necesario abordar aunque sea de manera
breve sobre su desarrollo histórico hasta llegar a la
concepción actual.
En los tiempos remotos, cuando el ser humano no tenía un
lugar estable para vivir, la propiedad de la mayor parte de
los bienes de los que se aprovechaban para la satisfacción
de sus necesidades eran de carácter colectivo. “El hombre,
nómada como era, se refugiaba en donde la naturaleza le
permitía, si bien existían, según parece, cosas muebles
comunes, necesarias para la sobrevivencia del grupo, como
el fuego, medios de defensa, etc.; también había ciertos
bienes de propiedad individual, como el abrigo y otros. Los
tártaros conciben el derecho de propiedad cuando se trata
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de los rebaños, el germano era propietario de la cosecha,
pero no de la tierra”. (1).
La propiedad colectiva de los bienes inmuebles, solo puede
concebirse cuando avanza la organización social; el clan,
gens, tribus se hacen sedentarios, y comienzan con la
propiedad de los lugares destinados al alojamiento como la
vivienda. Pero no es fácil saber si en el origen de las
sociedades, puede el individuo apropiarse del suelo y
establecer tan recio lazo entre el ser humano y una parte de
la tierra, que pueda decir, “esta tierra es mía; esta tierra es
como parte de mí” (2).
Tres cosas hay que destacar desde la antigüedad remota,
las que se encuentran fundadas y sólidamente establecidas
en las sociedades griegas e itálicas, ellas son: la religión
doméstica, la familia, y el derecho de propiedad, todas ellas
con una relación manifiesta.
Los inmuebles rústicos que podían ser defendidos, se
distribuían entre algunas familias, que los recibían con fines
de explotación, para satisfacer las necesidades
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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del grupo; éstas se asentaban en un lugar, adoraban a sus
dioses
que
eran
sus
antepasados
enterrados
en
cementerios (tumbas), situados ya sea en el límite del suelo
que asentaba un hogar o en la mitad del mismo, ”estos
muertos han tomado posesión del suelo, viven bajo esta
pequeña colina, y nadie, fuera de la familia, puede estar en
relación con ellos; por otra parte, nadie puede despojarlos
del suelo que ocupan, nadie puede destruir ni trasladar una
tumba”. (3).
He aquí una parte de la tierra, que en nombre de la religión,
se convierte en
objeto de propiedad de cada familia; la
familia ha apropiado de la tierra al depositar en ella a sus
muertos, esta tierra es inalienable e imprescriptible: la ley
romana exige que si una familia vende el campo donde está
su tumba, siga por lo menos, siendo propietario de la tumba
y que conserve eternamente el derecho de atravesar el
campo para poder cumplir las ceremonias del culto a la
propiedad que ha establecido la religión, así, Dios
propietario primitivo por derecho de creación, delega en el
hombre su propiedad sobre una parte del suelo. Entonces
en las sociedades antiguas no fueron las leyes quienes
garantizaron el derecho de propiedad, sino que cada
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dominio se encontraba bajo las miradas de las divinidades
domésticas que lo vigilaban.
La mayor parte de los estudios de dicha institución
(propiedad) empiezan con Roma, pues no existió en la
antigüedad otro pueblo que ejerciera más influencia en el
tema; y es así que el concepto de dominio concebido por las
legislaciones de numerosos países, entre ellas el nuestro, es
el legado autentico del derecho romano.
En Roma como en otras civilizaciones en un principio, la
propiedad era una emanación de la religión, entre los dioses
y el suelo existió una relación directa, de la cual nació la
vinculación del hombre con la agricultura; la propiedad se
concibió colectivamente a favor de las tribus; con la
estructuración de la organización familiar se afianzó un
nuevo régimen político y apareció como único titular del
derecho de propiedad el páter-familias.
En un primer momento de la historia de Roma, solo se
conoció una pequeña propiedad privada, reducida al área
del derecho familiar y concentrado materialmente en un
pequeño espacio de tierra (huerto familiar), en donde tenían
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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sus cosas muebles (esclavos y ganado). El resto de la
tierra seguía con la estructuración colectivista de la época
más antigua, y podía ser por ende, utilizada por todos los
miembros del grupo humano.
En el Derecho Romano, a lo que hoy conocemos como
propiedad, se denominaba con en nombre de “mancipium”
(que viene de manu capere que significa “asir con la mano”),
la cual da una idea de una aprehensión material; también se
denominó a la propiedad
“dominium” que encierra una
noción de señorío, también se conoció con el nombre de
“proprietas” y a su titular se llamó propietariun.
Se establecía tres clases de propiedad: La propiedad
Quiritaria.- Podía ser titular del derecho de esta clase de
propiedad solamente el ciudadano romano o latino con ius
comerciu, (dominium ex iure quiritium) para ello se requería
que la cosa tuviera carácter romano o que fuese mueble o
suelo itálico. Que se haya adquirido la propiedad en la forma
establecida en el derecho civil y estaba amparada por la
acción especial llamada reivindicatio.
Propiedad Bonitaria.- Se conocía también con el nombre de
propiedad imperfecta o propiedad pretoria. Cuando el
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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comprador o adquirente adquiere el objeto sin utilizar la
forma prescrita en el derecho civil, no se hacía dueño, sino
que el tradente o vendedor, seguía siendo reconocido como
propietario por el derecho civil y podía intentar la acción
reivindicatoria para recuperar el objeto, pero la ley le
concedió una excepción al demandado para rechazar la
pretensión del actor. Más tarde esta situación cambió, por lo
que el adquirente al cabo de tener cierto tiempo la cosa en
su poder, el comprador era reconocido como propietario
quiritario El que no era ciudadano romano, podía tener la
propiedad bonitaria, desamparado del derecho primitivo,
pero protegida por algunas acciones como la publicana in
ren actio, y por las excetio dolí y excetio reivenditae et
traditae. Con Justiniano desapareció el régimen de la doble
propiedad y se elabora un sistema único inspirador de las
legislaciones más recientes.
Propiedad Provincial.- (territorios conquistados) El derecho
de propiedad sobre inmuebles solo era posible solamente
del suelo romano. Los territorios ganados mediante la guerra
pertenecían al Estado Romano, lo podía conceder a los
particulares la utilización de esos territorios mediante el
pago de un impuesto.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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“Con el influjo del Jus Gentium sobre el Jus Civile, pasaron a
ser sujetos de derecho de propiedad otras personas, que
como sujetos de derecho tenían posibilidad de ser titulares
del Mancipium y Dominum, primeras denominaciones del
derecho de propiedad. Posteriormente, a partir de la ley de
las XXII Tablas, la propiedad se individualizó, de ahí el
término “propietas”, traduce el carácter individual del
derecho de propiedad. Los Romanos no dieron una
definición de propiedad, sino que se limitaron a exponer los
diversos elementos y caracteres que de él se desprende”.
(4), es así que el titular del derecho de dominio tiene el usus
o ius Utendi, el fructus o ius fruendi, y el abusos o ius
abutendi.
El Usus o Ius Utendi.- El derecho de propiedad le otorga a
su titular la plena facultad de usar la cosa, de servirla de ella
según su naturaleza para la satisfacción de las necesidades
humanas. Es la facultad de emplearse la cosa conforme a la
voluntad
del
titular
del
derecho
y
respetando
el
ordenamiento jurídico.
El Fructus o Ius Fruendi.- Atribuye a su titular la facultad de
aprovecharse o beneficiarse de los frutos o productos
naturales, industriales o civiles que puedan dar la cosa.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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El Abusus o Ius Abutendi.- Atribuye la facultad de disponer
de la cosa según su voluntad y conveniencia, en virtud de
este derecho, el propietario puede consumir el objeto o
enajenarlo.
Caracteres del Derecho de Propiedad:
El derecho de propiedad es exclusivo, en el sentido de que
solo el propietario puede beneficiarse de las ventajas que le
confiere la propiedad.
El derecho de propiedad es absoluto, porque la propiedad
no puede sr restringida por nadie en su ejercicio.
El derecho de propiedad es perpetuo, porque la propiedad
no puede ser quitada a su titular más que por un acto de su
voluntad o por destrucción de la cosa.
En el sistema feudal de la propiedad se puede encontrar dos
clases de dominios: el legal o dominio directo radicado en el
señor feudal; y el dominio útil radicado en quién, mediante
concesiones que le eran otorgados a quienes trabajan la
tierra. La abolición del dominio directo, trajo como
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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consecuencia el fin del feudalismo. Derecho posterior edificó
el sistema a base de un régimen único de propiedad
individualista.
Con el derrumbe del imperio Romano. Año 476 d.C., el
feudalismo constituyó un sistema político, económico y
social de carácter unitario y corporativo, de profunda
estratificación social y fundado en el régimen de la tierra. El
emperador, el rey, el príncipe, según fuere del caso, permitía
que el señor (duque, conde Varón, etc.) quedaran en
posesión de bastas extensiones de tierra (comarcas).
Celebraban con sus vasallos contratos de feudo. Los cuales
les permitían habitar y explotar fracciones de tierra contra el
pago de prestaciones en especie o en dinero. El señor les
aseguraba protección y les exigía además servicios
personales.
Esta
situación
produjo
una
suerte
de
desdoblamiento del dominio en directo (del señor) y útil (del
vasallo). En Europa, no hay tierra sin señor para someterlas
a cargas y gravámenes diversos.
El iluminismo, las nuevas corrientes de pensamiento
económico, la Reforma religiosa, y la concreta situación de
servidumbre y estancamiento en que se hallaba buena parte
de la población de Europa, prepararon el camino de la
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Revolución Francesa que provocó un cambio abrupto en
todo ese orden de cosas. Posiblemente como el régimen
feudal, consolidado como estaba, no hubiera podido caer
sino a consecuencia de un sacudimiento político y social.
Los acontecimientos de Europa a partir de la toma de la
Bastilla (1789), generaron efectos en varios órdenes sobre
todo en el régimen de la propiedad, ya que el ideario de los
revolucionarios fue la supresión de todo vestigio del sistema
feudal. “En la célebre noche del 4 de agosto de 1789 se
produjo una colosal transferencia de la propiedad, por obra
de la Asamblea, al liberar a los fundos de todas las cargas y
gravámenes, y convertir al propietario útil Vasallo en
verdadero propietario, en perjuicio del propietario directo
(señor). La nobleza y el clero fueron privados de sus
posesiones sin indemnización, pues las promesas iníciales
de compensación respecto de los bienes legítimamente
adquiridos, fueron pronto olvidadas. Se terminó con el
llamado dominio útil (vínculos reales y personales. Dominio
eminente, que le correspondía al señor. De ahí que pueda
afirmarse que la revolución llevó a cabo verdadero despojos
cuya víctima principal fue el clero. Con Napoleón Bonaparte,
en el año 1804 el Código Civil francés, se hizo del
propietario una especie de soberano y la propiedad fue
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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considerada un derecho sagrado e inviolable. La propiedad
idolatrada, junto con la libertad, la igualdad y el derecho de
resistencia a la opresión. El Código de Napoleón, recoge
este pensamiento, aunque admitiendo que la propiedad se
sujete a la ley y a los reglamentos”. (5).
El derecho Romano constituye el cimiento para el
nacimiento y el desarrollo de la mayor parte de las
instituciones jurídicas sobre todo del mundo occidental.
Alessandri y Somarriva sostienen que “la propiedad es el
derecho que confiere al sujeto el poder más amplio sobre
una cosa; en principio la facultad para apropiarse, en forma
exclusiva, de todas las utilidades que el bien se capaz de
proporcionar. En cambio los demás derechos reales otorgan
poderes
limitados
sobre
la
cosa;
solo
autorizan
aprovechamientos parciales” (6).
La propiedad al igual que todos los derechos reales
subjetivos patrimoniales, tiene como razón de existencia la
satisfacción de necesidades humanas sobre todo de
carácter económico. Reconócese como poder para que el
individuo obtenga con el ejercicio de esta atribución los
medios materiales que le permitan cubrir sus necesidades y
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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desarrollar su vida humana.” Esta concepción de propiedad
se inclina más aun sentido económico, pero ya en el campo
jurídico, los Códigos Civiles y autores nos dicen que la
palabra propiedad es usada como sinónimo de dominio,
dominio solo para el derecho real que recae sobre cosas
materiales, y el término propiedad que consideran más
genérico, lo emplean respecto de todo género de derechos
susceptibles de apreciación pecuniaria.
El Código Civil, en el Art.599, nos da la definición. “El
dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real
en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella,
conforme a las disposiciones de las leyes y respetando el
derecho ajeno, sea individual o social. La propiedad
separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad”. Los siguientes artículos, se refieren a la
propiedad de otras clases cosas.
El artículo transcrito, menciona las facultades que tiene el
propietario, conforme al derecho romano, pero esta vez nos
dice de acuerdo a las disposiciones de las leyes y
respetando el derecho ajeno, sea individual o social, y esta
última parte del concepto de propiedad nos da una pauta
para el tema de mi trabajo investigativo, al decir la ley que
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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“Todo dueño de un predio tiene derecho a que se fijen los
límites que lo separan de los predios lindantes, y podrá
exigir a los respectivos dueños que concurran a ello,
haciéndose la demarcación a expensas comunes”. (7).
BREVE RESEÑA HISTORICA SOBRE LA DEMARCACIÓN
Y EL AMOJONAMIENTO.- La demarcación es tan antigua
como el derecho mismo de propiedad de los bienes; la
antigüedad encuentra en esta institución al mismo tiempo
una garantía eficaz de la paz social, y un estímulo necesario
para los progresos de la agricultura. Los linderos son
revestidos de un carácter sagrado, transformados a veces
en sepulcros, son protegidos por los muertos, por ello se
rendían culto y se levantaban monumento fúnebres, no
solamente entre heredades particulares, sino entre los
territorios de los Estados, “Dos hogares representaban
divinidades distintas, que jamás se unen ni confunden; tan
cierto es esto, que ni siquiera el casamiento entre dos
familias establece alianza entre sus dioses, el hogar debe
permanecer aislado, no conviene que el extraño se acerque
en el momento de realizarse las ceremonias del culto, ni
siquiera que pueda verlos; por eso se llama a estos, dioses
ocultos, o los dioses interiores. Para que esta regla religiosa
se cumpla exactamente, es preciso que en torno del hogar,
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a cierta distancia haya un recinto, que este formado de un
vallado, un tabique de madera o un muro de piedra. Sea
como quiera, marca el límite que separa un dominio de un
hogar, del dominio de otro hogar. Este recinto se reputa de
carácter sagrado, hay impiedad en rebasarlo”. (8).
La demarcación en el Derecho griego antiguo, careció de
eficacia; sise considera a Grecia como la cuna de los
filósofos
,
historiadores,
oradores
y
poetas
que
deslumbraron a la humanidad de todos los tiempos con sus
conocimientos
específicos,
lamentablemente
no
desarrollaron idéntico poderío en el ámbito jurídico; tal vez
por su configuración político social no les permitía legislar
con un carácter general, porque las Ciudades-Estados que
conformaban el mundo griego eran dueños de disposiciones
jurídicas
diferentes,
naciendo
como
consecuencia
la
desunión en el derecho . Entonces resulta difícil explicar
sobre la demarcación en el derecho Griego, solamente lo
que se puede manifestar es que el Derecho griego a fines
del siglo VIII antes de nuestra era, trató de la propiedad
inmobiliaria (propiedad de bienes inmuebles), y que era
objeto de una especial preocupación, así por ejemplo
Licurgo legislador influyente en el derecho griego, hizo
posible una igualdad poética y económica, mediante la
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división del territorio espartano en lotes, y se asignaba a
cada padre de familia, estos lotes eran indivisibles e
inalienables, de donde se deduce que estos lotes debían
estar adecuadamente demarcados, y la transmisión de la
propiedad se efectuaba con el testimonio de los vecinos y la
notificación notarial.
En el derecho romano, la institución jurídica de la
demarcación de predios (terrenos) tuvo una vertiginosa
evolución y gran relevancia. “En Roma la ley fijaba en dos
pies y medio entre terrenos de cultivo y dos pies de anchura
de espacio libre que debe separar siempre a dos casas, y
este espacio quedaba consagrado al dios del recinto. Los
linderos son revestidos de carácter sagrado, estaban
consagrados al dios Términus, cuya fiesta se celebraba en
febrero de cada año, eran por tanto cosas sagradas, cada
dominio
estaba
bajo
la
protección
de
divinidades
domésticas, las mismas que velaban por el progreso y
bienestar de los suyos; los dominios de una familia y otra se
separaba por una faja de tierra de algunos pies de
extensión, que debía permanecer inculta y no se podía
tocarse jamás por el arado, este espacio de terreno era
sagrado, la ley romana lo declaraba imprescriptible,
pertenecía a la religión. En determinados días y meses del
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año, el padre de familia recorría la línea de su heredad, allí
inmolaba algunas víctimas, cantaba himnos y ofrecía
sacrificios, con el propósito de obtener la protección de los
dioses para su fundo y su casa. El campo recorrido era el
límite inviolable del dominio, sobre esa línea de trecho en
trecho se colocaba algunas piedras grandes o troncos de
árboles, a éstos se le llamaban términos. En todo este
trayecto, de distancia en distancia el hombre colocaba
algunas piedras gruesas o troncos de árboles que recibían
el nombre de términos”. (9).
Sículo
Flaco
dice:
“lo
que
nuestros
antepasados
practicaban, comenzaban abriendo un agujero pequeño e
implantando un término al borde, coronaban con guirnaldas
de hierbas y flores. Luego ofrecían un sacrificio inmolaban la
víctima, hacían correr la sangre hasta el hoyo, arrojaban los
carbones encendidos, granos, tortas, frutas, un poco de vino
y de miel. Cuando todo se había consumido en el hoyo, se
colocaba la piedra o troza de madera sobre las cenizas
todavía cálidas” (10). Se ve claramente el carácter
ceremonial que tenía la colocación de un término (lindero),
luego cada año se renovaba
el acto sagrado vertiendo
libaciones, preces sobre él y recitando oraciones, una vez
colocado el término, se implementaba en cierto modo la
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notoria relación de la religión doméstica con el suelo, para
significar que este quedaba para siempre como propiedad
de la familia.
.
El uso de los términos parece haber sido general en la raza
Indo-Europea existió entre los indues, helenos, sabinos, los
esturcos y los romanos, al acto de arrancar los términos se
castigaba en aquellos pueblos con penas horribles como la
muerte con circunstancias de inaudita crueldad y la
destrucción de los bienes del culpado.
Las legislaciones han establecido penas severas contra
aquellos que alteraban, destruían, suprimían o cambiaban
de lugar los linderos. Entre los hebreos era prohibido pasar
los mojones de las heredades o cambiarlos de un lugar, y el
que lo hacía era maldito. En Atenas, Solón dictó nomas
cuidadosas sobre las formas y garantías de los linderos de
los predios. En Roma el que había sacado un lindero de su
sitio, según la ley de Numa, era mirado como sacrílego y los
sacrílegos sufrían la pena capital. La legislación romana
varió más tarde sobre este punto; pero, siempre el que era
condenado por haber quitado un lidero o haber cambiado de
sitio era notado de infamia, y sometido además a una pena
arbitraria.
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En Roma se distinguieron dos clases de deslinde: La
Finibus, cuyo objeto consistía en aclarar y determinar la
zona de cinco pies que era necesario dejar entre los dos
fundos; y la de Loco, que recaía sobre toda la extensión de
terreno que excediere la faja antes mencionada.
Posteriormente en la Instituta, libro VI, en el capítulo el oficio
del juez, a más de señalar otra clases de acciones, tratan
sobre la demarcación, con cualidades y rasgos específicos,
ellas son: La
“actio familae erciscundae” para la
participación de la sucesión entre coherederos. La “actio
comuni dividendo” para la cesación de comunidad cuando
se trataba de bienes inmuebles particulares indivisos entre
propietarios. Por último la que nos ocupa, la “actio finium
regundorum” cuya traducción literal es el “arreglo de límites”.
Esta última se aplica cuando los límites de fundos contiguos
se encuentran confundidos, ya por accidente o, por causa
de las usurpaciones de uno de los propietarios o
poseedores, sobre el terreno del vecino.
En las acciones Famili Eriscundae y Comuni Dividundo,
había adjudicación a cada una de las partes de la porción
concedida por el juez y había condena de uno respecto a
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otro, para el pago de sumas compensatorias a las partes, y
también para las prestaciones personales, y que los
propietarios o coherederos debían por las mermas y
deterioros de la cosa en común.
La Actio Finium Regundorum, se daba en el caso en el que
el Juez creyere útil alterar los límites, y consecuentemente
atribuir a uno de los vecinos, la propiedad de una parte del
terreno, que antes pertenecía a otro, salvo la condena
pecuniaria contra el que saliese mejorado.
En el Derecho antiguo, se llama fines al espacio sin labrar,
espacio de cinco pies de anchura que mediaba entre fundos,
y que la acción finium regundorum tenía por objeto arreglar
estos límites
En el digesto, libro 47, título XVI, estableció penas públicas
para los destructores de límites (término moto), y que a
veces concluían con el destierro
En la ley de las doce tablas se consagra entonces el
deslinde, que según Cicerón se traducía en el deber entre
los propietarios de fundos vecinos de dejar espacio libre, tal
deber se establece positivamente y configuraba una
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restricción legal. Es así que la tabla VII, Punto uno, dice:
“Los intérpretes de las XII Tablas dan al ambitus, hablando
de un muro, el sentido de circuitus. El sestercio vale dos
ases y medio como que en las XII Tablas se lo llama
sestertius pes a los dos pies y medio. Punto dos, Sabido es
que en la acción de deslinde se ha de observar lo que se
haya escrito imitando en cierta forma lo que ha escrito Solón
en Atenas. Punto tres, En las XII Tablas nunca se halla la
palabra “villa” (casa de campo); en tal significación se
emplea “hortus” (jardín) se utiliza “heredium”. Punto cuatro.
No quisieron las XII Tablas que se usucapieran los cinco
pies “el ambítus”. Punto cinco, Si proceden a un juicio
arbitral…. (f) De la disputa verbal, ha nacido la controversia
de fine, según las XII tablas, se resuelve por árbitros”. (11).
En España, el Fuero juzgo, en las partida VI, trata
fundamentalmente de la confusión de límites en las
heredades rústicas, así como el procedimiento respectivo.
En la partida VII, castigaba con pena pecuniaria al que
arrancaba
los
mojones
o
los
mudaba
de
su
sitio
maliciosamente, y si el hechor era esclavo recibía cincuenta
azotes por cada mojón y se obligaba a reponerlo en su
lugar. La alteración maliciosa de los mojones, lo castigaba
con pena pecuniaria y la pérdida del derecho que tuviera en
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aquella parte de la heredad, y si no tenía derecho, debía
restituir lo usurpado con otro.
El derecho español, también ejerció una notable influencia
en los pueblos especialmente latinoamericanos, que lo
adoptaron hasta poder hacer sus propias leyes, muchos de
los cuales se mantienen hasta hoy. Las ordenanzas de
Felipe III en el año de 1603, y la recopilación de las Leyes
de Indias en el año de 1680 estuvieron en vigor en las
colonias españolas y obligaron en principio la aplicación del
Derecho de la Metrópoli. El derecho Indiano aplicable sobre
la clase dominada, regulaba la vida del “indio” y comprendía
entre
las
instituciones,
los
Repartimientos
y
las
Encomiendas. “Desde los primeros años de la Colonización,
los Reyes distribuyeron el territorio sojuzgado en lotes
(repartimientos) y la población autóctona en grupos
(encomienda). Como se ve el repartimiento se refiere a la
tierra y la encomienda a los habitantes”. (12).
Las encomiendas y repartimientos, constituyeron la base de
la distribución y demarcación territorial internas de las
colonias; los tratadistas hablan de las composiciones de
tierras, que tenían por
objeto distribuir y adjudicar
extensiones vastísimas, favoreciendo la formación del
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latifundio, lo repartieron ya sea por motivos de fidelidad
política, como premio a servicios personales, o para
acarrear riqueza al tesoro del rey.
El Derecho Español admite otra clase de deslindes,
menciona del deslinde de las fincas municipales, cuyo
deslinde debe efectuarse por los Ayuntamientos con los
dueños de las fincas limítrofes. El deslinde de minas, es
competencia de la administración. El deslinde de montes
públicos. El deslinde de términos municipales, etc.
De la ley romana pasó a la ley español y otras, Las partidas
se desvistiera del aparato simbólico de la institución romana,
y de los españoles pasó a nuestras leyes.
En resumen diré, que tanto la propiedad, como la
demarcación, se viene dando desde la antigüedad, en un
principio regulado por los principios religiosos, para luego, a
medida que va desarrollando la sociedad, el hombre a
través de sus representantes lo elabora leyes, las mismas
que regulan las relaciones del convivir humano, es así que
el Derecho Romano constituye el pilar fundamental para las
regulaciones de las instituciones jurídicas de muchos países
del mundo, y en ello está incluido el nuestro (Ecuador).
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DEFINICION DE DEMARCACIÒN Y AMOJONAMIENTO.Antes de definir la demarcación y el amojonamiento, para
una cabal comprensión creo que es acertado tener en claro
lo que es un derecho real, una servidumbre y la propiedad,
puesto que en el transcurso del desarrollo del presente
trabajo se hará énfasis a estos términos jurídicos.
El diccionario jurídico moderno manifiesta que el derecho
real “es el poder que una persona tiene en forma directa e
inmediata sobre un bien que le concede su aprovechamiento
total o parcial y que es oponible a terceros.
El aprovechamiento total, surge en el derecho de propiedad;
mientras que el parcial se presentan en los demás derechos
reales:
el
usufructo,
el
uso,
la
habitación
y
las
servidumbres”. (13).
La Servidumbre.- Es un derecho real, accesorio, limitativo
del derecho de dominio, que consiste en la plena facultad
que tiene su titular de aprovechar parte de la utilidad de un
predio ajeno o de imponer la abstención de actos lícitos
inherentes a la propiedad, en beneficio de su propio predio o
en beneficio de la comunidad.
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“Es un gravamen real que se establece a favor de un predio
y a cargo de otro, perteneciente a distintos propietarios para
beneficio o mayor utilidad del primero”. (14).
El Código Civil, en el Art. 859 nos da una definición de
servidumbre, “que es un gravamen impuesto sobre un
predio en utilidad de otro predio de distinto dueño. Y el
siguiente Art. Manifiesta que existe predio sirviente, al que
sufre el gravamen, y el predio dominante el que reporta la
utilidad”.
La definición dada por la ley se desprende que son
esenciales para la existencia de una servidumbre los
siguientes requisitos: a) dos predios; b) Un gravamen
impuesto sobre uno de los predios; c) el gravamen debe ser
en utilidad de otro predio; y d) los predios deben pertenecer
a distintos dueños.
La ley define la servidumbre bajo el aspecto pasivo, que
denota la palabra de un gravamen o carga que somete un
predio a otro predio, en cuanto su dueño debe soportar que
otra persona haga algo en él, o abstenerse de hacer alguna
cosa en beneficio de una heredad ajena. Con la expresión
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predio la ley determina los bienes que pueden imponer
servidumbre, haciendo referencia únicamente las casas y
las heredades.
La servidumbre requiere la existencia de dos predios
relacionados entre sí, uno que soporte el gravamen, y otro,
en cuya utilidad ese gravamen se impone.
El gravamen o carga debe ser impuesta sobre uno de los
predios, más no a la persona del propietario; es decir la
servidumbre no pude consistir en una prestación personal
impuesta al propietario del predio en su calidad de tal, de
suerte que dejará de estar obligado a ella al dejar de ser
propietario, por tanto es una obligación eminentemente real.
El gravamen establecido sobre uno de los predios debe
aprovechar el otro; este aprovechamiento constituye un
carácter esencial de la servidumbre. El predio dominante es
el que debe adquirir la utilidad que el gravamen está
destinado a proporcionar; el predio mismo no es sujeto
activo de derecho, porque son las personas las que ejercitan
los derechos, pero el gravamen se establece en utilidad del
predio en el sentido de todos aquellos que llegan a ocupar el
predio puedan ejercer la servidumbre; no unicamamente el
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que sea propietario en el momento de establecer el
gravamen.
Servidumbre, no basta que exista en un predio un servicio
que sea útil a otro predio, si ambos pertenecen al mismo
dueño.
Nuestro Código Civil establece tres clases de servidumbres:
las naturales, las legales, y las voluntarias;
demarcación y amojonamiento
a la
lo estipula dentro del
capítulo de las servidumbres legales, Art. 878.
PROPIEDAD.- Potestad legal para usar y disponer de una
cosa con exclusión de otras personas y de reclamar su
devolución cuando se encuentra indebidamente en poder
ajeno.
“Poder jurídico ejercido por una persona en forma directa e
inmediata
sobre
una
cosa,
que
le
permite
el
aprovechamiento total porque puede usarla, disfrutarla y
disponer de ella sin más limitaciones y modalidades que las
establecida por la ley, y es oponible a terceros. (15).
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EL Código Civil, en el libro II, título II. Art. 618, nos da una
definición de propiedad y nos dice que “El dominio, o que se
llama también propiedad es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella, conforme a las
disposiciones de las leyes y respetando el derecho ajeno,
sea individual y social”. Y el Art. 878 “Todo dueño de un
predio tiene derecho a que se fijen los límites que lo separan
de los predios lindantes, y podrá exigir a los respectivos
dueños que concurran a ello, haciéndose la demarcación a
expensas comunes”.
Entonces en el presente trabajo investigativo se trata de la
separación de bienes inmuebles ya sea urbanos o rústicos,
que sean contiguos y pertenezcan a diferentes propietarios,
esta separación tiene que ser mediante una línea divisoria,
que permita decir al dueño, desde y hasta aquí, esta tierra
es mía, y para ello tiene que estar plenamente demarcado.
En el Habla popular, cuando se trata de propiedad de bienes
inmuebles,
se
escucha
mencionar
las
palabras
demarcación, mojón, hito, mensura, deslinde, etc. Pero ya
en el campo jurídico es necesario saber su real significado a
fin de no caer en errores en utilizar estos términos, cuando
tengamos que ventilar sobre juicios de demarcación.
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Puesto que la ley no define lo que es demarcar, recurro al
diccionario de la lengua española, y dice que demarcar,
etimológicamente proviene de dos voces latinas (De int, y
marcar) que significa “Delinear, señalar los límites o confines
de un país o de un terreno” (16).
El Diccionario Jurídico de Cabanellas, señala que demarcar
es “Poner o señalar límites o confines.
Demarcación, es la acción y efecto de delimitar los territorios
pertenecientes a dos Estados fronterizos, generalmente se
tiene en cuenta para ello los accidentes del terreno, que
señale las líneas, pero a veces hay que recurrir también a
las líneas ideales como meridianos, paralelos, etc., naturales
de separación, tales como ríos, montes o caminos. Este
concepto hace referencia a la división de territorio de los
Estados, y que puede acoplarse a la división al caso
particular de la división de dos predios, sobre todo en lo que
atañe a los accidentes naturales del terreno.
Mojón.- Es la señal permanente que se pone para fijar los
linderos que separan dos propiedades.
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Hito.-, señal que se coloca en un lugar, para separar
propiedades vecinas de distinto propietario
Amojonamiento.- Es el acto de señalar con hitos o mojones
los límites de un fundo, puede ser resultado de un proceso
de deslinde o la expresión de un acto voluntario de los
dueños de las heredades.
Apeo, se refiere a reconocer, señalar o deslindar una o
varias fincas.
Mensura.- Del latín mensure, que significa medida. Es la
operación técnica que ubica sobre el terreno o heredad de
acuerdo a su título, dándole su forma geométrica y la
extensión de su área; esta operación lo realizan los
agrimensores.
Mojón el hito son términos jurídicos de igual significado, de
allí que en un proceso judicial que verse sobre linderos se
hará mención a cualquiera de ellos.
Deslinde, “Distinción, señalamiento o determinación de los
linderos de las fincas contiguas, de términos municipales o
provinciales y de montes o caminos, con respecto a otros
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lugares. El deslinde, para su mayor efectividad, suele
completarse por hitos o mojones, que constituye la
operación denominada amojonamiento”. (17). “Es una
operación consistente en fijar la línea de separación de dos
terrenos
no-edificados,
marcándole
mediante
signos
materiales; esta operación requiere la cooperación de los
propietarios de los dos terrenos contiguos”. (18). Ambos
conceptos presupone una inseguridad sobre la línea de los
límites.
Entonces la demarcación consiste en un conjunto de
operaciones
practicadas
encaminadas
a
precisar
la
delimitación superficial de un predio mediante líneas que lo
separan de los vecinos y cuyas direcciones se precisan por
el levantamiento de hitos o mojones. A la línea de
separación, se llama linderos, las mismas que separan dos
propiedades vecinas de acuerdo a las extensiones que
deben constar en los títulos adquisitivos de cada propiedad;
de ahí que en las escrituras públicas de adquisición de
dominio debe constar el dato de los linderos con la mayor
claridad y precisión. Por esto exige la ley, que las escrituras
públicas se hagan en base de minutas hechas por un
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abogado y no simplemente legalizadas con su firma como
acontece en muchos casos.
De los conceptos dados, vemos que los términos jurídicos
demarcación, apeo y deslinde son sinónimos, razón por la
cual en el transcurso de trabajo se mencionará como
términos de igual significado.
La demarcación comprende dos fases: la una, fase jurídica,
la misma que tiende a fijar o reconocer la línea separativa y
para ello requiere previamente el apeo, esto es la medición
de los inmuebles, y la otra, la fase material, que consiste en
el amojonamiento, que se efectúa generalmente colocando
en huecos u hoyos piedras u obras sólidas de alguna
elevación, colocadas en los puntos en que hace ángulos la
línea divisoria de ambos predios, de manera que baste
trazar con la vista líneas rectas de hito en hito para saber los
límites de ambos predios; los límites pueden también
marcarse con árboles, cercas vivas o muertas, fosos, etc.
DIFERENCIA ENTRE DEMARCACIÓN O DESLINDE Y
AMOJONAMIENTO.- El deslinde o demarcación es una
fase jurídica, la misma que tiende a fijar, a rectificar, o a
reconocer
una
línea
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separativa.
En
cambio
el
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amojonamiento constituye la fase material que consiste
generalmente en hacer huecos u hoyos en donde se coloca
piedras u obras sólidas de alguna elevación, ubicados en los
puntos en donde se hace ángulos la línea divisoria de
ambos predios de manera que baste trazar con la vista,
líneas rectas de hito en hito para saber los límites de ambos
predios, los límites también se puede marcarse con árboles,
postes, cercas vivas o muertas, fosos, etc., colocando
señales continuos que marquen el límite entre dos
propiedades, con el fin de evitar intromisiones, y se dice mi
terreno está demarcado.
FUNDAMENTO.- El derecho de propiedad exige una
determinación exacta de su objeto, entre dos propiedades
de
bienes
inmuebles
pueda
que
no
exista
esa
determinación, ya sea porque nunca ha existido los linderos
como en el caso de la copropiedad, bienes hereditarios y
otros o, se haya obscurecido, se haya movido del lugar o se
haya destruido los linderos ya sea por causa humana o caso
fortuito, los dueños de los fundos no puedan saber hasta
dónde extiende su propiedad. “El transcurso del tiempo, la
malicia, y el descuido de los hombres, son causa de que no
existan, se pierdan, se altere y confundan los linderos o
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límites de las heredades, y esto da ocasión muchas veces a
que se promuevan pleitos obstinados y costosos, ya entre
particulares colindantes o, ya entre pueblos vecinos o
naciones” (19)
La propiedad de los inmuebles (cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro por su propia fuerza, ni por
fuerza extraña, ejemplo típico tenemos a los fundos o
terrenos) se identifica por sus linderos y difícil sería
mantener la paz social sin la existencia de ciertas señales o
términos que marquen la extensión de cada propiedad, la
demarcación tiende a la individualización del predio, fijando
sus límites materiales.
En la tradición de los bienes inmuebles, no hay forma de
aprehenderlos u entregarlos de mano en mano, el Derecho
ha tenido que sustituir la autentica tradición , mediante el
otorgamiento de un título de propiedad (escritura pública);
en los bienes inmuebles, singularmente en las fincas
rústicas, en ésta se señala el espacio de terreno transmitido,
como el contenido dentro de unas líneas o figura
geométricas, en varios casos mal definidas y delimitadas,
con referencias aproximadas y siempre relativamente
asignadas en relación a puntos de dudosa contundencia, es
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decir, que una escritura pública que constituye título de
propiedad de bienes inmuebles en muchos casos no reflejan
la realidad de la extensión y límites de un predio, por ello la
ley y la doctrinan señalan que al presentarse controversia de
demarcación se debe recurrir a otros medios de prueba.
Se pueden presentar variaciones de los linderos por hechos
naturales como avulsión, aluvión, etc., o por la intervención
del hombre: como supresión de arbolado,
de cercas;
cambio de curso de caminos, de aguas, de signos
(mojones), etc. La segregación, agrupación, y agregación de
fincas delimitadas hace mucho tiempo (ab origene) que con
el transcurso del tiempo lleguen a hacerse imprecisas y sus
límites o sus lindes aparezcan ofuscados. Para solucionar
estos casos y otros más que se puedan dar en el diario
convivir humano, la ley soluciona mediante la institución
jurídica de la Demarcación.
CLASES DE DEMARCACION.- La ley no ha regulado las
formas de llevar a cabo el deslinde. Si las partes proceden
de acuerdo, el deslinde podrá hacerse amistosamente, y a
esto se llama deslinde o demarcación amigable.
Demarcación Amigable.- Es una convención entre vecinos
encaminada a fijar o a constatar la existencia y extensión de
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sus respectivos derechos sobre la propiedad. Como todo
acto Jurídico, puede ser expresa o tacita; demarcación
expresa es cuando ambos propietarios vecinos acuden
voluntariamente a colocar los linderos, que por regla general
se recurre a uno o más puntos para practicar las
operaciones necesarias, produciéndose después a redactar
un acta de deslinde; y demarcación tácita sería por ejemplo,
la plantación y el mantenimiento de unos setos medianeros.
La demarcación amigable o convencional puede anularse
por error u otro vicio de consentimiento.
Aquí no hay ejercicio de la acción de deslinde, sino un
simple acuerdo de partes, el deslinde extrajudicial debe
constar en escritura pública e inscrita en su respectivo
registro de la propiedad, y bajo otras formas será de ningún
valor, porque mientras no haya escritura pública no habrá un
título definitivo de propiedad, ni podrá inscribirse tampoco en
el Registro. Pero el convenio hecho en forma privada debe
dar acción, para exigir la escritura pública.
“La capacidad y el poder necesario para celebrar la
demarcación amigable o convencional son las de los actos
administrativos, pues no se trata de disponer de derechos
sino de reconocer los preexistentes y conservarlos. Y así por
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ejemplo, el menor hijo de familia puede convenir libremente
la demarcación respecto de un inmueble de su peculio
profesional o industrial; el tutor o curador, respecto del
inmueble de su pupilo, y el marido respecto de los predios
de la sociedad conyugal y de los propios de su mujer. Pero
si a la demarcación se incorpora cuestiones de dominio,
como permutas o transacciones sobre el todo o parte de los
terrenos, entonces la capacidad y el poder necesario son los
que exigen los actos de enajenación inmobiliaria”. (20).
En resumen, las partes pueden llegar a un acuerdo en la
línea divisoria, ya sea
por si solas o por medio de otra
persona como un árbitro que nombren ellos mismo, un
teniente político, tribunal de arbitraje, o ante el juez, fijando
por primera vez, o reconociendo la ya existente, en tal caso
la demarcación se reduce a la fijación material, ya sea
colocando mojones o/y cercas que señalen visiblemente el
lindero en el predio, de todo ello se elaborará una acta.
El valor del acta de Deslinde.- “Un acta de deslinde, firmada
por las partes o ratificada ante el Juez, constituye un título
definitivo en cuanto a la extensión y límites asignados a
cada una de ellas, como consecuencia si los mojones
colocados de acuerdo a esta acta desaparecen por hechos
accidentales, cada uno de los interesados, puede solicitar
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que sean restablecidos, sin que sea necesario una nueva
mediación”. (21). Pero esta acta de deslinde, tendrá que ser
debidamente notariado e inscrita en su respectivo Registro
de la Propiedad.
Esta acta, aún cuando se hallare aprobada por el juez como
contrato que es, podrá ser atacada por todas las causas
que, de acuerdo con el derecho común vician los contratos,
especialmente por causa de error. La resolución ratificada
de una acta de deslinde, solamente podrá ser atacada
interponiendo los recursos que da el derecho común.
Demarcación Judicial.- Si las partes no se ponen de
acuerdo en cuanto a la demarcación de sus fundos, la ley le
reconoce a cada uno de los dueños el derecho de plantear
la acción judicial, llamada la acción judicial de demarcación,
ya que el objeto del juicio de demarcación, es la fijación y
determinación de la pertinencia legítima de cada una de las
heredades
contiguas,
mediante
el
examen
de
sus
respectivos títulos de propiedad y demás pruebas que los
interesados suministren para justificar su derecho sobre el
bien inmueble en cuanto a su extensión.
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Deslinde por Arbitraje.- No se ha encontrado muchos
autores que hablen a cerca de la demarcación por arbitraje,
pero El Dr. José García Falconí, ex ministro fiscal de
Pichincha, en su obra, Los Juicios De Demarcación,
manifiesta que “la Corte Suprema de Justicia de nuestro
país, en una sentencia publicada en la Gaceta Judicial Serie
Décimo Segunda N.- 9, Pág. 1854, señala que es posible y
si actúa el Juez de lo Civil, actúa como amigable
componedor, pero el juicio de arbitraje es procedente solo
cuando las partes se han acordado por escritura pública o
en documento por ellos reconocido, cualquiera que sea el
estado de la causa, pero siempre que se cumpla con lo
dispuesto por el Código de Procedimiento Civil”.
La demarcación por arbitraje trataba nuestro Código de
Procedimiento Civil, a partir del Art. 956, las mismas que
fueron derogadas en el mes de septiembre de 1997. Pero,
hoy no se descarta, que los conflictos de deslinde sean
resueltos por un tribunal de arbitraje u otro que nombre la
comunidad.
La mensura será siempre indispensable para reflejar en el
título de propiedad las exactas dimensiones y los límites de
ambos predios.
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Demarcaciòn Administrativa o de Bienes Públicos.- Se
emplea para indicar la división territorial de un país con otro,
y así se habla de la demarcación fronteriza,
o a las
divisiones territoriales internas de cada país, esta última
regulada por la CONGOPE (Consorcio de Gobiernos
Provinciales) y, la Comisión de Límites Internos de la
República. También tenemos otra clase de delimitaciones
como la minera, aérea, etc. que son regulados por leyes
especiales.
REQUISITOS PARA QUE SE FIJE LA DEMARCACIÓN.- El
Art. 878 del Código Civil, establece que “Todo dueño de un
predio tiene derecho a que se fije los límites que lo separan
de dos predios lindantes, y podrá exigir a los respectivos
dueños que concurran a ello, haciéndose la demarcación a
expensas comunes”.
Del tenor del Art. Señalado, se puede extraer los siguientes
requisitos:
1.- Dos Predios Contiguos.- La contigüidad de los predios
es una condición de la demarcación, por que los hitos o
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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signos
materiales
separativos,
deben
colocarse
precisamente en la línea divisoria en que los predios le
tocan. Por consiguiente, la acción de demarcación no cabe
entre dos fundos separados por interposición de algún bien
inmueble pertenecientes a una tercera persona por ello se
dice que los predios tienen que ser vecinos.
El Dr. José García, manifiesta, que “los predios no son
colindantes: cuando están separados por una agua de uso
público; cuando se encuentran separados por una calle o
por un camino, esto porque lindan con un bien del Estado;
en general cuando están separados por la interposición de
otro fundo de un tercer dueño, o por un bien inmueble
nacional de uso público”. (22). “Tampoco procedería la
acción de demarcación si los predios estuvieran separados
por un río o lago o por un camino. En el Derecho Romano, si
mediaba entre las heredades
un camino, decía el
jurisconsulto Paulus, no se entiende que confinen los
predios y por lo mismo no tienen lugar la acción de deslinde,
ya que más bien confina con la heredad, el camino o el río
que la heredad del vecino”. (23).
2.- Dos predios de distintos dueños.- Pues de ser los
predios del mismo propietario,no cabe el deslinde; el dueño
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de dos predios contiguos puede colocar los linderos en el
lugar
en donde más le convenga. La demarcación no
procede si dos fundos son del mismo dueño, éste, en el
ejercicio de su derecho de dominio, es soberano para
establecer las fronteras o límites que quiera entre sus
predios. Cuando un fundo pertenezca en copropiedad a
varias personas pro indiviso, ninguna de estas pueda
solicitar la demarcación de acuerdo con su porción indivisa;
mientras exista la indivisión los comuneros no tienen una
parte
determinada
y
distinta
del
predio,
aunque
materialmente estén usando de una parte determinada cada
uno; la demarcación solo podrá solicitarse después de la
partición, cuando por virtud de ésta surjan propietarios
singulares distinto. Lo mismo sucede en cado de los bienes
inmuebles hereditarios, primero se solicita la partición, una
vez realizada ésta, se solicita la demarcación.
Arturo
Alessandri
y
Manuel
Somarriva,
mencionan
solamente los requisitos ya señalados. Pero Leonardo Rivas
agrega una más, que para mi criterio sería el tercero.
3.- Que no exista linderos entre los Fundos.- Ya sea
porque no se ha fijado, o si se ha fijado se haya
desaparecido, o se haya obscurecido, o alterado. La fijación
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de linderos tiene que ser hecha de común acuerdo entre los
propietarios de las heredades contiguas o por el juez; de
existir límites colocados de esta manera, la acción
demarcatoria es improcedente. En caso de haber límites,
incluso cercas divisorias, colocadas unilateralmente por el
propietario demandado, la acción sería estimable, ya que
por tal arbitrario acto, equivaldría jurídicamente a linderos
inexistentes
CLASES DE BIENES INMUEBLES QUE PUEDEN SER
DEMARCADOS.- El término predio es sinónimo de bien
inmueble Tomando en cuenta su ubicación,
los bienes
inmuebles se clasifican, en bienes inmuebles urbanos y
bienes inmuebles rústicos.
El Derecho romano consideraba que predio urbano es la
propiedad edificada, ya estuviera en el campo o en un sector
poblado. Hoy se considera tanto la finca
como el solar
destinado a construir en una ciudad o centro poblado. Predio
rural o rústico; en el derecho romano, finca carente de
edificación, ya estuviera en el campo o en la ciudad.
Actualmente, propiedad enclavada fuera del poblado, aún
disponiendo de casa, siempre que no sea la habitación el
destino principal.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Nuestra legislación, no menciona la diferencia de predios
urbanos y rústicos que pueden ser demarcados, solamente
se refieren a los predios lindantes. Igual criterio ocurre en el
código civil chileno, por lo que sus tratadistas han deducido
que la demarcación procede respecto de predios rústicos y
predios urbanos; Tratándose de predios no edificados, sin
referencia a que existan en campos o pueblos, se puede
demarcar predios edificados en las ciudades o pueblos en la
parte que sus edificios no se toquen. En los predios urbanos
hay por lo general un signo material de división, una pared
un cerco, no sucede así en los rurales, y como la
demarcación tiene lugar
cuando no existen o están
confundidos los límites, entonces cabe tanto en predios
urbanos y predios rurales.
Se puede demarcar tanto predios urbanos como predios
rústicos, pero tiene
más aplicación en predios rústicos,
no hay ningún inconveniente para que se haga entre dos
predios urbanos, a condición de que éstos no tengan límites,
ni estén edificados, porque las paredes los delimitan por sí
mismas.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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El deslinde en los predios rústicos, más que necesarios es
indispensable,
porque
fácilmente
confundidos
en
su
extensión y límites como en unos casos, en las zonas
pajonales y montañosas y; en otros casos terrenos
desprovisto de cerramientos y muros exteriores, permiten
muchas veces intromisiones de los colindantes, y más de
una sensible perturbación de los derechos posesorios con
desconocimiento manifiesto de los atributos al propietario
que puede y debe excluir del goce de sus cosas a personas
que no ostentan sobre ellos facultades dominicales, o al
menos, tengan reconocido un derecho sobre los mismos.
El Código Civil, al decir, que “lo separan de los dos predios
lindantes”, lo establece en forma general, es decir, hace
referencia tanto a los predios urbanos como a los predios
rústicos, no así el Código Civil argentino, que la última parte
del Art. 667, expresa que “Ella no se dará para dividir los
predios urbanos”. “Sin embargo la doctrina argentina es
unánime en el sentido de que la ley excluye solamente a los
terrenos edificados pero no los baldíos”. En éstos la
confusión de límites es tan posible como en los predios
rústicos y no hay razón alguna para excluirlos de la acción
de deslinde.
Solamente si se ha edificado deja de ser
aplicable la acción de deslinde, ya que la pared medianera,
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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lo separa a las dos propiedades, y no puede hablarse de la
confusión de límites, puesto que ellos están perfectamente
demarcados; sin perjuicio de la acción reivindicatoria para el
caso de que el vecino hubiera construido sobre el terreno
que no le pertenecía.
La demarcación puede tener lugar tanto respecto de predios
rústicos como de urbanos; el Código no distingue, se refiere
en general a los predios colindantes. Por cierto, raras veces
habrá
que
demarcar
predios
urbanos,
pues
ellos
normalmente están ya deslindados y separados por cierros
completos que los individualizan; pero si por partición o
enajenación de una parte de un predio quedaran los límites
confundidos, la demarcación procede y se impone.
Si bien en los predios urbanos, por razón de la existencia de
edificaciones, y por la aparición de las paredes divisorias u
otras indicaciones, los conflictos de linderos son muy pocos,
pero si con mucha frecuencia en las grandes extensiones de
terreno cultivado o inculto, sin signos materiales sensibles
notables que diferencien o separen unas fincas de otras; y
en gracia del transcurrir del tiempo y de la negligencia de los
que en un día celebraron la escritura pública e inscribieron
con ligereza su predio en el Registro de la Propiedad, que o
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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bien se desconoce o se discuten los lindes, o bien existen
inscritos con una extensión de más o menos metros
cuadrados de los que en la realidad pueden circundar los
límites tenido por válidos. Todo ello, por el apuro del notario
Público de coger clientela, no se le exige a veces
la
verdadera extensión de los terrenos que se vende, sino que
en una escritura pública (Instrumento original que el notario
asienta en el protocolo, para hacer constar un acto jurídico y
que tiene la firma y el sello del Notario) se pone una
extensión aproximada.
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CITAS
(1). Derecho de propiedad en la Actualidad. Manuel I.
Adrogue. Buenos Aires. 1950.
Pág. 19.
(2). La Ciudad Antigua. Fustel de Coulanges. Buenos AiresArgentina. 1942. Pág. 71.
(3). La Ciudad Antigua. Fustel de Coulanges. Buenos AiresArgentina. 1942. Pág. 71
(4) Derecho de propiedad en la actualidad. Manuel I.
Adrogue. Buenos Aires. Pág. 21,
5). Dereho de Propiedad en la Actualidad. Manuel I.
Adrogue. Buenos Aires. Pág. 30
(6).Curso de Derecho Civil. Los Bienes y los Derechos
Reales. Arturo Alessandri y Manuel Somarriva. SantiagoChile. 1974. Pág. 135.
(7). Código Civil. Art. 878. Pág. 146.
(8). La Ciudad Antigua. Fustal de Coulanges. Buenos AiresArgentina. 1942. Pág. 73.
(9). Ciudad Futura. Fustel de Coulanges. Buenos AiresArgentina. Pág. Pág. 74.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
(10). Ciudad Futura. Fustel de Coulanges. Buenos AiresArgentina. 1942. Pág. 79.
(11). Manual de Derecho Romano. José Arias. Buenos
Aires. 1941. Págs. 587, 588.
(12) Historia del Derecho Civil Ecuatoriano. Benjamín
Cevallos Arízaga. Tomo I. Quito- Ecuador. 1963. Pág. 101.
(13). Diccionario Jurídico Moderno. Rafael Martínez Morales.
Tomo I. México. 2007. Págs. 309, 310.
(14). Diccionario Jurídico Moderno. Rafael Martínez Morales.
Tomo I. México. 2007. Pág. 803.
(15). Diccionario Jurídico Moderno. Rafael Martínez Morales.
Tomo I. México. 2007. Pág. 310.
(16). Diccionario de la Lengua Española. Pág. 312
(17). Diccionario Enciclopédico de derecho Usual. Guillermo
Cabanellas Tomo III. Pág. 197.
(18).Tratado Práctico de Derecho Civil Francés. Los Bienes
Marcelo Planiol y Jorge Ripert. Tomo III. Habana-Cuba.
1946. Pág. 374.
(19) Tierras y Aguas. Mariano Galván. Paris. 1868. Pág. 60.
(20). Curso de Derecho Civil. Arturo Alessandri y Manuel
Somarriba. Santiago-Chile. 1974 Pág. 726.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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(21). Tratado Práctico de Derecho Civil Francés. Los Bienes.
Marcelo Planiol y Jorge Ripert. Tomo III: Habana Cuba
1946. Pág. 380.
(22) Los Juicos de Demarcación y linderos. Dr. José García.
Quito- Ecuador. 1994. Pág. 25.
(23). Explicaciones del derecho civil chileno. De los Bienes.
Luis Claro Solar. Volumen IV. Chile, 1979. Pág. 110.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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CAPITULO II.
LA ACCION DEMARCATORIA.
DEFINICION.- Acción proviene del latín agere que significa
hacer u obrar, el ejercicio de una potencia o facultad. La
acción procesal es el derecho de pedir en juicio lo que a
uno se le debe. Los modernos procesalistas manifiestan,
que es un derecho público subjetivo, que tiene el individuo
como ciudadano para obtener del Estado la composición
del litigio. En este sentido si los propietarios de los predios
contiguos no llegan a un acuerdo sobre la linderos de sus
heredades (demarcación amigable), es preciso recurrir a la
vía judicial, mediante la acción demarcatoria.
“Cuando la demarcación no pueda realizar de manera
amigable no queda otro camino que realizar por vía judicial.
Sucede frecuentemente que uno de los vecinos, se niegue
a proceder al deslinde, bien porque desea rehuir los gastos
que ello ocasiona,
bien porque teme una revisión que
pudiera revelar una usurpación. Para vencer su resistencia,
la ley permite al otro interesado demandarlo en juicio”. (1).
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Entonces la acción de deslinde proporciona al propietario el
medio de hacer fijar por el juez una línea divisoria entre los
inmuebles cuyos linderos están confundidos.
No es descartable que el Derecho anterior a Roma y las
legislaciones orientales hayan gozado de una institución
similar, pero todo lo que hoy se conoce en materia de
deslinde debe adjudicarse a los precedentes romanos. La
hallamos ubicada primitivamente, en el Código, libro III,
título 39, y en el Digesto, libro X, título I, que versa a cerca
de la actio finium regundorum, destinada a resolver los
conflictos de derecho promovidos por la confusión de
límites de dos predios contiguos.
La acción judicial, que deriva de la romana “actio finium
regundorum”, puede plantear fundamentalmente en dos
circunstancias diversas: cuando por primera vez se trata de
establecer los linderos entre dos propiedades, por ejemplo,
cuando ambas partes o más, formaban antes parte de una
sola que se ha dividido como una copropiedad o división de
una herencia; o se trate de terrenos baldíos concedidos a
dos propietarios, o de terrenos formados por aluvión, etc.;
cuando los linderos se hayan oscurecido o perdido, como
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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sucede cuando se separan heredades por árboles, matas,
zanjas, cercos u otros medios se suyo precarios, que se
pierden con el tiempo, si no se les cuida o renueva
adecuadamente.
Puede desaparecer, oscurecer o alterar los límites de dos
propiedades por meros hechos naturales y que no
dependan de la voluntad de los dueños, poseedores o
tenedores de ellos, así sucede cuando el límite está
señalado por un curso de agua, que puede variar sin
intervención de la mano humana, y aun es frecuente que
esto suceda en ríos y riachuelos, por pequeños derrumbes
sobre todo en terrenos inclinados. También puede suceder
el oscurecimiento, la desaparición o la alteración de
linderos por acción humana como cuando se hace
desaparecer o de desplaza los hitos o mojones de un lugar
a otro.
El Código Civil en el Art. 879 establece que “Si se ha
quitado de su lugar alguno de los mojones que lindan los
predios vecinos, el dueño del predio perjudicado tiene
derecho para pedir que el que lo ha quitado que lo reponga
a su costa y le indemnice de los daños que de la remoción
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se le hubiera originado, sin perjuicio de las penas con que
las leyes castiguen el delito”.
“La acción demarcatoria tiene como antecedentes a
cualquiera de los presupuestos que se puntualizan en el
Art. 666 del Código de Procedimiento Civil y, procede
cuando se hace necesario restablecer la línea divisoria
entre dos heredades si se hubiera obscurecido o
desaparecido o trastornado o si por primera vez debe
fijarse. Se vincula de modo indisoluble al dominio, bien
puede decirse que tiene por objeto determinado en el
espacio. Si el demandante en su libelo expresa que los
linderos con su vecino son claros. La acción planeada es
inepta. Por consiguiente si la demarcación se ha practicado
y subsiste, carece de sentido exigir la intervención
jurisdiccional para trazar la línea divisoria entre los fundos y
la demanda en consecuencia, debe denegarse”. (2)
La jurisprudencia ha precisado que se concede la acción
para aclarar los linderos que se han oscurecido, o para
señalar por primera vez, pero no se concede la acción,
cuando los linderos son claros y no se han alterado en
nada.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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NAURALEZA JURIDICA.- Cuando se da el supuesto de
límites perdidos o, límites confundidos, o se trate de fijar
por primera vez, los vecinos colindantes tienen la acción de
deslinde, llamada en el
derecho romano ”actio finium
regundorum”, a fin de que los límites se investiguen y se
demarquen.
El fijar los límites de una la propiedad de los bienes
inmuebles, no importa un desmembramiento, puesto que al
fijarse los límites que separan un predio del predio o
predios colindantes, no se hace otra cosa que velar por la
integridad de cada predio, estableciendo de un modo
preciso la superficie de cada cual; y por otra parte, no hay
un predio sujeto a otro, sino que todos los predios
colindantes están recíprocamente en la misma situación.
Nuestro Código Civil no define a la demarcación; trata de
ella en el párrafo de las servidumbres legales, como que
una línea limítrofe
entre dos propiedades fuera una
servidumbre y, lo que es más el Dr. Luis Parraguéz Ruiz
en su obra Manual de Derecho Civil Ecuatoriano, lo titula
“Servidumbre Legal de Demarcación”, pero no dice si el
lindero es o no una servidumbre, es decir, deja en una
incertidumbre.
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La doctrina niega que el lindero se trate de una
servidumbre, pues que en la demarcación no hay ningún
aprovechamiento de un fundo para beneficio de otro, es
decir, aquí no hay predio dominante ni predio sirviente, sino
que ambos predios se benefician mutuamente.
En la demarcación no hay gravamen de un predio en
beneficio de otro predio, puesto que su objeto es recíproco
y dirigido a conservar a cada una de las partes la integridad
de su heredad, determinando en los lugares en que se
tocan, cuáles son los puntos en que una de la heredades
termina y la otra comienza, y poniendo en ellos linderos o
mojones perceptibles que lo determinen.
Por tanto un lindero, no constituyen ninguna servidumbre
puesto que no existen los factores constitutivos de la figura.
El efecto, si bien hay dos predios de distintos dueños, sin
embargo no existe el gravamen o el servicio que el uno
imponga en su beneficio al otro, como tampoco hay
limitación alguna de goce del inmueble que sufra el dueño
de ninguno de ellos. Aquí no se presencian ni predio
dominante ni predio sirviente. La facultad de exigir
cualquier propietario a los demás vecinos que concurran a
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la demarcación no es una carga ni menos una limitación del
demonio de éstos. El demarcar sus heredades es
precisamente una consecuencia del derecho de propiedad
de todos y que los beneficia, y eso no significa servidumbre
de ninguna especie, ni limitación alguna al despliegue de
su
respectivos
derechos,
como
tampoco
desmembramiento, puesto que fijar los límites implica más
bien tutelar la conservación de los predios colindantes.
En el aspecto activo, la acción demarcatoria, es una de las
facultades materiales de dominio que se traduce en el
poder que tiene todo propietario de un inmueble, por el solo
hecho de serlo, para fijar la extensión exacta de su derecho
e individualizarlo por medio de signos materiales. En el
aspecto pasivo, la obligación de concurrir a demarcar, se
trata de una obligación o deber jurídico derivado de las
relaciones de vecindad
Entonces el deslinde debía constar como un artículo
incluido en el título II del libro II del Código Civil que trata
del dominio o propiedad y no como está constando
actualmente, en el titulo XII, del libro II que se refiere a las
servidumbres, por razones comentados en líneas atrás.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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EL AMOJONAMIENTO Y LA DEMARCACIÓN EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA
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OBJETO DE LA ACCION.- La acción de demarcación,
tiene por objeto que la autoridad judicial, mediante un
proceso judicial, en la que se investigue todas las pruebas
aportadas por las partes dicte un fallo, fijando límites y
ordenando que se coloque mojones que determinen la
línea de separación de los predios y para ello es necesario
que se cumpla con los requisitos señalados en el capítulo
anterior. “Fijar esos límites, supone que no existen en el
terreno linderos o mojones que determinen la línea de
separación de los predios y que los predios no han sido
demarcados. Cuando existen mojones que efectúan esa
separación, la acción de demarcación no tiene cabida, y
debe ser desechada por el juez”. (4).
“Pedir el señalamiento de linderos, esto es, fijar los límites
que separan un predio de otro contiguo, ya sea esto
predios urbanos o rurales, a fin de que el juez de lo civil
declare los límites que separen los límites entre inmuebles,
aquí la acción se centra en el hecho impreciso de cuales
sean los lindes que separan un predio de otro. De este
modo, la acción de demarcación tiene por objeto conservar
a cada una de las partes la integridad de su fundo, es
simplemente declarativa de los derechos preexistentes de
los propietarios vecinos, así este es el mejor medio de
evitar las usurpaciones de terrenos y evitar los juicios
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penales por este motivo, pues se tiende a determinar el
punto preciso donde una heredad concluye y la otra
empieza, fijando a este fin las señales correspondientes
para lo sucesivo, así se hace cesar la confusión de límites
por la investigación y definitiva fijación de la línea
separativa.” (5)
Recurrir a la vía judicial, a fin de precisar o restablecer,
según sea el caso, la dimensión horizontal del dominio,
determinarlo en el espacio, discutir el contenido espacial
del título, como ha precisado la jurisprudencia. Su
presupuesto naturalmente no puede ser otra que la
inexistencia de líneas divisorias claras entre los predios,
sea
porque
nunca
establecieron
o
porque
han
desaparecido o vuelto confusas las que existían
El objeto de la acción demarcatoria es la delimitación y
amojonamiento, aquí comprenden dos fases: la una se
podría decir, es la fase intelectual que hace el juez, las
partes y otros; y la otra, la fase material es la ejecución de
la decisión del juez, colocando los signos o mojones y la
señal de la línea que separen la propiedad de un predio de
otro contiguo perteneciente a diferentes propietarios
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Entonces mediante la acción demarcatoria lo que se
pretende es:
- Que los límites confusos se investiguen, mediante el
estudio y análisis de las pruebas que presenten las
partes, y la mensura (medición de extensión del
terreno) de cada uno de ellos, y.
- Que se demarquen, colocándose mojones u otras
señales que indique el curso de la línea divisoria.
FUNDAMENTO DE LA ACCIÓN DEMARCATORIA.- El
Art. 878 del Código Civil. “Todo dueño de un predio tiene
derecho a que se fijen los límites que lo separan de los
predios lindantes, y podrá exigir a los respectivos dueños
que concurra a ello, haciéndose la demarcación a
expensas comunes”.
El propietario de un inmueble tiene derecho para solicitar al
juez, que se fije la extensión exacta de su derecho de
propiedad; y, para individualizarla por medio de signos
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materiales la cosa sobre que éste derecho de propiedad
recae
El Derecho de deslindar los fundos o de indicar hasta
donde llega cada uno de ellos, es un atributo de la
propiedad, pues a nadie puede negársele que determine lo
que comprende el inmueble que le pertenece. La ley
autoriza la demarcación de los predios, porque es
conveniente al desarrollo de la industria desde que el
cultivo y la explotación de las tierras se hará con más
acierto estando ellos deslindados, que cuando permanecen
en común; así la demarcación es un beneficio para los
colindantes contiguos o vecinos.
LAS RELACIONES DE VECINDAD.-
Este tipo de
relaciones no se extiende a los titulares de una relación
jurídica cualquiera, sino que por el contrario cuentan con
atributos que configuran vínculos de carácter específico, de
ahí que, tales relaciones se refieren con exclusividad a los
propietarios de los bienes inmuebles contiguos; son pues
consecuencia lógica de la convivencia humana que
presenta ventajas e inconvenientes, cuya solución el
derecho está llamado a dirimir, procurando que en el
ejercicio del derecho, particularmente el de dominio, tales
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repercusiones sean mínimas y se hagan compatibles con el
derecho
ajeno.
De
ahí
que
tales
nexos
denoten
primordialmente un asunto de armonía y coordinación de
derechos subjetivos.
“El derecho de uno de conducirse a su arbitrio con su finca,
choca con el derecho de otro a prohibir influencias ajenas
sobre la suya. La vida social exige una transacción, tanto la
actividad de un vecino, como el derecho de exclusión del
otro requiere una cierta limitación”. (6).
Lo
mencionado
resalta
el
doble
carácter
de
las
interferencias originadas entre los predios en razón de su
contigüidad; por un lado su relación con la explotación
racional de la propiedad, por otro lado, con la tolerancia de
cuantas molestias que resultan inevitablemente de la
actividad entre vecinos. Lejos de querer limitar el derecho
del propietario, la ley pretende dar énfasis a la seguridad y
garantía que merece igualmente el derecho del vecino,
armonizando así el derecho de ambos. Así de las
relaciones de vecindad han surgido algunas teorías, entre
las cuales tenemos:
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TEORIA DEL CUASI-CONTRATO.- Claro Solar manifiesta
que “la vecindad de dos predios
da lugar a un cuasi-
contrato, que forma obligaciones recíprocas entre los
vecinos, es decir, entre propietarios o poseedores de
predios
contiguos,
la
demarcación
es
una
simple
obligación, nacida de este cuasi- contrato, según la cual
cuando el propietario de uno de los predios lo pide, el o los
propietarios de los otros predios colindantes están
precisados a fijar los límites de sus heredades para impedir
las usurpaciones y discusiones a que la falta de linderos
puede dar ocasión”. (7).
Lo manifestado, parece tener su aplicación solamente en la
demarcación amigable, puesto de que aquí los propietarios
de los predios contiguos se ponen de acuerdo la forma en
que van a demarcar, y una vez realizada el acto
demarcatorio, se respetan mutuamente. En cambio en la
demarcación judicial, no tiene cabida el cuasi-contrato que
manifiesta el tratadista Claro solar, porque acudir al juez
para que obligue a los colindantes a verificar los límites y a
los beneficiados a contribuir con los gastos de tal
operación; esta obligación no nace de la voluntad de los
propietarios vecinos, sino nace de la ley. “La ley somete a
los propietarios a diferentes obligaciones, una respecto a
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otra, independientemente de toda convención, en cuanto a
la convención, las unas resultan de la sola autoridad de la
ley, las otras nacidas de un acto personal del que se obliga.
Los compromisos que nacen de un acto personal del que
se obliga resultan o de los cuasicontratos o de los delitos o
de los cuasi-delitos, mientras que las formas involuntarias.,
tales como entre propietarios vecinos o la de los tutores y
otros administradores que no pueden rehusar la función
que le es diferida”. (8).
TEORÍA DEL USO NORMAL.- Según esta teoría, el
ordenamiento jurídico solo protege el uso normal de un
derecho atendiendo a su destino, a la generalidad de las
costumbres y a las relaciones sociales, considerando el
tiempo y lugar en que ellas se desarrollan. “Quien quiera
que no use su propiedad en las condiciones habituales de
su época y de la situación de su inmueble deberá reparar el
daño causado por él, ya que al hacer uso anormal de su
propiedad, destruye la relación de equilibrio que existe
entre las fincas vecinas”. (9).
Basándose en la idea de lo habitual en un momento y
lugar, se hace esencial para esta formulación la necesidad
de tolerar lo usual y ordenarlo en una determinada
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localidad. Esta teoría incurre en un error, pues elimina todo
concepto de responsabilidad cuando la explotación de un
fundo es normal, aún cuando con ello se cause un
menoscabo considerable en el fundo vecino; olvida que al
contrario un uso anormal no necesariamente genera
consecuencias nocivas al predio contiguo.
La inexactitud de esta formulación se origina en pretender
ubicar la normalidad de la explotación de un fundo, por
encima del sujeto que ejerce su derecho en sociedad y por
tanto el mero uso concebido aisladamente, no responde al
criterio de solidaridad y armonía social requeridos.
TEORIA DE LA NORMAL TOLERANCIA.- La necesidad
de la reparación cuando la perturbación exceda a la medida
de lo tolerable normalmente, para esto la necesidad de
valorar dicha tolerancia mediante la ubicación de los fundos
en coordinación con el tiempo y el lugar, ya que dichos
factores originan alteraciones en lo concerniente a las
exigencias de la comunidad, y por tanto en qué grado la
tolerancia para que éste sea llevadera o moderada según
la conciencia social del momento.
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A través de esta teoría el alcance o incidencia de este uso
(la Immissio). Sin embargo no mide el alcance del perjuicio
ocasionados presentado así el equívoco de que con un
grado de tolerabilidad normal dado y, perjuicio, no se
imponga el deber de indemnizar al propietario que las
originó. La no reparación en ciertos casos, no poco
frecuente que como respecta a una tolerabilidad normal,
exonerarían a quien ocasiona un menoscabo considerable
en el predio vecino.
“Que lógica puede autorizar la restricción del ejercicio útil
de mi derecho a una medida, medida que quizá se impida
el disfrute más natural de la cosa, o viceversa; con que
fundamento se puede imponer a un propietario la tolerancia
de repercusiones molestas, su color de que para la
generalidad de los hombres, molestas no lo son y de que la
medida de sensibilidad y de tolerancia que hay que tener
en cuenta es la intermedia y corriente”.
TEORÍA
DEL
PERJUICIO
EXCESIVO.-
Cuando
se
ocasiona perjuicios leves o poco molestos por razón de la
contigüidad de los fundos es lógico que deban soportarse
por hacer pare de las obligaciones ordinarias de vecindad;
aquí
se
trata
entonces
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de
relacionar
un
perjuicio
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considerable o grave con el límite de las incomodidades
que normalmente encierra la vecindad.
Los actos realizados con un fin legítimo, en virtud de un
derecho
cierto
que
ocasiona
una
perturbación
desequilibrando el ejercicio de los derechos individuales,
aquí aparece el perjuicio, pero se pregunta, ¿cuándo se
califica éste de excesivo? Para responder a esta pregunta,
se debe relacionar con factores objetivos y subjetivos; por
la generalidad de los autores han sido reconocidos tres de
ellas: La época, ubicación y naturaleza de los fundos; la
receptividad de la víctima; y la autorización administrativa.
El tema de la demarcación se relaciona con ellas, ya que
se hace palpable la necesidad de su existencia, desde la
antigüedad se hizo presente y por tanto denotó el vínculo
material con el hombre, dada su indisoluble correlación con
la propiedad. La necesidad del deslinde es además de ser
individual es social, ya que enmarca no solo la relación
entre vecinos, sino que permite a su titular definir y
asegurar los confines de su derecho de propiedad de un
bien inmueble, facultando así para cualquier acto que sobre
el objeto se realice.
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Entre las obligaciones de vecindad, nace la obligación de
deslinde, por eso, con respecto a la propiedad inmueble,
son sus límites los que marcan los confines de las
relaciones de vecindad.
Por tanto, “la esfera de mi derecho es, esa esfera interna
determinada por los confines de mí fundo; más allá de ella
empieza la esfera externa sobre la que no se extiende mi
derecho de propiedad. De ahí que la lesión de mi esfera
interna sea lesión de mi derecho, y que la lesión externa
sea lesión de un mero interés que por tanto configura un
daño no jurídico.” (11).
CARACTERES
DE
LA
ACCIÓN
DEMARCATORIA.-
Puedo señalar los siguientes caracteres:
ES UNA ACCIÓN REAL.- El derecho de solicitar que se
fijen los límites que separen el
fundo propio de los
colindantes es real, ya se mire como servidumbre o como
facultad de dominio. Consecuentemente, la acción de
demarcación que deriva de este derecho es real. Es una
acción real porque se funda o es nacida de un derecho real
como es el dominio, es decir, el objeto del juicio no interesa
cual sea el titular del predio colindante, sino más bien lo
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que interesa es el bien inmueble colindante. “El derecho de
demarcar sus heredades es una consecuencia del derecho
de propiedad de todos, así se tutela la conservación
incólume de los predios colindantes. Aquí se hace
abstracción y carece de importancia la persona del dueño
de cada predio, pues surge del dominio que se tiene sobre
una cosa y se da al titular la defensa de su derecho”. (12).
Cuando el propósito de la acción sea rectificación de
linderos y la incorporación de una faja de terreno ajeno al
propio, pues en este caso existe indudablemente un
derecho reivindicatorio.
ES UNA ACCION DECLARATIVA.- La demarcación, tiene
por objeto conservar a cada una de las partes la integridad
de su predio, no es atributiva, sino al contrario, lo mismo
que
la
partición
es
declarativa
de
los
derechos
preexistentes de los propietarios vecinos. La sentencia que
fija la demarcación entre dos propiedades, no constituyen
un nuevo título de propiedad. Los tratadistas manifiestan
que la acción de demarcación es una operación declarativa
y no atributiva de dominio, porque la decisión del juez no
hace, sino declarar o confirmar un estado de cosas
preexistentes.
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“La acción de demarcación, es meramente declarativa de
derechos preexistentes de los propietarios de los predios
contiguos y en ningún aspecto constitutiva de tales
derechos. Tiende nada más a que el juzgador confirme esa
situación jurídica y de hecho ya configurada antes por los
títulos y, en su caso, por la posesión. Por ello, la sentencia
que fija la frontera de los predios
no declara una
constitución ni una transferencia de dominio sobre los
sectores de suelo reconocidos en pro o en contra de los
debatientes; simplemente asienta que ello le pertenecen o
no, desde antes del juicio”. (13).
EL Dr. José García, manifiesta “que la acción de deslinde
es meramente declarativa de derechos preexistentes de los
propietarios de los predios contiguos, y en ningún momento
constitutivos de tales derechos. La sentencia que reconoce
los linderos no constituye nuevo título de propiedad sino
que reconoce o constata el ya existente”. (14).
ES UN ACTO DE MERA FACULTAD.- El derecho que
tiene todo propietario a exigir que se fijen los límites que lo
separan de los predios colindantes y exigir a los
respectivos dueños que concurran a ello, puede o no ser
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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ejercido por el propietario libremente; y si no lo ejercita, no
por eso su omisión confiere a los propietarios colindantes
una posesión que les permita prescribir en su contra. Se
trata por lo tanto un acto de mera facultad, comprendido en
el dominio, y que ese propietario puede ejecutar en lo suyo
sin necesidad del consentimiento del otro.
CADA UNO TIENE IGUAL PESO DE LA PRUEBA.Demostración de la verdad de una afirmación, de la
existencia de una cosa o de la realidad de un hecho. La
prueba es la demostración de la verdad.
En una contienda judicial probar es persuadir al juez que
conoce de la cusa, de la verdad de los hechos, los puntos
de prueba deben fijarse en conformidad a los hechos
sustanciales controvertidos en un juicio y que sean
directamente pertinentes y necesarios al fallo que debe
pronunciarse. El onus probandi, recae sobre ambas partes
a la vez; y, la prueba realizada por uno de ellos puede
resultar convincente y decisiva ante la falta de justificación
de sus obligaciones por la otra parte; de tal manera que
ambas
partes
tienen
que
probar
sus
respectivas
pretensiones y más aún si el demandado se niega a la
demarcación.
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“El carácter recíproco de la acción demarcatoria trae como
consecuencia que cada una de las partes está obligada en
el juicio a aportar la prueba pertinente de sus derechos, lo
cual se debe a que los dueños de los predios que se
demarcan tienen idéntica situación procesal, sin que
importe que una de ellas tome la iniciativa para promover la
linderación”. (15).
El actor debe probar los hechos señalados en su demanda
y los negados por el demandado y a este último le incumbe
la prueba de las excepciones propuestas en forma positiva,
especialmente la propiedad y superficie de la misma; esto
es que tanto el demandante como el demandado, son
propietarios
de
fundos
de
linderos
imprecisos
e
indeterminados, además no basta la prueba de existencia
de mojones, fosas, cercas, sino que se prueba que ellos
tienen el carácter de linderos legalmente establecidos, sea
por acuerdo de las partes, sea por sentencia judicial.
ES UNA ACCION IMPRESCRIPTIBLE.- Mientras exista la
indeterminación
de
los
linderos,
cualquiera
de
los
propietarios puede pedir la demarcación, por tanto el
derecho de plantear la acción de demarcación es
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imprescriptible, pero ello no obsta a que el propietario
demandado con la acción de deslinde, haya poseído las
porciones de terreno en que la duda recae y, en tal caso si
se reúne los requisitos legales, podrá el demandado llegar
adquirirlo por prescripción. Esto no significa que el derecho
de demarcación haya prescrito, sino que los límites que se
van a fijar van a ser distintos de los que hubieren sido si la
prescripción adquisitiva no se hubiera operado.
Nuestro Código Civil faculta al propietario de un predio para
demandar la linderación, consiguientemente, mientras se
tenga la calidad de dueño, se puede ejercer todas las
facultades concernientes al dominio, una de las cuales es
poner término a la confusión de límites. Por otra parte el
dominio de los bienes inmuebles es un derecho real, faculta
a su titular usar, gozar y, disponer a su modo, no siendo
contra ley o contra derecho ajeno; consecuentemente quién
posee el dominio, en uso de su derecho aunque haya
pasado mucho tiempo si demandar la linderación, procede
pedir en cualesquier época, pero con una excepción, en el
caso de que la otra persona o el demandado haya poseído
la cosa objeto de la demanda, por el tiempo que la ley
determina,
en
cuyo
evento
el
demandado
puede
excepcionarse con la prescripción, y más propiamente con
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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la prescripción extraordinaria de dominio, pero desde luego
si la porción de terreno que se disputa es de una extensión
más o menos considerable; ante esta circunstancia el
propietario
demandante,
deja
de
ser
tal,
y
como
consecuencia de la extinción de su dominio, se produce
también la extinción del derecho para reclamar la
linderación.
De tal manera que, no hay duda alguna que el derecho de
acción de demarcación es imprescriptible, por el hecho de
que mientras exista la indeterminación de los linderos,
cualquiera de los propietarios puede pedir la demarcación,
es decir, cualquiera que sea el lapso de tiempo durante el
cual dos fundos contiguos no hayan estado separados por
límites,
ya
sea
porque
nunca
se
pusieron
o
se
obscurecieron los límites por diferentes causas, uno de los
propietarios puede demandar a su vecino para la
demarcación.
“El derecho que la ley reconoce a todo propietario de un
predio a que se fijen los límites que lo separan de los
predios
colindantes
es
por
su
propia
naturaleza,
imprescriptible; existe, mientras exista la indeterminación
de los linderos y se confundan las superficies de los
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predios,
de
modo
que
los
propietarios
no
tengan
certidumbre sobre la línea que los limita y respectivamente
separa. A este efecto se asemeja la acción de deslinde de
la cosa común, que cualquiera que sea el tiempo que dura
la indivisión, no es un obstáculo para solicitar que se haga
partición porque nadie puede ser obligado a permanecer en
la indivisión”. (16). Para luego pedir la demarcación.
A las tesis anunciadas, es decir a la imprescriptibilidad de
la acción, existe una excepción, ya que no impide que el
propietario demandado pueda prevalerse de su posesión ,
si esta posesión reúne los caracteres que la ley exige para
llegar a la prescripción, con el objeto de hacerse atribuir la
propiedad de las porciones del predio colindante que ha
incorporado al suyo; y esto, aunque los títulos de propiedad
de los predios determinaran la cavidad exacta
de cada
uno, y el demandado poseyere una cavidad mayor, cuyo
exceso tendría que restituir en la demarcación; si la
prescripción
no
hubiera
alcanzado
a
realizar.
La
prescripción es de derecho común, y ningún principio, ni ley
se opone a que uno de los propietarios prescriba contra el
dueño de la parte del predio que está en posesión, pues
nada impide que se pueda prescribir fuera de su título.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Puede, por lo tanto, invocarse la prescripción cuando la
posesión ha sido pública y no interrumpida y se refiere a
porciones de terreno perfectamente determinadas.
El Dr. Víctor Bayas en su obra Actio Finium Reogundorum,
manifiesta, que la jurisprudencia patria, en un fallo de la
Primera Sala de la Corte Suprema, expedido el 20 de enero
de 1955 establece lo siguiente “subsistiendo la acción de
apeo y deslinde en todo el tiempo en que no haya hecho o
sea necesario la delimitación de los predios colindantes,
ella no prescribe sino con el derecho mismo sobre la cosa o
raíz”. (17).
En suma: según la doctrina expuesta y la jurisprudencia de
nuestros tribunales, mientras una persona sea dueña del
fundo cuya demarcación no se ha efectuado, puede
solicitar la demarcación en cualesquier tiempo, y la razón
es como ya queda dicho, porque la linderación es una
expresión del dominio que se extingue sólo cuando fenece
el mismo.
LA DEMARCACIÓN ES IRREVOCABLE O DEFINITIVA.Una vez realizado el deslinde y el amojonamiento
respectivo, los dueños de los fundos colindantes están
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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obligados a respetar los mojones que se han colocado para
señalar la línea divisoria y debe cuidar de su conservación.
Hecha la demarcación, deben mantenerse en su lugar los
signos que fijan el deslinde, y sise quitare o moviere de su
lugar alguno de ellos, el dueño del predio perjudicado tiene
derecho para pedir que el que lo ha quitado lo reponga a su
costa y le indemnice de los daños que de la remoción se le
hubiere originado, sin perjuicio de las penas con que las
leyes castiguen el delito.
La demarcación una vez hecha es definitiva y no puede ser
modificada por medio de otra nueva demanda de
demarcación. Esto supone que los mojones existentes en
el terreno y que el demandado invoca, para que se niegue
la acción, ha sido construidos de común acuerdo por los
propietarios interesados, o en virtud de una sentencia
judicial; pero toca al demandado que opone
esta
excepción a la demanda, probar que existen estos linderos
y que han sido colocados de común acuerdo entre los
propietarios o que son resultado de una resolución judicial
que los estableció; y si el demandado no llega a probarlo,
legalmente no habrá linderos y procedería la acción de
demarcación. En una palabra, no basta la existencia de
mojones, fosos, construcciones, cercas, en el terreno para
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deducir la no procedencia de la acción, sino que se prueba
que ellos tienen el carácter de linderos legalmente
establecidos, sea por acuerdo privado de los vecinos, sea
por sentencia judicial.
Si por un accidente o caso fortuito se derriba un mojón o
cerca colocado en las heredades vecinas, como cuando
una corriente natural de agua,
por
una crecida de las
aguas, un derrumbe y otros, lo destruye o lo hace
desaparecer, ambos propietarios, a expensas comunes,
deben reconstruirlo en el mismo sitio en que se hallaba.
Si alguno de las señales o hitos ha sido removido o
destruido intencionalmente por uno de los dueños de los
predios vecinos, el dueño perjudicado tiene derecho para
pedir que el que lo ha quitado lo reponga a su costa y le
indemnice de los daños que de la remoción se le hubiere
originado, sin perjuicio de las penas con que las leyes
castiguen el delito.
Si el que ha removido o destruido señal o hito divisorio es
un tercero, el propietario perjudicado tiene contra éste las
dos acciones, las mismas que se hará mención en el
capítulo siguiente.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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LA ACCIÓN DE DEMARCACIÓN ES MIXTA.- La Actio
Finium Regundorum del Derecho Romano trata de resolver
los pleitos de derecho ocasionado por la confusión de
límites de dos fundos rústicos contiguos; de aquí se
desprende que es una acción mixta (personal y real)
La acción de deslinde es una acción real y personal, es real
en el sentido de que el vecino reclama la parte limítrofe del
predio que debe agregar a su predio por medio de fijación
de la línea divisoria, lo que interesa aquí es el la parte del
bien inmueble que se reclama; es personal, en cuanto la
demarcación nace del compromiso respectivo que la
vecindad forma un cuasi-contrato entre los vecinos, que
obliga a cada uno de ellos a fijar el límite de su predio
cuando el otro lo exige. Además porque no está en juego ni
el dominio, ni la desmembración de este, se trata solo de
un trámite judicial que obliga al vecino a participar de la
investigación y señalamiento de linderos.
LA ACCIÓN DE DEMARCACION ES DOBLE.- Cada uno
de los propietarios pueden tomar la iniciativa, pero
ordinariamente las dos partes persiguen el mismo fin, la
determinación de límites exactos para las dos heredades
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contiguas, y la fijación de estos límites por medio de la
determinación o construcción de hitos o mojones que los
señalen, cada uno de los propietarios pueden desempeñar
el mismo rol, a la vez demandante y demandado, y se
encuentran así colocado en una situación igual a la de su
adversario.
“Es doble en que cada uno de los propietarios vecinos
desempeñan teóricamente el papel de demandante y
demandado; ambas partes están en situación igual y, por
tanto, cada una de ellas tiene el peso de la prueba de sus
respectivas pretensiones. Y este es un rasgo que diferencia
al juicio de demarcación del reivindicatorio, pues este
último, por lo general, la carga de la prueba corresponde al
demandante”. (18).
Corresponde a cualquiera de los dueños de los predios
contiguos plantear la acción demarcatoria, aunque uno de
ellos tome la iniciativa, ambos se encuentran en la misma
situación en cuanto al objeto de la acción que es el de fijar
los linderos que separan los predios.
“A esto se debe que la omisión de uno de los dueños no
puede ser alegada por otro como causa de la prescripción
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extintiva de la acción, puesto que ambos dueños se
encuentran en la misma situación, o sea en el caso de
demandar la demarcación”. (19).
LA ACCIÓN DEMARCATORIA ES DIVISIBLE.- La acción
de demarcación es divisible, en el sentido de que su titular
la puede ejercer contra todos los propietarios colindantes,
en relación con todos los linderos, o contra uno o varios,
según sea el lindero que pretenda definir.
Esta atribución no ofrece dificultad, cuando sean solo dos
colindantes los que litiguen; pero puede suceder que sean
dos o más y de distintos dueños, las fincas confinantes con
las que se trate de deslindar, de tal suerte que resulte la
contienda entre tres o más colindantes. En tal caso no sería
justo distribuir el terreno en tantas partes cuanto sean los
colindantes (contendientes), ni este puede haber sido el
objeto de la ley.
Dado la divisibilidad de estas acciones, el que solicita el
deslinde litiga separadamente con cada uno de los
colindantes, aunque todos concurran a un mismo juicio.
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Se puede dar casos, que un propietario de un bien
inmueble, no tenga delimitado en una parte de esa
propiedad, y su vecino lindante sean varios entonces en
una misma acción de demarcación, puede pedir a que
concurran todos los vecinos, pero de manera separada.
LA
ACCION
POSESORIA.-
DEMARCATORIA
Y
LA
ACCIÓN
Posesión es la “tenencia de una cosa
determinada con ánimo de señor y dueño; sea que el
dueño o el que se dé por tal, tenga la cosa por sí mismo, o
bien por otra persona en su lugar y a su nombre. (20). En
caso de que se vea interrumpida la posesión se hace uso
de las acciones posesorias. “Las acciones posesorias
tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de
bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos”.
(21) La acción demarcatoria tiene por objeto fijar límites
entre las propiedades. Vemos que cada uno
tiene su
objetivo específico o propio.
La acción de demarcación no debe confundirse con la
acción posesoria, en la acción posesoria el actor defiende
su posesión luego de haber cumplido un año de la
posesión material de un bien inmueble de manera tranquila
y no interrumpida, debiendo interponerse la acción en el
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plazo de un año antes del acto perturbador. La acción de
deslinde por el contrario puede ejercitarse en cualesquier
época, persigue una definición definitiva, que es la
determinación de los límites respectivos de los terrenos de
acuerdo con los títulos de propiedad o los signos
de
delimitación aún contrariando al estado de las posesiones.
Art. 962 del Código Civil señala. “No podrán proponer
acción posesoria sino el que ha estado en posesión
tranquila y no interrumpida un año completo. Para el
ejercicio de la acción es suficiente la posesión material.
Art. 964 del Código Civil.- Las acciones que tienen por
objeto conservar la posesión, prescriben al cabo de un año
completo, contado desde el acto de molestia o embarazo
inferido en ella.
Las que tienen por objeto recuperarla expiran al año
completo, contado desde que el poseedor anterior la ha
perdido.
Si la nueva posesión ha sido violenta o clandestina, se
contará este año desde el último acto de violencia, o desde
que haya cesado la clandestinidad.
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El propietario de un terreno indiviso si puede proponer una
acción posesoria, porque ésta da la posibilidad de
conservar o recuperar la posesión al poseedor, pero si ha
dicha posesión se opone el verdadero dueño mediante la
acción
respectiva
(acción
reivindicatoria),
la
acción
posesoria no sería admisible, sino solamente en el caso de
que el verdadero dueño no haya interpuesto la acción
debida o haya recuperado su propiedad o dominio por
medios ilícitos, y el poseedor ha ejercido la acción
posesoria, dentro de un año desde que ocurrió el despojo,
siempre y cuando haya poseído el terreno despojado por
más de un año tranquila e ininterrumpidamente.
Pero puede surgir el siguiente caso: dos propietarios
colindantes han mantenido un estado de indivisión sus
respectivos predios, y uno de de dichos propietarios ha
estado en posesión tranquila e ininterrumpida en una
sección o porción de terreno indiviso por más de tres años,
al cabo de dicho tiempo, el otro propietario pide mediante la
acción demarcatoria respectiva, la fijación de la línea
divisoria de los predios; el juez ha concedido la acción
demarcatoria y se han realizado los actos tendientes a la
fijación de los límites, pero sucede que el propietario que
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estaba poseyendo una fracción de terreno del vecino,
reconocible ya por el hecho, de que la delimitación
interpone la acción posesoria respectiva de posesión
tranquila y no interrumpida de dicha fracción, dentro del
año de pedida la demarcación; entonces corresponderá al
otro propietario que ha perdido la posesión de dicha
fracción de terreno recuperar la misma mediante la acción
reivindicatoria, produciéndose automáticamente también la
interrupción de la prescripción, que correría a favor del
poseedor.
Entonces el propietario de un terreno indiviso del que no ha
estado en posesión tenga que intentar este doble ejercicio
de
acciones:
una
demarcatoria,
para
delimitar
las
propiedades, y la otra reivindicatoria para recuperar la
suya.
La acción demarcatoria tiende a la fijación de los límites de
predios colindantes pertecientes a propietarios distintos
pero esta acción no es suficiente para recuperar terrenos
suyos que han estado en posesión del otro propietario por
más de un año, tiene que incoar la acción reivindicatoria
para hacer efectiva dicha recuperación; solamente en el
caso en que el propietario vecino, ha estado en posesión
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del terreno perteneciente al otro propietario, por el lapso de
tiempo menor a un año, no tendría opción a la acción
posesoria y bastaría la demarcación para solucionar el
problema,
sin
necesidad
de
acudir
a
la
acción
reivindicatoria.
La acción demarcatoria y la acción posesoria so acciones
distintas, ya que cada una está regulada por disposiciones
legales constantes en diferentes títulos del Código Civil.
La acción demarcatoria tiene por objeto la fijación de la
línea divisoria de dos predios contiguos pertenecientes a
distintos dueños; mientras que la acción posesoria, tiene
por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes
raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
La acción demarcatoria puede ejercerlo solamente el
propietario contiguo, o su representante legal; la acción
posesoria puede ejercerlo el dueño o el poseedor del bien
raíz o del derecho real constituido en él.
De acuerdo al artículo 964 del Código Civil “Las acciones
que tienen por objeto conservar la posesión, prescriben al
cabo de un año completo, contado desde al acto de
molestia o embarazo inferido en ella.
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Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de
un año completo, contado desde que el poseedor anterior
la ha perdido.
Si la nueva posesión ha sido violenta o clandestina, se
contará este año desde el último acto de violencia, o desde
que haya cesado la clandestinidad.
Entonces vemos, que la acción que tiene por objeto
conservar la posesión, prescriben en el año completo,
desde que el poseedor anterior la ha perdido. Mientras que
la acción demarcatoria es imprescriptible, ya que la acción
misma no se extingue con el paso del tiempo.
La acción demarcatoria consiste en un acto de mera
facultad y, por tal razón lo puede ejercer en cualquier
tiempo; en cambio la acción posesoria tiene un tiempo
limitado para su ejercicio, porque no consiste en actos de
mera facultad.
En cuanto a su naturaleza, la acción demarcatoria, tiene
por objeto delimitar un bien raíz de otro perteneciente a
distinto dueño y hace referencia a la propiedad íntegra:
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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posesión y dominio. La acción posesoria hace referencia,
solamente a la conservación o recuperación de la posesión,
luego de haber estado poseyendo el bien inmueble por un
año completo tranquila e ininterrumpidamente.
Este es el motivo principal, por el cual puede originarse una
confrontación legal entre estas dos acciones, ya que la una
se refiere a la propiedad con todos sus atributos: ius utendi,
ius fruendi y, ius abutendi: la otra se refiere a la posesión
con respecto al goce de la cosa.
La demarcación trata de la fijación de límites; la posesión
se refiere a la tenencia de una cosa determinada con ánimo
de señor y dueño, y es el sustento de la prescripción, la
posesión regular y no interrumpida de una cosa por diez
años, da lugar a la prescripción ordinaria, por quince años
de posesión irregular, origina la prescripción extraordinaria,
mientras que la demarcación no prescribe en ningún tiempo
y, se fundamenta en la indivisión de los predios colindantes
de dueños distintos.
La demarcación hace referencia, singularmente a los
bienes raíces, o a cosas corporales; la posesión puede
referirse, ya a cosas corporales, o ya a cosas incorporales.
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En cuanto al procedimiento, en la posesión es verbal
sumaria; mientras que en la demarcación, puede ser
especial u ordinaria.
En cuanto a la propiedad, para efectuar la demarcación,
hay que ser propietario; mientras que para la posesión se
puede ser propietario o presumirse dicha calidad.
PRUEBA DE LA POSESIÓN.- La posesión pude probarse
haciendo uso de la prueba testimonial o de la prueba
instrumental o literal. Esta última consiste en títulos de
propiedad que den derecho a la posesión de la cosa
mueble o raíz de que se trata, o manifieste que se ha
ejercido esa posesión, como contrato de compraventa o de
donación, testamento en que se haya dejado el dominio al
poseedor o a sus antecesores, contratos de arrendamiento
de la cosa objeto de la posesión hechos por el poseedor a
sus predecesores u otros semejantes, contratos de
garantía hipotecaria o prendaria otorgados por el poseedor
con respecto al bien, etc.
“La posesión de bienes raíces inscritos se prueba por la
inscripción, y mientras esta subsista y con tal que haya
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durado un año completo, no es admisible ninguna prueba
de posesión con que se pretende impugnarla. La posesión
de los bienes raíces no inscritos debe probarse por hechos
positivos, de aquellos a que solo da derecho el dominio,
como el corte de maderas, la construcción de edificios, la
de cerramientos, las plantaciones o cementeras, y otros de
igual significación ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesión”.
La prueba testimonial consiste en declaraciones de testigos
que depongan sobre hechos ejecutados por el poseedor o
sus predecesores que manifiesten que han tenido el goce y
disposición de la cosa y la utilización económica de ella
conforme a su naturaleza, cualquiera que sea el valor de la
cosa, la prueba testimonial es admisible, porque se trata de
establecer solamente la materialidad de los hechos que
justifican que el que
los ejecuta procedería como lo hace
un propietario, y no una obligación relativa a la entrega o
promesa de una cosa.
Paraqué quede acreditada la posesión de la zona que se
controvierte, hay que presentar pruebas literales o
testimoniales que demuestren los siguientes hechos:
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Que se tiene la posesión en virtud de un título que así lo
autoriza.
Que se ha ejercido la posesión misma, ya disponiendo de
la cosa, ya aprovechando de la utilidad económica de la
misma conforme a su naturaleza
Respecto a los casos anotados, habrá que aplicar la
medida al artículo 734 del código Civil, que dice: “Si se ha
empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta
posesión ha continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume
igualmente la continuación del mismo orden de cosas.
Si alguno prueba haber poseído anteriormente y posee
actualmente, se presume la posesión en el tiempo
intermedio”. Por lo tanto el éxito de la prueba congruente a
la posesión se verificará cuando se acredite la posesión de
dos épocas diferentes: la posesión anterior y la posesión
actual. Producida la prueba en esos periodos, surgirá
espontáneamente la presunción a que se refiere el artículo
734 del Código Civil, y por ende hay que admitir la
posesión intermedia.
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Si nos atenemos concretamente a nuestro estudio, se
pregunta. ¿La prueba de la posesión guarda concomitancia
con la demarcación?. Pienso que si, cuando
no haya
ningún otro medio probatorio más para resolver conflictos
de demarcación, sobre todo cuando se trata de la disputa
de una
considerable extensión de terreno; también la
prueba
de la posesión sirve para establecer o precisar si
ha ocurrido o no la prescripción extintiva de la acción
demarcatoria, osea, que no sea ejercido la acción
demarcatoria respectiva durante el tiempo requerido para
interrumpir la prescripción adquisitiva, por el hecho de
hallarse uno de los propietarios en posesión de terrenos
indivisos del que alguna porción de terreno pertenece a
otro propietario; si se prueba la posesión por el tiempo
requerido para la prescripción, o en su caso de posesión
irregular por el lapso de 15 años, que es el lapso de tiempo
para que se produzca la prescripción extraordinaria, la
acción
demarcatoria
es
factible,
ya
que
esta
es
imprescriptible, pero no podría hacerse por donde hubiera
sido la línea divisoria, sino por otro sitio, por el acto de que
el poseedor sea apoderado por la posesión de una sección
de terreno perteneciente a otro propietario.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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La otra respuesta surge, en el caso de que se interponga la
acción demarcatoria respectiva en tiempo oportuno, o sea
de que antes de que el poseedor adquiera por prescripción
los terrenos de su posesión; y fijando la línea divisoria, no
desparece la posesión de modo automático, sino que
previamente hay que entablar la acción reivindicatoria, para
recuperar el terreno del poder del poeedor.
Afirmo que la prueba de la posesión serviría solamente
para consolidar el tiempo para que opere la prescripción,
pero interpuesto la acción demarcatoria en tiempo
oportuno,
y
la
consiguiente
acción
reivindicatoria
recuperatoria del terreno en posesión del otro propietario, la
prueba de la posesión
sirve al demandante, mas no al
demandado, porque este último no puede excepcionarse
planteando que ha operado a su favor la prescripción
extraordinaria adquisitiva de dominio, por haber faltado el
tiempo para la prescripción.
ACCION
DEMARCATORIA
Y
LA
ACCION
DE
PRESCRIPCIÓN.- El dominio o propiedad es el derecho
real en una cosa corporal, para usar, gozar, y disponer
arbitrariamente, no siendo contra la ley o contra el derecho
ajeno. De este conjunto de facultades que da el dominio
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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nace el derecho de demarcación de un bien inmueble, de
ahí que el artículo 878 de Código Civil, mencionado
anteriormente, faculta al propietario de un
predio para
demandar la linderación y, poner término a la confusión de
linderos entre dos propiedades contiguas de distinto dueño
Consecuentemente quién tiene el dominio, puede en uso
de su derecho dejar de ejercer las facultades pertinentes a
él, sin que sobrevenga alguna consecuencia contraria, y
exactamente es por esto, aunque haya pasado mucho
tiempo sin demandar la lideración, esta puede pedir en
cualquier época, pero con una excepción, en el caso de
que otra persona haya poseído el bien raíz por el tiempo
que la ley determina, en cuyo evento se producirá la
prescripción, y más propiamente la prescripción adquisitiva
d dominio. Ante esta circunstancia el propietario deja de ser
tal y como consecuencia de la extinción de dominio, se
produce también la extinción del derecho para reclamar la
linderación.
Transcribo
disposiciones
legales
referentes
a
la
prescripción para correlacionar con la demaración, y
extraer algunas conclusiones al respecto.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Art. 2392 del Código Civil. “Prescripción es un modo de
adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos; por haberse poseído las cosas, o no
haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante
cierto tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales”.
Una acción o derecho se dice que prescribe cuando se
extingue por la prescripción.
Art. 2393.- El que quiera aprovecharse de la prescripción
debe alegarla. El juez no puede declararla de oficio”.
El artículo 2392 del Código Civil, define a la prescripción y,
esta puede ser adquisitiva o extintiva, se hace una
interrogante ¿si existe o no prescripción ya sea adquisitiva
o extintiva de dominio, por el hecho de no haberse
efectuado la acción demarcatoria?
El artículo 2393 del Código Civil, el que desea hacer uso de
la prescripción deberá precisar en el momento adecuado
todos los elementos justificativos de la misma. Al contestar
a
la
interrogante,
al
contestar
a
la
demanda
de
demarcación, el demandado tendrá que expresar cuando
empezó a poseer y cuál es la causa de la posesión, y si
tales datos no se hubieren consignado al tiempo de
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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responder la demanda, el juez no podrá declarar la
prescripción. El propietario colindante demandado tendrá
que exponer los motivos de la posesión y desde el
momento en que se empezó a poseer la franja o fragmento
de
terreno
indiviso
por
no
haberse
practicado
la
demarcación y que pertenece al otro propietario.
La prescripción debe alegarse no en términos genéricos,
sino en términos concretos aplicables al caso de que se
trata, pues el juez no puede declarar de oficio los
elementos con que debe de ser alegada para poder decidir
si es o no procedente, y así, se debe expresar la fecha
precisa desde la cual empezó a correr el plazo, ya que en
la prescripción es tan importante el lapso de tiempo y la
posesión o la inacción en su caso, como la invocación o la
obligación.
Para que se admita la prescripción adquisitiva es preciso
que se cumplan ciertos requisitos:
1.- Que el bien sea prescriptible, así lo establece el artículo
2398 de Código Civil. Bienes que se ganan por
prescripción. “Se gana por prescripción, el dominio de los
bienes corporales raíces o muebles, que están en el
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comercio humano, y se han poseído con la condiciones
legales”. Es decir que se trate de bienes comerciables.
2.- De acuerdo al artículo 2411 del Código Civil, que el
bien se haya poseído por un espacio de tiempo de quince
años.
3.- Que la posesión
no se haya interrumpido, ni sea
clandestina. Posesión no interrumpida, es que no haya
sufrido ninguna interrupción natural o civil. Y posesión
clandestina es la que se ejerce ocultando a los que tienen
derecho para oponerse a ella.
Claro Solar expresa lo siguiente: “La imprescriptibilidad de
la acción de demarcación no impide que el propietario
demandado pueda prevalecerse de su posesión, si esta
posesión reúne los caracteres que la ley exige para llegar a
la prescripción, con el objeto de hacerse atribuir la
propiedad de la porción de tierra del predio colindante que
ha incorporado al suyo; y, esto aunque los títulos de los
predios determinen la extensión exacta de cada uno de las
propiedades; si el demandado poseyere una extensión
mayor a lo que establece su título de propiedad, cuyo
exceso tendría que restituir en la demarcación, si la
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prescripción no hubiera logrado alcanzarse. La prescripción
es un derecho común, y ningún principio, ni ley se opone a
que uno de los propietarios prescriba contra el dueño del
predio colindante, pues nada impide que se pueda
prescribir fuera de su título. Puede por lo tanto invocarse la
prescripción cuando la posesión ha sido pública y no
interrumpida
y se refiere a porciones de terreno
perfectamente determinadas”. (23). Esta opinión ha tenido
asidero en los tribunales chilenos y ecuatorianos. Nuestra
Corte Suprema de Justicia el 3 de junio de 1911, declara:
“es admisible en un juicio de deslinde, la prescripción
extraordinaria”.
Por lo expuesto, la prescripción extraordinaria extintiva de
dominio, si es admisible en los juicios de demarcación y
linderos, establecida la prueba respectiva, los juzgados y
tribunales tienen que admitirlos., en otras palabras, un
vecino adquiere la propiedad de una extensión de terreno
por prescripción adquisitiva por haber cumplido los
requisitos de ley y, esto da lugar a que el otro vecino pierda
la propiedad de la una extensión de terreno por no haber
reclamado a tiempo. (Lo que para uno es adquisitiva para
otro es extintiva)
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Si un propietario colindante ha poseído en forma pública e
ininterrumpido una porción de terreno de su vecino,
posesión que ha estado en sus manos por el lapso de
tiempo requerido para hacerlo suyo por la prescripción,
pero dicha porción no estaba delimitado, ni existía un leve
vestigio, lo correcto es plantear una acción de deslinde,
más no la acción reivindicatoriata, por haber permanecido
indiviso dicha porción de terreno y el suscribiente ignoraba
que parte de dicha porción era suyo y que parte de terreno
era del propietario colindante.
Resulta diferente el caso de que una finca determinada
permanece indivisa con otro colindante, pero ninguno de
los dos dueños efectúa actos de posesión pública e
ininterrumpida en dichos terrenos indivisos, cualquiera de
los dos propietarios colindantes, puede pedir en cualquier
tiempo, la demarcación de las respectivas fincas, en cuyo
caso la demarcación no siente el asedio de la prescripción.
PRESCRIPCION EXTINTIVA DE LA DEMARCACION.
“Una acción o derecho se dice que prescribe cuando se
extingue por la prescripción”.
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Art. 2414 del Código Civil. Requisitos y Cómputo de la
prescripción extintiva. “La prescripción que extingue las
acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso,
durante el cual no se haya ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya
hecho exigible”.
En cuanto al transcurso del tiempo hay que distinguir la
prescripción de las acciones y derechos personales y la
prescripción de las acciones y de derechos reales, el
descuidado que deja cinco años sin reclamar
por vía
ejecutiva en el cumplimiento del derecho personal, acarrea
la prescripción de esa acción; y, si se deja de transcurrir
diez años y no se ejercita acción ordinaria relativa a un
derecho real, también prescribirá, artículo 2415 del Código
Civil. Tiempo para la Prescripción Extintiva. “Este tiempo es
en general, de cinco años para las acciones ejecutivas y de
diez para las ordinarias.
En cambio si se trata de la prescripción de la acción
pertinente a un derecho real, el simple transcurso del
tiempo, así sea muy largo, diez, veinte o treinta años, no
acarrea la extinción de la acción, y los derechos reales se
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hallan regidos por el artículo 2417 de Código Civil.
Prescripción de las acciones reales. “Toda acción por la
cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción
adquisitiva del mismo derecho”. Este artículo aplicando al
caso demarcatorio, no es del todo exacto, ya que la acción
demarcatoria no persigue la reclamación de un derecho,
sino el reconocimiento del mismo, y ocurriría la reclamación
cuando una porción de terreno indiviso haya sido usurpado
por el propietario colindante.
Mientras subsista la calidad de propietario, este siempre
podrá solicitar la demarcación, porque la demarcación se
apoya precisamente en el dominio, de allí que tanto la
jurisprudencia como la doctrina concluyen que la acción
demarcatoria es imprescriptible. Siendo la demarcación un
derecho, un conjunto de facultades, sería absurdo en
concebir que porque no se use una facultad vaya a
prescribir el derecho a que pertenece.
La demarcación, cerramiento y medianería, son actos de
mera facultad, pero la demarcación se halla en una
situación suigéneris, diferente a las dos figuras, ya que en
estos se hallan claramente delimitados, mientras que la
demarcación, si no se ejecuta la acción respectiva, dos
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propiedades inmuebles colindantes se mantienen indivisa,
y ante esta situación, la indivisión en ningún caso debe
beneficiarse al un propietario en perjuicio del otro, porque
se halla legalmente en situaciones similares, y similar debe
ser también el reconocimiento de
sus respectivos
derechos. Esta situación de comunidad, no aprovecharía
en ningún caso al un propietario, por el mero hecho de
haber detentado una porción de terreno indeterminado, ni
aún amparándose en la prescripción por la posesión, la
pertenencia definitiva de dicha porción; de allí concluyo de
que debiera establecerse concretamente una disposición
legal que declare terminantemente la inextinción de la
acción demarcatoria.
LA ACCION DE DEMARCACION DE LINDEROS ES
IMPRESCRIPTIBLE.-
Alessandri y Somarriva manifiesta
que “La acción de
demarcación es imprescriptible.
Mientras exista la indeterminación de linderos, cualesquiera
de los demandados puede pedir la demarcación, sin que
pueda objetarse que se trata de una servidumbre que se
extingue por el no uso. Sabemos que no es una
servidumbre, sino una consecuencia del dominio y como
tal, no puede perderse por el no uso. Además se trata de
una omisión de un acto de mera facultad, de los que no
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sirve de base a una prescripción. Es una situación análoga
a la de la acción para pedir la división de una comunidad,
que es también imprescriptible”. (23).
La
imprescriptibilidad
demarcatoria
se
de
halla
la
acción
consolidada
de
en
la
acción
nuestra
jurisprudencia, segunda sala, en fallo del 13 de junio de
1964. La acción para que se demarquen o fijen los linderos
de predios contiguos, es por su naturaleza una acción
imprescriptible, sea para establecer por primera vez la
demarcación, sea para reconstituirla, si se ha obscurecido
o alterado lo que anteriormente existió. Pero esta
imprescriptibilidad no obsta a que el propietario demandado
pueda haber estado poseyendo la extención de terreno en
que la duda recae, y en tal caso, si se reúne los requisitos
legales y, especialmente el de que la posesión haya sido y
si se refiere a porciones determinas de terreno, podrá el
demandado llegar a adquirir por prescripción tales terrenos.
Esto no significa que la acción demarcatoria haya prescrito,
lo único que ocurre es que los límites que se van a fijar van
a ser distintos a los que hubiesen fijado si la prescripción
adquisitiva no se hubiera operado. No ha desaparecido
consiguientemente la acción demarcatoria, lo que ha
desaparecido es el derecho para demandar los primitivos
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límites. Puede por tanto, en demandado invocar la
prescripción cuando la posesión ha sido pública y no
interrumpida
y
se
refiere
a
porciones
de
terreno
determinadas.
En el año 1955, la primera sala dispone: Subsistiendo la
Acción de apeo y deslinde en todo el tiempo en que no se
haya hecho o sea necesario la delimitación de los predios
colindantes, ella no prescribe sino con el derecho mismo
sobre la cosa raíz.
La acción demarcatoria, por otra parte es imprescriptible.
Nunca caduca el derecho del propietario de la heredad
colindante de demandar a sus vecinos el deslinde y la
colocación de hitos, y esto porque como acción emanada
del dominio que es guarda isocronía con la duración de
este derecho, el cual la cual la configura como un acto de
mera facultad, cuyo no uso no implica pérdida de derecho
por inacción del interesado cualquiera sea el tiempo que
haya transcurrido sin deducirlo”. (24).
En la ley romana, existía el término de la prescripción, y
esta acción demarcatoria no podía prescribirse mientras
dure la confusión de límites. Pero había una salvedad si
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alguno de los colindantes ha poseído exclusivamente la
zona litigiosa, durante el tiempo requerido para la
prescripción, podía repeler la acción de deslinde, con esa
excepción, así lo dispone, la ley 6ª, título XXXIX, y ley I,
título XL, libro VII del Código.
La doctrina francesa a uniformado el criterio a cerca de la
imprescriptibilidad
de
la
acción
demarcatoria,
pero
reconociendo que esta puede repelerse oponiendo la
prescripción adquisitiva de 30 años sobre una extensión
cierta del predio y claramente delimitada con linderos
visibles.
Es obvio una vez hecha la demarcación, ya no existe
indivisión, y a la posesión legal por parte de uno de los
propietarios de una franja de terreno pertenecientes al otro,
habría
que
oponerla
con
la
acción
reivindicatoria
respectiva, antes de que el no dueño, pero poseedor lo
adquiera por prescripción.
Por lo expuesto queda definitivamente afirmado que la
acción demarcatoria es imprescriptible, puede efectuar en
cualquier tiempo, por tratarse de un derecho de mera
facultad, sujeto a la voluntad de su propietario. Pero puede
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acontecer que él no ejercicio de la acción en tiempo
oportuno, acarree
desmembraciones de extensiones de
terreno, por el solo hecho de concurrir la prescripción, claro
que la acción demarcatoria en sí misma no desaparece,
pero por la tardanza de su ejercicio, la línea divisora puede
trazarse por un lugar diferente a la que se hubiera hecho en
el caso de haberse practicado oportunamente la acción.
Se pregunta si la acción de restablecimiento de linderos es
¿prescriptible o imprescriptible?, Laurent dice que: Si por
algún accidente se destruyesen los linderos, claro es que
las partes interesadas tendrán derecho para pedir su
restablecimiento. Pero supongamos que no promuevan, y
que tal la inacción dure 30 años ¿podrá después de ese
plazo invocar todavía sus convenios? Estando toda la
acción limitada a 30 años, es fuerza decir, que la acción
que nace en el momento que los linderos desaparecen,
prescriben por aquel lapso de tiempo. En el presente caso
no se trata de facultad de pedir el deslinde, ya hemos dicho
que esta facultad es imprescriptible, sino que el propietario
procede en virtud de un convenio, y toda acción que nace
de un convenio prescribe en 30 años. Así sucedería en el
caso de que los mojones hubiesen sido removidos de su
lugar o quitados en virtud de un delito. El propietario
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interesado tendría entonces dos acciones: la que nace del
delito, y la que nace del convenio, esta última prescribiría
siempre en 30 años, de suerte que después de este plazo,
se volvería de derecho común.
El
artículo
878
del
Código
Civil,
se
refiere
al
restablecimiento de linderos, y se concede al dueño las
acciones
tanto
civil
como
penal,
y
admitimos
los
presupuestos legales en los artículos del Código Civil. Art.
2414 “La prescripción que extingue las acciones y derechos
ajenos exige solamente cierto lapso, durante el cual no se
haya ejercido dichas acciones. Se cuenta este tiempo
desde que la obligación se haya hecho exigible”. Art. 2415
“Este tiempo es en general de cinco años para las acciones
ejecutivas y de diez para las ordinarias. La acción ejecutiva
se convierte en ordinaria por el lapso de cinco años; y
convertida en ordinaria, durará solamente cinco”.
Arribo a la conclusión de que la acción de restablecimiento
de linderos debe ejercitarse dentro de 10 años, contados
desde la destrucción de la raya divisoria, pues en caso
contrario, la ley sanciona por la pérdida de tiempo y, el
demandado se acogería a la prescripción de la acción.
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Laurent, expresa que es imprescriptible la acción de
linderación, pero no se atreve a afirmar que la acción de
restablecimiento de linderos es imprescriptible, y dice que
toda acción que nace de un convenio, prescribe en treinta
años; en nuestro derecho, solo se necesita diez años.
LA
ACCION
DEMARCATORIA
INTERRUMPE
LA
PRESCRIPCION.- El artículo 2418 del Código Civil.
Interrupción de la prescripción extintiva. “La prescripción
que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya
natural, ya civilmente. Se interrumpe naturalmente por el
hecho de reconocer el deudor la obligación ya expresa o
tácitamente.
Se interrumpe civilmente por la citación de la demanda
judicial”.
Art. 2403 Interrupción Civil. “interrupción civil es todo
recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueño de la cosa, contra el poseedor.
Solo el que ha intentado este recurso podrá alegar la
interrupción y ni aún él en los casos siguientes:
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1. Si la citación de la demanda no ha sido hecha en
forma legal;
2. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda
o cesó en la persecución por más de tres años; y,
3. Si el demandado obtuvo sentencia de la absolución”.
El artículo 97 del Código de Procedimiento Civil, efectos de
la citación: numeral 2. Interrumpir la prescripción. El artículo
666 del mismo código., un fragmento que dice: ordenará
que se cite a los dueños de los terrenos lindantes.
La citación con la demanda, interrumpe la prescripción, y
con el cumplimiento del artículo 2403 del Código Civil, que
exige tres requisitos para que se produzca la interrupción:
1.- Que se promueva un recurso judicial. 2.- Que el recurso
lo promueva el que se pretende verdadero dueño de la
cosa y, 3.- Que se dirija el recurso contra el poseedor.
La jurisprudencia colombiana, en un fallo dictado en el año
1927, señala “La demanda susceptible de obrar la
interrupción civil de la prescripción es la que versa sobre la
acción que se trata de prescribir y no una demanda
cualquiera. Como medios de interrumpir la prescripción
negativa o positiva respectivamente, han de guardar
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estrecha y directa correlación con la acción que el
prescribiente esquiva y con el derecho que se quiere
conservar por su dueño contra el prescribiente”.
Aplicada la doctrina de la prescripción civil al derecho de
dominio, ya que puede asegurar, que todo recurso judicial
que promueve el propietario, para que no se extinga su
derecho
tendría
fuerza
suficiente
para
alcanzar
la
interrupción de la prescripción. Por ejemplo, la demanda de
reivindicación, o la petición de herencia, o la demarcación y
linderos, pueden interrumpir la prescripción adquisitiva de
dominio, porque todos ellos son la expresión de del dueño
de una cosa, que quedaría destituido de su derecho, si
permitiese que el poseedor continuara poseyendo la cosa
por espacio de quince años ininterrumpidos, sin proponer
alguno de los recursos que pueda promoverlos mientras
tenga la calidad de dueño de la cosa.
Lo expresado compagina con el artículo 2416 del Código
Civil. Prescripción de las acciones reales. “Toda acción por
la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción
adquisitiva
del
mismo
derecho”.
Esta
disposición se refiere a la adquisición de derechos reales y
conforme a ello, si el derecho no se ha extinguido aún
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porque todavía no transcurre el tiempo suficiente para que
el poseedor alegue la prescripción, es obvio que el titular
de ese derecho, podrá ejercitar con éxito la acción
correspondiente que se apoya en el derecho de propiedad,
y la demanda respectiva tendrá la fuerza suficiente para
interrumpir la prescripción.
El dueño de una cosa de que no está en posesión, no
puede interrumpir la prescripción de dominio que está
corriendo a favor del poseedor, sino intentando la acción
apta para defender el dominio, la acción reivindicatoria.
Si en vez de ésta, deduce una acción personal, contra el
poseedor o alguna otra acción impertinente, no se
interrumpe la prescripción.
Pero la acción reivindicatoria se intentaría solo
para
defender el dominio de una cosa determinada, de la que no
está en posesión, pero si esta cosa no es singular, o sea
que es indeterminada como en el caso de dos predios que
se mantienen en estado de indiviso; pregúntesele, al Dr.
Peñaherrera, si en este caso, no es previa la acción
demarcatoria a la reivindicatoria, como es lógico sise ignora
lo que se va a reivindicar, por el mero hecho de estar
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indeterminada el bien raíz, previamente habría que entablar
la acción demarcatoria pertinente, para distinguir si lo que
reclama era suyo propiamente o pertenecía al otro
propietario.
Por tanto, si el dueño de un predio que ha perdido la
posesión solicita que se fije la raya divisoria con el predio
vecino, está haciendo uso del derecho de dominio, previsto
en el artículo 878 del Código Civil y si su derecho no lo
ejercita antes de que se cumpla quince años, se extinguiría
este derecho, si el poseedor alegase la prescripción
adquisitiva a su favor. Consecuentemente la demarcación
es un recurso judicial pertinente para interrumpir la
prescripción.
Es suficiente, la voluntad por parte del interruptor de no
abandonar el dominio u otro derecho real sobre la cosa
cuya propiedad pretende el usucapiente. Lo que dice aquel
precepto legal es que solo el que ha intentado el recurso
judicial puede alegarla la interrupción por ser un beneficio
personal; pero no podrá interpretarse en forma alguna
dicho precepto como que el beneficio de la prescripción
interrumpida deba necesariamente ser alegada, pero si
aprobada paraqué surta sus efecto.
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La
acción
demarcatoria
pertinente
interrumpe
la
prescripción, y debe ser promovida por el dueño del bien
inmueble de la que no está en posesión, y que está
delimitada con la cosa o predio vecino, cuyo dueño ha
tomado la posesión total.
LA
ACCIÓN
DEMARCATORIA
Y
LA
ACCIÓN
REIVINDICATORIA.- El artículo 878 del Código Civil “Todo
dueño de un predio tiene derecho a que se fijen los límites
que lo separan de los predios lindantes, y podrá exigir a los
respectivos dueños que concurran a ello, haciéndose la
demarcación a expensas comunes”.
El artículo 933 del Código Civil “La reivindicación o acción
de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular,
de que no está en posesión, para que el poseedor de ella
sea condenado a restituírsela”.
Transcribiendo los dos artículos, se desprende que ambas
acciones
son
reales,
la
reivindicación
persigue
la
devolución de la cosa singular cuya posesión lo ha perdido
el propietario; mientras que la demarcación persigue la
fijación de la línea divisoria que deriva de los predios
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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contiguos de distinto dueño, conforme a los títulos que
generan el dominio, siendo indiferente la extensión que
corresponda a cada propietario; cada uno se somete a una
reglamentación distinta.
Para esclarecer
aún más las diferencia entre las dos
instituciones jurídicas, transcribo las opiniones de notables
tratadistas.
Guillermo Borda, manifiesta: “La acción de reivindicación se
ejerce por quien, sobre la base de un título, pretende se le
reconozca el dominio sobre un inmueble o una parte de él,
que otro posee. Hay una pretensión concreta referida a una
determinada fracción. En cambio la acción de deslinde se
brinda a quien no sabe ciertamente hasta dónde llega su
propiedad y hasta donde la del vecino; y su objeto es que
se delimiten, demarquen y amojonen ambas propiedades”.
(25).
Alessandri y Somarriva manifiestan: “Aunque estas dos
acciones son reales se diferencian por su objeto: la
demarcación persigue fijar judicialmente los límites dentro
de las cuales se extiende una propiedad y la separan de
otras; la reivindicación tiende a obtener la restitución de un
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terreno cuyo dominio pretende el demandante y que está
en posesión del demandado.
Puede suceder que para hacer la delimitación y señalar los
linderos sea preciso rectificar los deslindes que se
atribuyen los distintos colindantes, entregándose a uno
cierto retazo de terreno detentado por otro. ¿Qué acción
compete? La Corte Suprema ha resuelto que procede la
acción demarcatoria si ninguno de los vecinos posee el
suelo en cuestión con ánimo de señor y dueño; de lo
contrario, para obtener, que se prive a uno de la posesión y
se entregue a otro, hay que recurrir necesariamente a la
acción reivindicatoria.
En la reivindicación se pretende tener derecho a una
determinada extensión de terreno; en la acción de
demarcación no se pretende una extensión de terreno
definida, sino que se arguye que los límites resultantes del
título o de la posesión son otros que los afirma la parte
contraria. Por consiguiente, la demarcación no autoriza
para solicitar la devolución de determinada porción de
terreno. Pero esto no significa que no se puede solicitar
restitución alguna; puede hacerse. La Corte Suprema
explica al respecto que no se desnaturaliza la acción de
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demarcación incorporando en ella cuestiones de dominio,
pues recuperar terrenos (como consecuencia de la fijación
justa y legal de los límites que separan a los predios
colindantes), es uno de sus fines, siempre que no se los
individualice y que su objeto principal sea la fijación de la
línea divisoria, con las restituciones consiguientes. Pero
incierta en su cantidad y destino. Del mismo modo, ha
declaración que el actor, si no hace valer su derecho de
dominio sobre una determinad porción de terreno, no deja
de ejercitar la acción de demarcación por invocar, como
antecedente de hecho, la circunstancia de que el
demandado, al trazar por sí y ante sí la línea de
separación, habrá dejado comprendida una extensión de
terreno que sobrepasa a la superficie que le correspondería
de acuerdo con los títulos de dominio.
La distinción entre la acción de demarcación y la de
reivindicación resulta muchas veces difícil; en la práctica
frecuentemente, bajo apariencia del ejercicio de los
derechos de demarcación y cerramiento se pretende en
realidad reivindicar algún trozo de terreno. Así, por ejemplo,
la Corte Suprema resolvió que hay acción reivindicatoria y
no acción de demarcación y cerramiento, si el actor pide se
proceda a estas últimas operaciones en tal forma que,
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atendiendo a los títulos, se deje al demandado la cabida de
terrenos que indican estos, debiendo, en consecuencia,
restituir al actor parte de los terrenos que posee aquél. De
esta manera, aunque no se precisa la extensión de los
terrenos que se reclaman, implícitamente se exige el
exceso de la cabida que señalan los títulos y que posee el
demandado. Un ministro, el señor Schepeler, estimó que
en este caso había sólo acción de demarcación”. (26).
Planiol y Ripert sostiene: “La cuestión de deslinde difiere de
la acción reivindicatoria, en la segunda cada una de las
partes desempeñan el papel de actor y demandado,
debiendo en consecuencia demostrar sus derechos, el que
entabla solo ha de justificar su propiedad, y por tanto su
posesión. En el deslinde el Juez podrá fijar la línea de
separación de los terrenos aún en contra de lo que resulta
de la posesión actual de las partes, mediante documentos
o señales, el estado de los lugares, la configuración de las
tierras respectivas, con que el actor no vencería al
poseedor si entablara la acción reivindicatoria”. (27).
Claro Solar, sostiene: “La demarcación tiene con la
reivindicación este carácter común, de ser ambas acciones
reales; pero, se diferencian en cuanto a su objeto.
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En la reivindicación, una de las partes emite una pretensión
perfectamente definida e inequívoca a la propiedad de una
cosa que individualiza, a una determinada y precisa
extensión de terrenos, que la otra parte, que se halla en
posesión de ella, rechaza. En la demarcación, uno de los
propietarios toma la iniciativa, pero ordinariamente las dos
partes persiguen el mismo fin, la determinación de límites
exactos para las dos heredades contiguas, y la fijación de
estos límites por medio de la determinación o construcción
de hitos o mojones que les señalen: en la instancia, cada
uno de los propietarios desempeñan el mismo rol, a la vez
demandante demandado, y se encuentra así colocado en
una situación igual a la de su adversario.
Esta diferencia no se presenta siempre con la misma
nitidez, en la práctica y puede dar lugar a vacilaciones,
según los casos. Así la acción de demarcación puede tener
por objeto fijar en el terreno, por medio de hitos visibles o
mojones, los límites ciertamente no discutidos y que el
vecino, que no los discute, se niega sin embargo a
establecer: la confusión con la reivindicación, en tal caso
sería absolutamente imposible. Pero, y es esta la hipótesis
normal, siendo inciertos los límites para los dos propietarios
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contiguos, la acción de demarcación tiene entonces por
objeto que el juez establezca cuáles son estos límites, los
determine y los fije legalmente por medio de mojones que
ordene construir en los puntos determinados que señale; la
acción de demarcación, cuyo resultado puede ser en este
caso dar a cada uno de los propietarios terrenos que el otro
propietario ocupaba, se distingue aún
netamente de la
acción reivindicatoria, porque ninguna de las partes sea
pretendido de una manera precisa propietario de talo cual
parcela de terreno. Por último, y la distinción se hace
entonces más delicada, cada uno de los litigantes reclama
un trazado para la línea de separación de los predios, y la
controversia se suscita sobre la determinación misma de
los límites; el demandante se queja de internaciones de su
vecino cometidas en perjuicio de su predio y quiere obtener
una restitución de terreno que supone usurpado haciendo
colocar los mojones en la parte del predio actualmente
poseído por su vecino; este último, al contrario, pide el
mantenimiento de su posesión y pretende que los mojones
deben respetar al estado aparente de las propiedades. ¿No
habría, en realidad, una reivindicación de la parcela de
terreno comprendida entre las dos líneas que las partes,
respectivamente, piden se fije como línea de los predios
contiguos?. No porque lo que el demandante pide es que
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los mojones sean colocados en la línea de separación de
los predios, y aunque indica cuál es a su juicio esa línea, no
reclama como de su propiedad una porción determinada de
terreno; puede resultar de la demarcación una restitución
de terreno; pero es una parte indeterminada, desconocida
aún y que tal vez no existe. Cuando los hechos acreditados
en la instancia, o la comparación de los títulos producidos
en ella por las partes, prueban que el demandado posee
una superficie más grande que la que expresa su título, por
ejemplo, deberá restituir el exceso, sin dejar por eso una
simple demarcación.
Pero en la reivindicación no se procede de este modo.
Aunque el demandado posea una superficie más grande
que la que expresa su título, el demandante tiene que
probar que este exceso de contenido que forma el objeto
determinado de su demanda y que el demandado sostiene
haber adquirido por prescripción u otro título, le pertenece.
Por consiguiente, si las partes están en desacuerdo sobre
la cabida de sus predios o si una de ella sostiene haber
adquirido la propiedad del suplemento de cabida que
presenta su predio, se trata entonces de una verdadera
acción reivindicatoria, aunque se haya disfrazado con una
petición de demarcación, pues es el derecho de propiedad
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sobre una parcela determinada el que se encontraría
comprendida en el proceso”. (28).
Carrión, manifiesta: “Ambas acciones son reales. En ciertos
casos, una consideración superficial de ellas puede
confundirlas, habida cuenta que de la demarcación, se
siguen, algunas veces, restituciones territoriales. Sin
embargo
las
dos
acciones
son
diferentes:
con
la
reivindicación se demanda la restitución de un cuerpo
cierto; mientras que, mediante la demarcación, se pide el
señalamiento de linderos. Afirma que para Laurent, existe
un carácter esencial que lo distingue. ¿Qué cosa es
reivindicar?- Es ejercer el derecho de propiedad; el
propietario pone mano en su cosa que pretende que es la
suya; y la propiedad supone una cosa determinada, sobre
el cual el dueño tiene un poder absoluto de disposición;
luego la reivindicación tiene esencialmente, por objeto una
cosa cierta, determinada, o lo que es lo mismo el que
reivindica un inmueble o un fundo de tierra debe probar
cual es la cosa precisa que reclama como suya. ¿Pasa lo
mismo con la acción de deslinde?- Nosotros suponemos
que los límites sean inciertos o discutidos, pus sólo en este
caso puede haber duda. Si los límites son inciertos, no
puede decirse que quien pide el deslinde, reclama como
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suya una porción determinada de un campo, supuesto que
el mismo reconoce que ignora la línea que separa su
propiedad de la de su vecino. Si pretende que su vecino se
ha salido de aquel límite, cosa que este niega, ¿acaso
reclama una partícula determinada, que sostiene que ha
usurpado su vecino?- Si tal es el objeto de su demanda,
hay reivindicación con el nombre de deslinde. Del deslinde
puede resultar una restitución de terreno, pero esta es una
parte indeterminada, desconocida aún y que tal vez no
exista”. (29).
Parraguéz, sostiene: Con motivo de la demarcación
podrían darse condiciones que justifiquen el ejercicio de la
acción demarcatoria, si en la operación de deslinde llegan a
suscitarse cuestiones relativas al dominio y posesión de
una misma parte de un predio, y que, por su naturaleza, no
puede ser ventiladas mediante la acción de demarcación, a
la que no le competen las controversias sobre el dominio.
Pero una y otra ocasiones no pueden confundirse y así lo
ha destacado insistentemente la Corte Suprema al precisar
sus diferentes naturalezas. En una sentencia de 1931 el
máximo tribunal de la República resolvió que la acción de
apeo y deslinde tiene fundamentos opuestos a los de la
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acción reivindicatoria, por enderezarse la primera a la
determinación o singularización de los predios mediante la
demarcación, y la segunda a la restitución de una cosa
singular por el poseedor al dueño de ella… En otro fallo,
pronunciado en 1979, sostuvo que la pretensión de la
reivindicación y la de demarcación
tienen diferencias
fundamentales. La primera tiene por objeto la restitución de
una cosa cierta y determinada cuya posesión se ha
perdido, la segunda se propone que se delimite los límites
confusos, la pretensión reivindicatoria es de carácter real,
la de demarcación de naturaleza mixta. El año 1991, se ha
resuelto, que la demarcación persigue fijar judicialmente los
límites dentro de los cuales se extiende una propiedad y las
separan de otras; la reivindicación tiende a obtener la
restitución de un terreno cuyo dominio pretende el
demandante y que está en posesión del demandado.
De las opiniones expuestas concluyo
que la acción
demarcatoria difiere de la acción reivindicatoria por el
objetivo que persigue cada una; en la acción demarcatoria
se persigue la fijación de límite común indeterminado entre
bienes inmuebles vecinos y, en la acción reivindicatoria se
persigue la restitución de un inmueble determinado que
está en manos del poseedor.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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EL AMOJONAMIENTO Y LA DEMARCACIÓN EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA
VIGENTE
La acción de deslinde es declarativa de los derechos
preexistentes y, la acción de reivindicación es constitutivo,
por que pide la restitución de una cosa determinada.
Además, En la reivindicación se ventilará e juicio ordinario.
En cambio la demarcación está sujeta a un procedimiento
especial, que puede devenir en un procedimiento ordinario
cuando ocurre los dos casos siguientes: a) cuando la dos
partes no llegan a un entendimiento sobre la raya divisoria
y, b) cuando no es posible fijar esa raya en la misma
inspección ocular por la simple observación del suelo o por
la apreciación de las pruebas que se presentan.
En la acción reivindicatoria, cada parte asume un rol
definido, o sea, demandante o demandado; mientras que
en la acción demarcatoria cada uno de los contendientes
resulta simultáneamente demandante y demandado.
LA
DEMARCACIÓN
ACCIONES
Y
SIMULTANEAS.-
REIVINDICACIÓN
Suponiéndose
que
SON
los
actores tuvieran que demandar la demarcación y la
reivindicación sobre el mismo bien inmueble (terreno),
surge la siguiente interrogante ¿Cuál de esas acciones
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
debe presentarse primero?. De acuerdo a las disposiciones
legales, no existe una ley que declare la prioridad para una
y otra acción, pero parece que en tal supuesto, que más
lógico sería demarcar y posteriormente reivindicar; así lo
confirma la jurisprudencia extranjera y nacional. El fallo de
la Corte de, Talca, en el año de 1925, dispuso lo siguiente:
“Con la acción demarcatoria se persigue la restitución de
una cosa singular. Tratándose de propiedades limítrofes es
indispensable
que
se
encuentren
lindadas
esas
propiedades por una línea reconocida voluntaria o
forzosamente por ambos dueños, para que la posesión y el
dominio que se controvertiere en la reivindicación revistan
los caracteres de singularidad y precisión que permitan
acoger o no la acción respecto de una cosa cierta y
determinada es menester, por consiguiente, en caso
contrario entablar primero la acción demarcatoria”.
En una sentencia del año 1933, dice lo siguiente: “Que si
de la demanda y pruebas aparece que de la demarcación
de tierras que se pretende reivindicar, es vaga o imprecisa
y
además
es
incompleta,
esos
vicios
afectan
necesariamente a toda prueba que con la posesión de esas
tierras se relacionan, y particularmente vuelve inepta la
demanda reivindicatoria, la cual debe referirse siempre a
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
cosas singularizadas”. El fallo claramente determina, que
es condición de la reivindicación que se refiera a una cosa
singularizada (Art. 953 del Código Civil ), por consiguiente
para reivindicar un inmueble hay que precisar los linderos
del mismo, y tal cosa no podría hacerse, en caso de
inexistencia de límites entre los predios vecinos. Por tanto
si una persona tiene que proponer demarcación y
reivindicación, el orden de esas acciones sería el siguiente:
primero la acción de apeo y deslinde y, luego, la acción
reivindicatoria.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
CITAS
(1). Tratado Práctico de Derecho Civil Francés. Los
Bienes. Marcelo Planiol y Jorge Ripert. Tomo III. 1946. Pág.
374.
(2) Gaceta Judicial. Serie XIII. Nº 5. Año 1979. Pág. 942.
(3). Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado.
De los Bienes. Luis Claro Solar. Volumen IV. Chile. 1979.
Pág. 101.
(4). Explicaciones del Derecho Civil Chileno y Comparado.
De los bienes. Luis Claro Solar. Volumen IV. Chile. 1979.
Pág. 108.
(5) Los Juicios de Demarcación y Linderos. Dr. José García
Falconí. Quito-Ecuador 1994. Pág. 16.
(6). Deslinde y Amojonamiento. Juanita Molano Camacho.
Colombia. 1986. Pág. 91.
(7). Explicaciones de Derecho Civil y Comparado. De los
Bienes. Luis Claro Solar. Luis Claro Solar. Chile. 1979.
Pág. 100.
(8). Deslinde y Amojonamiento. Juanita Molano Camacho.
Colombia. 1986. Pág. 95.
(9) Deslinde y Amojonamiento. Juanita Molano Camacho.
Colombia. 1986. Pág. 97.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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EL AMOJONAMIENTO Y LA DEMARCACIÓN EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA
VIGENTE
(10). Deslinde y Amojonamiento. Juanita Molano Camacho.
Colombia. 1986. Pág. 101.
(11).
Deslinde y Amojonamiento.
Camacho. Colombia. 1986. Pg. 105.
Juanita
Molano
(12) Los Juicios de Demarcación y Linderos. Dr. José
García Falconí. Quito-Ecuador. 1994. Pág. 31.
(13). Derecho Civil. Estudio del Libro II del Código Civil
Ecuatoriano. Leonardo Rivas Cadena. Tomo III. QuitoEcuador. 1982. Pág. 82.
(14). Los Juicios de Demarcación y Linderos. Dr. José
García Falconí. Quito-Ecuador. 1994. Pág. 32.
(15). Los Juicios de demarcación y Linderos. Dr. José
García Falconí. Quito- Ecuador. 1994. Pág. 41.
(16). Pág. 114 Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado. Los Bienes. Volumen IV. Luis Claro Solar.
Chile. 1979. Pág. 114. Para luego pedir la demarcación.
(17). Actio Finium Reogundorum. Manifiesto Ante la Corte
Suprema de Justicia. Víctor Bayas Valle. 1963. Págs. 25,
26.
(18). Curso de Derecho Civil. Arturo Alessandri y, Manuel
Somarriva. Santiago- Chile. 1974. Pág. 728.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
(19). Curso de Derecho Civil. Eduardo Carrión Eguiguren.
Quito-Ecuador. 1971. Pág. 306.
(20). Código Civil del Ecuador. Pág. 122.
(21) Código Civil del Ecuador. Pág. 160.
(22) Curso de Derecho Civil. Alfredo Barros Errásuris.
Santiago-Chile. 1930. Pág. 478.
(23). Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado.
Los Bienes. Luis Claro Solar. Chile. 1979. Pág. 115.
(24) Derecho Civil. Leonardo Rivas Cadena. Tomo III.
Quito. 1992. Pág. 81.
(25) Tratado de Derecho Civil. Derechos Reales. Guillermo
A. Borda. Buenos Aires. 1943. Pág. 550.
(26). Curso de Derecho Civil. Arturo Alessandri R. y Manuel
Somarriva U. Santiago-Chile. 1974. Págs. 723, 724.
(27) Tratado Práctico de Derecho Civil Frances. Marcelo
Planiol y Jorge Ripert. Tomo III. Habana- Cuba. 1946. Pág.
375.
(28). Explicaciones del Derecho Civil Chileno y Comparado.
De los Bienes. Luis Claro Solar. Tomo VIII. Chile, 1979.
Págs. 103, 104
(29). Curso de Derecho Civil. Eduardo Carrión Eguiguren.
Quito-Ecuador. 1971. Pág. 304.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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CAPITULO III
BREVE REFERENCIA AL MARCO LEGAL QUE REGULA
LA DEMARCACIÓN DE LINDEROS
El Art. 878 del Código Civil. “Todo dueño de un predio
tiene derecho a que se fije los límites que lo separan de
los predios lindantes, y podrá exigir a los respectivos
dueños que concurran a ello, haciéndose la demarcación
a expensas comunes”.
Cuando dos predios contiguos pertenecientes a diferentes
propietarios no están
lindados con claridad, ya sea
porque nunca se a demarcado, o
se ha destruido u
obscurecido, acarrea un sinnúmero de problemas para sus
propietarios colindantes, entre ellas está la falta de
identificación de sus linderos;
cuando no se llega a
solucionarse de una forma amistosa entre los propietarios
se va a una contienda legal sometida a la resolución de
los jueces (juicio) que comenzamos con la demanda.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Concepto de Demanda.- “Petición formulada en un juicio
por una de las partes”. “Escrito por el cual, el actor o
demandante ejercita en juicio civil una o varias acciones o
entabla
recurso
en
la
jurisdicción
contencioso-
administrativa”. (1) Cabanellas
Es el acto en el que el demandante deduce su acción o
formula la solicitud o reclamación que ha de ser materia
principal del fallo. La misma que para su eficacia tiene que
cumplir una serie de requisitos, y debemos contar con el
actor y demandado.
QUIEN PUEDE SER ACTOR
EN UN JUICIO DE
LINDEROS.- El origen romano aparece consagrado en la
VII de las XII tablas, la acción de deslinde no estaba
limitada solamente al propietario, sino que se concedía
también al acreedor hipotecario y al prendario, al
superficiario, al usufructuario, etc.
Los profesores Alessandri y Somarriva sostienen que el
Código Civil español “establece que la acción de deslinde
la puede entablar todo aquel que tenga algún derecho real
en la cosa: propietario, usufructuario, usuario, etc. La
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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doctrina chilena llega a la misma conclusión, y se basa en
que el artículo 842 del Código Civil chileno, cuando dice,
todo propietario tiene derecho a la acción de deslinde,
más no dice que solo el propietario pueda entablar esa
acción, redacción que no excluye necesariamente al
usufructuario, poseedor, etc., El derecho de intentar la
acción de demarcación toma un sentido amplio; en este
sentido ha sido entendida también la disposición, la
jurisprudencia y los autores franceses”. (2). Somarriva
El profesor Luis Claro Solar, manifiesta que: “se ha fallado,
sin embargo, que según el artículo 842 del Código Civil
Chileno, establece que todo propietario tiene la acción de
demarcación, más no dice solo el dueño de un predio
pueda entablar la acción, lo que no excluye por supuesto
que la tenga el poseedor, el usufructuario, el usuario, el
nudo propietario, etc., excepto el arrendatario, el acreedor
hipotecario, y el tenedor.
El arrendatario, por lo mismo que no tienen derecho
alguno en el predio, es evidente que no podría deducir
esta acción contra el propietario vecino; y si a éste lo
perturbaran en
su goce por controversias sobre los
linderos del predio arrendado, tendría que reclamar al
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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arrendador para que hiciera cesar estas perturbaciones
por medio de la demanda de la demarcación: En caso de
que, como resultado de la demarcación, fuera el
arrendatario privado en parte del predio, comprendida en
el arrendamiento, el arrendatario tendría su derecho para
ser indemnizado (la parte proporcional) por el arrendador
de los perjuicios que representan para él la privación de
esa porción del predio que habría sido comprendido en su
arriendo” (3).
Guillermo
Borda
expone
que
“la
acción
compete
únicamente a los que tengan derechos reales sobre el
terreno. Corresponde, por consiguiente, al propietario, al
usufructuario, al usuario y al acreedor anticresista. De
igual modo le corresponde al poseedor que tiene boleto de
compraventa, ya que su posesión es legítima. Sin
embargo, en caso de que la acción sea ejercida por
alguno de los titulares de de derechos que importan una
desmembración
del
dominio
(usufructuario,
uso,
anticresis), debe darse intervención en el juicio al
propietario para la realización de las operaciones de
deslinde, puesto que también él está interesado en la
solución del problema y solo así podría oponérsele la
sentencia que dictare. En cambio, no compete la acción al
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acreedor hipotecario, que no detenta la posesión del bien.
Tampoco tienen acción los locatarios o arrendatarios por
no ser titulares de derechos reales”. (4).
El Dr. José García se hace una pregunta, que si el
poseedor ¿ puede o no ser actor en un juicio de
demarcación y linderos?, el Dr. Leonardo Rivas Cadena
contesta y dice que si “porque la posesión es la detención
de una cosa como dueño y según las doctrinas modernas
la posesión no solo es un hecho sino un derecho a fin al
dominio, lo cual enmarca al poseedor en el mismo nivel
jurídico que el propietario, pensamiento éste que parece
compartir nuestro Código Civil, pese a lo que en contrario
tradicionalmente han venido afirmando los comentadores.
El Dr. Rivas Cadena agrega esto, porque la frase
empleada, todo dueño, no significa solo el dueño, por cuya
razón quienes no son propietarios plenos, pero si titulares
de derechos reales numerosos, desprendidos del derecho
de dominio como el fiduciario, el usufructuario, el
habitador, y el nudo propietario, todos ellos están asistidos
a la acción demarcatoria. El poseedor puede ser actor,
porque el Art. 715, inciso segundo del Código Civil lo
reputa dueño, mientras otra persona no justifica serlo.
Igualmente si solo el nudo propietario es actor, la
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
sentencia solo afecta a él, no al usufructuario. No puede
ser el arrendatario porque no posee ningún derecho real
sobre el inmueble que arrienda.
Nuestra
Corte
Suprema
de
Justicia
tiene
fallos
contradictorios al respecto, así en la Gaceta Judicial Serie
Decimocuarta Nº 13, pág. 2906 señala que la capacidad
jurídica para ejercer esta acción la tiene el propietario del
predio que ha de deslindarse, solo así la lites estará
correctamente formada.
Concluye diciendo, de lo analizado Actores en la Acción
de Deslinde, pueden ser: el propietario pleno, el nudo
propietario,
el
usufructuario,
el
poseedor,
el
comunero, y el Estado. (5).
De este modo pueden presentar la demanda de
demarcación el propietario, los que tengan o sean titulares
de derechos reales sobre el inmueble o la posesión de la
misma.
La
mayor parte de la doctrina
y
una que otra
Jurisprudencia foránea, interpretando la ley, en un juicio
de deslinde el actor puede ser, quién posea un derecho
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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real sobre el fundo, así puede plantear la acción: el
propietario, el poseedor, el usufructuario, etc., excepto el
arrendatario y el acreedor hipotecario, y el tenedor,
porque, éstos no tienen un derecho real sobre el bien
inmueble en problema de linderos, lo único que pueden
hacer es recurrir al propietario para que este lo finiquite el
asunto.
“La Jurisprudencia chilena ha resuelto que solo puede
plantear la acción de demarcación el que acredite ser
propietario o, al menos poseedor del predio que trata de
deslindar. El poseedor, regular o irregular, está legitimado
para accionar en virtud de la norma general que lo reputa
dueño, mientras otra persona no justifica serlo”. (6).
Alessandri
Eduardo Carrión Eguiguren, manifiesta “que de acuerdo al
artículo
878
de
nuestro
Código
Civil
la
acción
demarcatoria corresponde a todo dueño de un predio.
La opinión de Pothier, seguida frecuentemente de la
doctrina, sostiene que un poseedor puede también intentar
esta acción, sin que tenga que probar dominio, porque su
posesión hace que se le presuma propietario.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
Laurent, arguye, si en materia de deslinde, la ley hubiera
querido poner al poseedor en la misma línea que el
propietario, lo habría dicho; y habría debido decirlo, a fin
de que el fallo pronunciado con el poseedor se pudiera
oponer al propietario. En el silencio del Código, nosotros
no
admitimos
esa
pretendida
presunción.
El
que
promueve, debe probar que tiene calidad para promover;
luego el que demanda el deslinde diciéndose propietario,
debe probar que lo es”. (7).
El Dr. Luis Parraguez Ruiz, señala, que la acción
demarcatoria corresponde esencialmente al dueño del
predio, existiendo autores patrios y de fuera, como: García
Falconí,
Rivas
Cadena;
Claro
Solar,
Alessandri
y
Somariva, y otros; además existiendo jurisprudencia
foránea que sostienen que la acción de deslinde la pueden
plantear todos lo que tengan un derecho real sobre el bien
inmueble no demarcado, no encontramos mucho asidero,
porque “el artículo 878 del Código Civil ecuatoriano no se
refiere al propietario-generalización que en efecto podría
comprender al propietario de otro derecho real, sino que
específicamente a todo dueño de un predio, frase que
apunta con claridad al titular del derecho de dominio. En
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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varias oportunidades la Corte Suprema de Justicia se ha
pronunciado a favor de esta interpretación, declarando
que es evidente que la capacidad jurídica para ejercer
esta acción la tiene el propietario del predio que ha de
deslindarse. Solo el dueño dueño tiene la capacidad
jurídica para intervenir, y que es indiscutible, pues que de
acuerdo a la doctrina, a la jurisprudencia y a textos
inequívocos de la ley positiva, la acción demarcatoria sólo
cabe al propietario de un predio con respecto al propietario
o propietarios del predio o predios colindantes”. (8).
Manual de Derecho Civil Ecuatoriano. Derechos Reales.
Luis Parraguéz Ruiz. Volumen II. Cuenca- Ecuador. 1999.
Págs. 80, 81.
“En caso de indivisión, cualquiera de los comuneros tiene
derecho de ejercitar por sí solo la acción aunque los
demás copropietarios permanezcan inactivos o rehúsen
tomar parte en el juicio. La acción puede ser aún
necesaria para evitar que el vecino pueda invocar la
prescripción adquisitiva de dominio y negar la procedencia
de la demarcación. Todo propietario tiene por ley este
derecho y él es propietario proindiviso de todos los bienes
comunes”. (9).
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
Cuando un derecho real pertenece en comunidad se
reconoce a cada uno de los comuneros el derecho de
ejercer la acción de demarcación sin necesidad de pedir el
consentimiento de los otros comuneros. La Corte Suprema
de Chile ha resuelto que la acción de demarcación es una
acción que tiende a conservar la cosa y, en consecuencia,
no es necesario que interpongan todos los comuneros;
puede hacerlo solo uno de ellos.
El Art. 878 del Código Civil. Al decir todo dueño de un
predio…. Le confiere al propietario el derecho a solicitar la
demarcación, porque dicho acto es una expresión de
derecho de dominio, pero para que sea admisible el
reclamo hay que acreditar la calidad de dueño, y esto se lo
hace con la presentación del título de propiedad, que en el
caso de un bien inmueble es la escritura pública
debidamente inscrita en su correspondiente Registro de la
Propiedad. En es ese sentido se ha pronunciado la
Jurisprudencia colombiana. En una decisión de noviembre
de 1949 resuelve lo siguiente “Quien alegando ser dueño
de una heredad solicita la demarcación de la misma, debe
exhibir la prueba plena de su dominio, puesto que escapa
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
la naturaleza del juicio de deslinde que tiene una finalidad
propia y conocida, el examen de aquel derecho, sea cual
fuere el modo de adquisición que se invoque”.
“Como la delimitación supone un beneficio para ambos
colindantes, no hay propiamente contraposición de
intereses, y es así como una sentencia de la Corte
Suprema reconoce que puede plantear entre marido y
mujer, propietarios de predios vecinos, mientras que no
cabría demanda reivindicatoria del uno contra el otro”.
(10).
“En varias oportunidades la Corte Suprema se ha
pronunciado a favor de esta interpretación, declarando
que es evidente que la capacidad jurídica para ejercer
esta acción la tiene el propietario del predio que ha de
deslindarse…. Sólo el dueño tiene la capacidad jurídica
para intervenir, y que es indiscutible, pues, que de
acuerdo a la doctrina, a la jurisprudencia y a textos
inequívocos de la ley positiva, la acción demarcatoria solo
cabe al propietario de un predio con respecto al propietario
o propietarios del predio o predios colindantes”. (11).
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
Pueden también demandar o plantear la acción de
deslinde los representantes legales, ya sea de personas
jurídicas o naturales, cuando crean que los bienes
inmuebles de sus representados estén siendo lesionados
en sus linderos, es así, que en el caso de las personas
naturales, tutores y curadores, pese a no ser dueños
intervienen a nombre de otro (representados) que es
propietario, ya que estos actos de representación
corresponde a sus facultades administrativas ordinarias.
De acuerdo a los enunciados de los diferentes tratadistas
foráneos y nacionales, en cuanto a quien o quienes
pueden proponer la acción demarcatoria, lo hacen
interpretando la ley, y lo generalizan, manifestando que la
acción de demarcación lo pueden entablar todos los que
tienen un derecho real sobre le bien inmueble que tenga
problemas de linderos. Pero si atenemos al sentido literal
de la ley y, de acuerdo a la tesis de Eduardo Carrión
Eguiguren, y otros a los cuales me adhiero, solamente lo
puede plantear la acción de deslinde, el propietario del
bien inmueble, y resto de titulares de derechos reales,
lo único que pueden hacer es exigir al propietario para
que solucione el problema. Así lo confirma el Art. 878
del Código Civil tantas veces enunciado, y al decir, del Dr.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Víctor Hugo Bayas Valle que entre las condiciones para la
demarcación lo señala “que la acción lo incoe el
propietario”.
QUIEN PUEDE SER DEMANDADO EN UN JUICIO DE
LINDEROS.- En principio puede ser demandados todas
las personas que tengan derechos reales en la heredad
contigua, es decir, al propietario, al nudo propietario, al
usufructuario, al poseedor, etc.
“Las personas que tienen calidad para intentar la acción
de demarcación tienen, a fortiori, calidad para ser
demandados. La acción puede ser, por lo tanto, dirigida
contra todo propietario o poseedor, contra el usufructuario,
el usuario, etc. No podrá demandar contra el simple
tenedor de la cosa a nombre de otro, como el arrendatario,
por ejemplo; si éste fuera demandado, le bastaría declarar
que era arrendatario e indicar el nombre y domicilio de su
arrendador para quedar libre del pleito.
Si el predio colindante, del cual el demandante quiere
separar el suyo en la demarcación, pertenece a varias
personas
pro
indiviso,
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
todas
ellas
deben
de
ser
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VIGENTE
comprendidas en la cusa y notificárseles la demanda”.
(12).
.
El Dr. José García sostiene, que de acuerdo a la
doctrina, puede ser demandado todo dueño, el poseedor,
el usufructuario, el usuario, también se puede demandar
contra el Estado, respecto de los terrenos colindantes, a
las instituciones públicas o privadas, respecto de sus
terrenos de uso público o privado, observando las normas
pertinentes que la ley señala para que sea legal una
demanda No se le puede demandar contra el arrendatario
y el tenedor, pero éstos tienen la obligación de dar el
nombre de la persona a nombre de quién lo tienen. Pero
personalmente
sostiene
que
obviamente
se
puede
demandar al propietario del fundo contiguo, pero no puede
ejercer directamente contra el titular de otro derecho real
que confiere la posesión, tal como el usufructuario, el
usuario, el acreedor anticresista, etc. sin perjuicio, claro
está que de todos ellos deben de ser citados a juicio en su
carácter de terceros interesados”. (13).
Algunos autores señalan que se puede demandar al
propietario del fundo contiguo, pero no contra el
usufructuario, el usuario, ni locatario.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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El Dr. Luis Parraguéz Ruiz lo llama legitimación pasiva, y
expone que “la acción debe dirigirse en contra de los
dueños colindantes. Así se desprende del Art 677 del
Código Procedimiento Civil que ordena la citación a los
dueños de los terrenos lindantes para que concurran al
deslinde, y lo ha ratificado la Corte Suprema: La
demarcación consiste en el señalamiento de los límites de
un terreno con respecto de otro de distinto dueño…. En el
caso no aparece de autos, en realidad, que los
demandados tengan la calidad de dueños de los predios
colindantes…… lo cual la acción torna improcedente”.
(14).
Concluyo manifestando que solo el dueño del fundo puede
ser actor y demandado en una acción de demarcación, y
esto lo confirma el pronunciamiento de la Corte Suprema
de Justicia “Es indiscutible que de acuerdo a la doctrina, a
la jurisprudencia y a los textos inequívocos de la ley
positiva, la acción demarcatoria solo cabe del propietario
de un predio con respecto del propìetario o propietarios
del predio o predios colindantes”.
Publicada en el Repertorio de Jurisprudencia. Tomo
XXVII. Pág. 80.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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COMPETENCIA.- Capacidad legal para conocer de un
juicio o de una causa. Competencia es la facultad que
tiene el juez para administrar justicia dentro de los límites
de su jurisdicción.
”En materia civil, la competencia es el derecho que el juez
o tribunal tiene para conocer de un pleito que versa sobre
intereses particulares, y cuyo conocimiento ha sido
establecido así por la ley. Los jueces tienen facultad para
conocer de ciertos asuntos en atención a la naturaleza de
éstos, lo cual determina su competencia; mientras que la
jurisdicción, es la potestad que tiene de administrar
justicia. El Juez tiene el poder de juzgar, pero está limitado
en razón de su competencia”. (15).
El Código de Procedimiento Civil, en su artículo 1,
establece: “La jurisdicción, esto es, el poder de administrar
justicia, consiste en la potestad pública de juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado en una materia determinada. Potestad
que corresponde a los magistrados y jueces establecidos
por las leyes.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Competencia es la medida dentro de la cual la referida
potestad está distribuida entre los diversos tribunales y
juzgados, por razón del territorio, de las cosas, de las
personas y de los grados”.
En las acciones reales si se trata de inmuebles, el juez
competente es el del lugar en que esté situado el bien,
entonces para la determinación del juez competente en
los juicios de demarcación, es en cuanto a la materia, es
el juez de lo civil, en cuanto al territorio, según el artículo
29, numeral 4 del Código de Procedimiento Civil. “El de
lugar donde se encuentra ubicado el bien raíz materia del
pleito”.
Si la cosa se hallare situada en dos o más cantones o
provincias, el de lugar donde esté la casa del fundo; mas,
si el pleito se refiere sólo a una parte del predio, el de
lugar donde estuviere la parte disputada; y si ésta
perteneciere a diversas circunscripciones el demandante
podrá elegir la jueza o el juez de cualquiera de ellas”.
El artículo 26 del C.P.C. “La jueza o el juez del lugar
donde tiene su domicilio, es el competente para conocer
de las cusas que contra éste se promuevan”.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Por tanto, en caso de que haya sido destruido un mojón o
alterado el lindero por una tercera persona ajeno a los
propietarios litigantes, y éste tenga su domicilio en lugar
distinto en que está ubicado el bien raíz, el juez
competente para conocer, es el del domicilio de esta
tercera persona.
LA PRUEBA EN UN JUICIO DE LINDEROS.- Un adagio
latino dice, “Probatio est demonstrationis veritas”. (La
prueba es la demostración de la verdad).
“Demostración de la verdad de una afirmación, de la
existencia de una cosa o de la realidad de un hecho.
Cabal
refutación
de
una
falsedad.
Persuasión
o
convencimiento que se origina en otro, y especialmente en
el juez o quien haya de resolver sobre lo dudoso o lo
discutido. Razón, argumento, declaración, documento u
otro medio para patentizar la verdad o la falsedad de
algo”. (16).
Probar es persuadir al Juez que conoce de la causa, de la
verdad de los hechos y, los puntos de la prueba deben
fijarse en conformidad a los hechos substanciales
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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controvertidos
en el juicio y que sean directamente
pertinentes y necesarios al fallo que debe pronunciarse.
Art. 113 del Código de Procedimiento Civil. “Es obligación
del
actor
probar
los
hechos
que
ha
propuesto
afirmativamente en el juicio, y que se ha negado el reo.
El demandado no está obligado a producir pruebas, si su
contestación ha sido simple o absolutamente negativa”.
Art. 114 “Cada parte está obligada a probar los hechos
que alega, excepto los que se presumen conforme a la
ley.
Cualquiera de los litigantes puede rendir pruebas contra
los hechos propuestos por su adversario”.
EL ONUS PROBANDY recae sobre ambas partes a la
vez, la prueba realizada por uno de ellos puede resultar
convincente y decisiva ante la falta de justificación de sus
alegaciones por la parte contraria. De tal manera que
ambas
partes
tienen
que
probar
sus
respectivas
pretensiones y más aún el demandado si éste se niega a
la demarcación.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
El carácter recíproco de la acción demarcatoria, trae como
consecuencia que cada una de las partes está obligada,
en el juicio a aportar la pruebe pertinente de sus derechos,
lo cual se debe a que los dueños de los predios que se
demarcan tienen idéntica situación procesal, sin que
importe que una de ellas tome la iniciativa para promover
la linderación.
Propuesta la demanda para el restablecimiento de linderos
desaparecidos, corresponde al actor demostrar
el
desaparecimiento, pues si no lo hace su acción debe de
ser rechazada, mientras tanto que si el demandado niega
la acción, le toca probar que los linderos han sido
legalmente puestos.
El actor debe probar los hechos señalados en su demanda
y los negados por el demandado y a éste último le
incumbe la prueba de las excepciones propuestas en
forma positiva, especialmente la propiedad y la extensión
de la misma; es decir, que tanto el actor como el
demandado
son propietarios de fundos de linderos
imprecisos o indeterminados, además no basta la prueba
de existencia de mojones, fosas, cercas, etc. en el terreno,
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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para concluir la no procedencia de la acción, sino se
prueba que ellos tienen el carácter de linderos legalmente
establecidos sea por acuerdo de las partes, sea por
sentencia judicial
“El establecimiento de los linderos debe hacerse tomando
como base los títulos de dominio que presenten las partes
interesadas. La Corte Suprema ha declarado que la
prueba instrumental es la base de la determinación de los
linderos; y solo en falta absoluta de ella, el juez puede
hacer mérito de cualquier otra, tendiente a dar a conocer
los verdaderos límites de los predios colindantes. La
prueba testimonial, habiendo títulos es inepta para fijar
linderos de los inmuebles a que estos títulos se refieren.
En el juicio de apeo y deslinde, al juez corresponde la
fijación definitiva de los límites de las heredades, cuando
las partes no llegan a un acuerdo. El juez no debe de dejar
de señalar los linderos por falta de prueba, ya que esto
equivale a dejar sin eficacia el derecho que la ley concede
al dueño de un predio a que se fijen los límites que lo
separan de los predios lindantes…. De no existir en el
proceso las pruebas suficientes, es obligación del juez
ordenar la práctica de diligencias”. (17).
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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“A los efectos de la determinación del límite, deberá
estarse, ante todo, a los títulos de ambos vecinos; pueda
ocurrir sin embargo, que los títulos no permitan la solución
del problema, sea porque se superpongan sea porque sus
especificaciones carezcan de la claridad y precisión que
permitan resolver la duda. En tal caso, se tendrá, en
cuenta los vestigios antiguos, es decir, las señales que
permitan inducir que por allí ha pasado la línea
demarcatoria, por ejemplo, antiguos restos de alambrados,
de pared divisoria, etc. También se tendrá en cuenta por el
juez la posesión; es decir, que ha falta de otras pruebas
suficientes, la tenencia efectiva de la tierra por parte de los
colindantes será un elemento de juicio decisorio.
Puede ocurrir finalmente que la prueba aportada por las
partes no deje claro por donde pasa la línea demarcatoria,
ni haya tampoco una posesión exclusiva de las tierras que
permitan hacer la división; en este caso, la parte dudosa
de los terrenos será dividida entre los colindantes según el
juez lo considere conveniente, el juez debe proceder
según su prudente arbitrio, dando una solución de equidad
a una disputa que es necesario zanjar de cualquier modo,
dejando en claro los derechos de las partes y límites de
las propiedades”. (18).
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Art. 668 del Código de Procedimiento Civil. “Las partes
presentarán sus títulos de propiedad y los testigos que
estimen necesarios para señalar los lugares, esclarecer
los límites y dar cualquier otras noticias”.
De acuerdo al anunciado del artículo transcrito, se
establece las clases de pruebas, y el orden en que se
deben presentar. Lo primero que lo menciona es la prueba
documental.
La Prueba Documental.- Es la que se realiza por medio
de documentos privados, de documentos públicos; en el
caso de Juicio de demarcación, los documentos públicos
son los títulos de propiedad. Las partes que intervienen en
el proceso, esto es, el actor y el demandado presentaran
sus títulos de propiedad, entendiendo por títulos de
propiedad
los
documentos
públicos
y
fehacientes
otorgados entre vivos o por causa de muerte, en los
cuales consten el derecho de propiedad sobre el inmueble
de una manera detallada en cuanto al tema se refiere, la
extensión y los linderos de una manera precisa y clara,
estos documentos
habrá de ser auténticos, esto es
expedido por autoridad o funcionario competente, deberá
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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hacerse fe por si solos, y hallarse finalmente inscritos en el
Registro de la Propiedad
.
Cuando los títulos no expresan de modo bastante claro los
límites o/y la extensión de cada heredad, como cuando
dicen aproximadamente tantos metros en unos casos y en
otros no se hace constar en el título de propiedad la
extensión del predio, se debe acudir a otros medios de
prueba, esto es, en forma supletoria.
“Los Títulos de Propiedad son la base para determinar los
linderos. Sólo a falta de títulos se puede admitir otras
pruebas, como puede suceder cuando se trata de terrenos
adquiridos por prescripción, o por accesión natural, como
en la formación de nuevas islas, aluvión, avulsión, etc.
Numerosas sentencias han afirmado esta primacía
indiscutible de los títulos de propiedad.
Puede presentarse casos en los que el juez se halle
perplejo por la obscuridad de los títulos, como sucede
cuando
son
circunstancias
muy
antiguas
exteriores:
y
han
nombres
cambiado
de
las
las
calles,
poblaciones, propietarios vecinos y aún a veces el
concepto e la orientación, pero el juez no puede dejar de
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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señalar linderos cuando exista esas dificultades, ya que
sería equivalente a denegar la administración de justicia”.
(19). Cuando los títulos no expresan de modo bastante
claro los límites de cada heredad, o sean insuficientes
para trazar la respectiva línea divisoria, se debe acudir a
otros medios de prueba, esto es en forma supletoria.
Prueba Testimonial.- Es la que se realiza por medio de
testigos; o sea, a través del interrogatorio y declaración
verbal, escrita o por señas, de personas que han
presenciado los hechos de la causa u oído su relato. El
artículo 668 del Código de Procedimiento Civil señala “y
los testigos que estimen necesarios para señalar los
lugares, esclarecer los límites y dar cualquier noticia”.
La ley admite la prueba testimonial, ya para señalar los
lugares, ya para esclarecer los límites o para proporcionar
cualquier otra noticia. Un testimonio rendido conforme a la
ley, no puede ser rechazada, porque entrañaría la
violación del principio legal invocado. Los jueces y
tribunales
apreciarán
la
fuerza
probatoria
de
las
declaraciones de los testigos conforme a las reglas de la
sana crítica, teniendo en cuenta la razón que estos hayan
dado de sus dichos y las circunstancias que ellos
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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concurren, cumplan con los requisitos que exige la ley y,
sus declaraciones sean tomadas conforme al derecho.
El actor deberá hacer uso de la prueba testimonial para
justificar los fundamentos de hecho y de derecho de la
demanda, y el demandado lo hará uso para desvirtuar
dichos fundamentos y justificar aquellos que fueron
materia de su contestación, ya que el testigo puede dar
razón no solo de lo que ha visto u oído, sino de todo lo
que percibió por los sentidos, y ello serviría al juez para
que llegue a establecer la verdad, esto es ver quién de los
litigantes tiene la razón.
Art. 207 del Código de Procedimiento Civil. “Las juezas y
jueces y tribunales apreciarán la fuerza probatoria de las
declaraciones de los testigos conforme a las reglas de la
sana crítica, teniendo en cuenta la razón que éstos hayan
dado de sus dichos y las circunstancias que en ellos
concurran”.
Se presentaran la prueba testimonial, ya para señalar los
lugares,
ya
para
esclarecer
proporcionar
otras
noticias.
los
Un
límites,
testimonio
ya
para
rendido
conforme a derecho, no puede ser rechazado, porque
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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entrañaría la violación del principio invocado, y además
opondríase a la jurisprudencia de los tribunales.
Prueba Pericial.- Los peritos son auxiliares del juez en
algo que esté desconocido, especialmente en aspectos
que se requieren de conocimientos técnicos, científicos o
de arte, su obligatoriedad, requisitos lo establece la ley.
El perito es un auxiliar del Juez y por tal su dictamen tiene
un valor relativo, pues de aceptarse como medio
valorativo, él sería el fallador y no el Juez.
Existen autores que manifiestan que el dictamen o informe
pericial se enumera entre las pruebas, pero realmente no
es un medio de prueban sino el reconocimiento de una
prueba ya existente, es un medio subsidiario de la
inteligencia del Juez. Auxiliando al modo como los
anteojos auxilian al sentido de la vista El juez debe
analizar el dictamen o informe pericial, y si le convence
puede tenerlo en cuenta para la decisión que tome, debe
también estudiar los fundamentos, como las conclusiones
del informe y si lo convence lo tomará en cuenta, caso
contrario no lo hará, aquí es en donde más prima el
criterio judicial.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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La Inspección Judicial.- En los juicios de demarcación,
es fundamental la inspección ocular. El artículo 242 del
Código de Procedimiento Civil, define a la inspección
judicial. “El examen o reconocimiento que el juez hace de
la cosa litigiosa o controvertida, para juzgar de su estado y
circunstancia”. Lo fundamental en la inspección judicial es
que el Juez observa la cosa litigiosa, esto es el asunto
controvertido.
La inspección judicial se hará ya sea como acto
preparatorio o dentro del proceso. En materia de deslinde,
en su procedimiento se tendrá que regirse a lo que señale
la ley.
En el Art. 252 del Código de Procedimiento Civil dice: “La
inspección hace prueba en los asuntos que versan sobre
localidades, linderos, curso de aguas y otros análogos,
que
demanden
examen
ocular
o
conocimientos
especiales”.
En resumen, dentro de un juicio de linderos se admite,
pruebas de carácter documental (título de Propiedad),
testimonial (Declaración de testigos), pronunciamientos de
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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los peritos, inspección judicial, el estado de posesión de
los propietarios, entre otras. Los Títulos de dominio son la
base para las resoluciones relativas a deslindes de
terrenos.
LA SENTENCIA EN UN JUICIO DE DEMARCACIÓN.Etimológicamente la palabra sentencia procede del latín
sintiendo, que equivale a sintiendo; por expresar la
sentencia lo que siente u opina quien la dicta. Por ella se
entiende la decisión que legítimamente dicta el juez
competente, juzgando de acuerdo con su opinión y según
la ley o norma aplicable. La Partida III, títu. XXII, ley 1ª,
entendía por sentencia el “mandamiento que el juzgador
haga a alguna de las partes en razón del pleito que
mueven ante él.
Decisión
extrajudicial
de
la
persona
a
quién
se
encomienda resolver una controversia duda o dificultad.
Resolución judicial en una causa.
La sentencia es la resolución del juez que, admitiendo o
rechazando la demanda, afirma la existencia o la
inexistencia de una voluntad concreta de la ley, que
garantiza un bien; o, lo que es igual, respectivamente, la
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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inexistencia o existencia de una voluntad de la ley que le
garantiza un bien al demandado.
En un proceso judicial, las resoluciones de los jueces o
tribunales de la jurisdicción ordinaria se denominan
sentencias cuando decidan definitivamente las cuestiones
del pleito en una instancia o en un recurso extraordinario;
las que recayendo sobre un incidente, pongan término a lo
principal,
objeto
del
pleito,
haciendo
imposible
su
continuación, y las que declaren haber o no lugar a oír a
un litigante condenado en rebeldía. El Código de
Procedimiento Civil, en su artículo 273 “Sentencia es la
decisión del juez acerca del asunto o asuntos principales
del juicio”.
En materia de demarcación de predios, la sentencia es la
decisión del juez, el cual fija la frontera de los predios, no
declara una constitución ni una transferencia de dominio
sobre los sectores del suelo reconocidos en pro o en contra
de los debatientes; simplemente asienta que ellos les
pertenecen o no desde antes del juicio.
La sentencia solo tiene un alcance declarativo de
derechos preexistentes y no constituye un nuevo título a
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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favor o beneficio de ninguno de los litigantes, porque no
resuelve cuestión alguna de propiedad de los predios
colindantes, sino solamente a establecer la línea que
separe una propiedad de otra, y para ello se debe guardar
conformidad con la prueba efectuada.
La sentencia en un juicio de demarcación no importa un
desmembramiento de la propiedad, puesto que al fijarse
los límites se separan un predio del predio o predios
colindantes, no se hace otra cosa que velar por la
integridad de cada predio, estableciendo de un modo
preciso la superficie de cada cual; y, cuando los hechos
acreditados en el proceso prueban que el demandado
posee una superficie más grande que la que expresa su
título por ejemplo, deberá restituir el exceso, sin dejar por
eso de ser una simple demarcación y jamás puede
considerarse como reivindicación. Entonces el deslinde se
hará de conformidad a los títulos de propiedad, y si los
títulos no determinen el límite o el área pertinente a cada
dueño, se resolverá por otras pruebas contantes en el
proceso, ya que el juez no puede dejar de señalar los
linderos por falta de prueba, porque ello sería dejar sin
eficacia el derecho que concede al colindante.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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EJECUCION
Y
EFECTOS
DE
LA
SENTENCIA
DEMARCATORIA.- Ejecución de una sentencia “es el
acto de llevar a efecto lo dispuesto por un juez o tribunal
en el fallo que resuelve una cuestión o litigio. Como
requisito fundamental, la sentencia ha de ser firme, es
decir, consentida por las partes o que no pueda contra ella
ningún recurso, salvo el extraordinario de revisión. Ha de
haber sido dictada por juez competente y de acuerdo con
las leyes de forma y de fondo que regulan la materia. En
materia civil, el juez o tribunal competente para conocer el
pleito es también para la ejecución de la sentencia”. (20).
Terminado el deslinde por la investigación de los límites,
es decir, divididas las dos propiedades por el juez, en caso
de juicio , es necesario materializar esta división y esto se
hace por medio del amojonamiento que constituye la
ejecución de la sentencia de linderación, colocando los
mojones o hitos (piedras o estacas clavadas generalmente
en los ángulos del fundo, de forma que uniéndolas entre sí
en línea recta marquen el límite del predio) para marcar en
el terreno la línea respectiva; todo ello trae sus efectos, los
gastos comunes y las prestaciones mutuas, pero el
principal efecto de la sentencia en un juicio de
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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demarcación, es poner fin a la confusión de límites de las
dos heredades con una línea respectiva y definitiva.
La demarcación una vez efectuada, es definitiva, ambos
propietarios están obligados a respetar estos linderos y a
cuidar de su conservación y, no puede ser modificada por
medio de otra demanda de demarcación. Una delimitación
practicada extrajudicialmente por iniciativa de uno de los
colindantes y sin el ascenso del otro, no tiene valor legal y
no impide el ejercicio del derecho real de la acción de
deslinde. Toca al demandado que opone esta excepción a
la demanda, probar que existen estos linderos y que han
sido colocados de común acuerdo entre los propietarios o
que son el resultado de una resolución judicial que los
estableció; y si el demandado no llega a probarlo
legalmente no habría linderos y procedería la acción e
demarcación. En resumen, no basta la existencia de
mojones, fosos, construcciones, cercas, en el terreno para
concluir por la no procedencia de la acción, sino que se
pruebe que ellos tienen el carácter de linderos legalmente
establecidos, sea por el acuerdo privado de los vecinos,
sea por una sentencia judicial.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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LAS MEJORAS EN UN JUICIO DE DEMARCACIÓN.- El
art. 683 del Código de Procedimiento Civil, señalan que
“La sentencia resolverá, no sólo la cuestión de límites,
sino también las incidencias que hubiesen ocurrido en el
juicio, como las relativas a frutos percibidos o pendientes,
mejoras, labores principales y otras”.
Las mejoras son las que aprovechan igualmente a uno y a
otro, cualesquiera que sea la extensión que tenga.
Antes de estar fijados los linderos, es incierta la situación
posesoria de quien reconoce dominio sobre el predio
contiguo cuya línea divisoria se ignora, puede pues
alguien, sin perder la buena fe, resultar como invasor de
ajenas heredades al tiempo de la determinación de los
linderos sobre el terreno, habrá entonces de resolver
acerca del derecho a indemnizaciones por mejoras, o el
pago por las destrucciones.
“En la práctica podría darse que el colindante que tenga
mejoras en la parte del inmueble que a causa del deslinde
deba pasar a otro, podrá oponerse a la entrega, mientras
no
se
pague
su
valor,
como
sucede
en
juicio
reivindicatorio”. (21).
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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LOS GASTOS EN UN JUICIO DE DEMARCACIÓN.- La
última parte del artículo 878 del Código Civil precisa que
“haciéndose la demarcación a expensas comunes”. La
demarcación comprende la limitación o fijación de la línea
divisoria de los predios y la colocación en el terreno de los
hitos o mojones que la señalan. Los términos de la ley no
dejan duda de que ambas partes deben concurrir a
satisfacer en común, es decir, por partes iguales, los
gastos que todas estas operaciones demanden hasta
llegar a la construcción de los hitos o mojones.
“En el Derecho Romano. El jurisconsulto Paulus decía que
en el juicio de la división de límites se comprendía su
costo; de tal modo que, aunque el agrimensor hubiera sido
nombrado por uno solo de los propietarios, debía ser
condenado el que no lo nombró, a pagar la mitad del
honorario”. (22).
En cuanto a los gastos en un deslinde,
entre los
doctrinarios existe dos versiones, ambos sostienen que
tienen
que
ser
comunes,
pero
en
cuanto
a
su
proporcionalidad difieren, unos entre ellas la doctrina
francesa sostiene la expresión a expensas comunes,
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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equivale a por mitad, y por consiguiente, los gastos de la
demarcación deben ser soportados por mitad, porque son
igualmente útiles a ambas partes. Otros al contrario
sostienen, que la expresión expensas comunes no
significa, expensas iguales, y creen que cada uno debe
pagar esta carga, y todas las demás, relativas a la
demarcación en proporción a la importancia de sus
derechos, es lógico y equitativo que sean soportados
proporcionalmente de acuerdo a la extensión de cada
predio, ya que de otro modo podría ocurrir que el
propietario, que tuviera un predio de gran extensión,
impusiera así, por una simple demarcación, una enorme
carga al vecino que solo tuviera una parcela de tierra. Esta
opinión es la que ha predominado en la doctrina y el la
mayor parte de las legislaciones.
Si un accidente o caso fortuito derriba un mojón, si
colocado en las vecindades de una corriente de agua
natural, por ejemplo una crecida de las aguas, un aluvión,
un avulsión u otros hechos naturales, lo destruyere o lo
hace desaparecer los linderos, ambos propietarios a
expensas comunes deben reconstruirlo en el mismo sitio
en que se halla.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Pero si no ha sido un caso fortuito el que ha destruido o
quitado el mojón divisorio, sino un acto voluntario de uno
de los propietarios colindantes o de una tercera persona,
el propietario perjudicado por la indeterminación en que
quedan los límites de los predios, tiene derecho a exigir la
reposición del mojón en su lugar y tiene además acción
para la indemnización de los daños que el hecho le haya
causado.
La parte última del artículo 878 del Código Civil, señala
“haciéndose la demarcación a expensas comunes”.
Mientras que el artículo 879 del mismo Código dispone “Si
se ha quitado de du lugar alguno de los mojones que
deslindan predios vecinos, el dueño del predio perjudicado
tiene derecho para pedir que el que lo ha quitado lo
reponga a su costa y le indemnice de los daños que de la
remoción se le hubieren originado, sin perjuicio de las
penas con que las leyes castiguen el delito”.
“Por tratarse de aprovechamiento conjunto, los gastos son
a medias, esto es cada uno paga el cincuenta por ciento
de los gastos que exige la fijación de los mojones
respectivos, pero aquí viene el problema en la práctica por
cuanto nada dice nuestra ley al respecto; y es así
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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cualquiera sea la extensión o valor de su fundo, pero lo
justo y lo que hay que disponer es que si para determinar
los linderos es necesario medir los predios colindantes, en
este caso cada propietario paga separadamente lo que
valga la mensura del suyo.
De este modo, lo justo es que los gastos son a medias,
esto es los gastos del trazado de límites y la colocación de
los mojones acorde a la extensión del terreno de cada uno
de los dueños, pero los que defienden la tesis contraria,
esto es que a expensas comunes, señalan que por que
los gastos aprovechan igualmente a unos y a otros,
aunque se tenga mayor extensión de terreno, con tal que
el frente sea igual, pero no cuando el frente sea desigual”.
(23).
Para subsanar los gastos que ocasiona el deslinde o
demarcación han surgido tres tesis: la una que los gastos
sean comunes y a medias en iguales partes; la otra que
sean comunes, pero en proporción a la extensión del
predio de cada uno; y, la otra, los gastos deben de ser
mitad, mitad, sin importar la extensión del terreno, con tal
que el frente sea igual; adhiero a la segunda tesis.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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EL AMOJONAMIENTO Y LA DEMARCACIÓN EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA
VIGENTE
SANCIONES DE LA ACCION DEMARCATORIA.- Claro
Solar, manifiesta que las legislaciones han establecido
penas severas contra aquellos que los alteraban, destruían,
suprimían o cambiaban de lugar los linderos. Entre los
hebreos era prohibido pasar los mojones de las heredades o
cambiarlos de lugar, y el que lo hacía era maldito. “En la
biblia, en Deuteronomio castigaba la alteración de los
linderos. Así en el capítulo 27, versículo 17 dice: “Maldito el
que corre los límites de la heredad de su prójimo”.
En Atenas, Solón dictó reglas cuidadosas sobre las formas y
garantías de los linderos de los predios. En Roma, el que
había sacado un lindero de su sitio, según la ley de Numa,
era mirado como sacrílego y los sacrílegos sufrían la pena
capital, sacriligi capite puniuntur. La legislación romana varió
más tarde sobre este punto; pero, siempre el que era
condenado por haber quitado un lindero o haber cambiado
de sitio era notado de infamia y sometido, además, a una
pena arbitraria. En España, el fuero Juzgo castigaba con
pena pecuniaria al que arrancaba los
mojones o los
mudaba de su sitio maliciosamente; y si el hechor era
esclavo recibía cincuenta azotes por cada mojón y se
obligaba a reponerlo en su lugar.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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Las partidas calificaban de delito semejante al hurto, la
alteración maliciosa de los mojones y lo castigaban con
pena pecuniaria y la pérdida del derecho que tuviera en
aquella parte de la heredad que así cuidó ganar a futuro
por mudamiento de los mojones, y si no tenía derecho
debía restituir lo usurpado con otro tanto de lo suyo.
De acuerdo con estos precedentes nuestro Código penal
considera delito de usurpación la destrucción o alteración
de términos o límites de propiedades públicas o
particulares, con ánimo de lucrarse, y la pena con presidio
menor en un grado mínimo y multa de ciento a mil
pesos.(24).
Alessandri y Somarriva manifiestan que el Código Civil
Chileno en el artículo 462, prescribe:
(a) Si uno de ellos (linderos) es removido o destruido por
caso fortuito, la
reposición
debe hacerse por ambos
propietarios a expensas comunes
(b) Si alguno de los hitos ha sido removido o destruido
intencionalmente por uno
de los dueños de los
predios vecinos, el Código dispone que el dueño
perjudicado tiene derecho para pedir que el que lo ha
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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quitado lo reponga a su costa y le indemnice de los daños
que de la remoción se le hubiere originado, sin perjuicio de
las penas con que las leyes castigan el delito. (artículo
843). El Código Penal sanciona con prisión menor en su
grado mínimo y con multa al que destruyere o altere
términos o límites de propiedades públicas o particulares
con ánimo de lucrarse
(c) Si el que ha removido o destruido el hito divisorio es un
tercero, el propietario perjudicado tiene contra éste las dos
acciones anteriormente señaladas”.
La remoción voluntaria y la alteración intencional de los
hitos, fuera de las acciones indemnizatorias y penal,
pueden dar lugar a las acciones posesorias que
correspondan”. (25).
En nuestra legislación (como ocurre en la legislación
chilena), El artículo 879 del Código Civil confiere al dueño
del predio perjudicado en la delimitación de su predio en
caso de remoción de mojones, se ordene que el que lo ha
quitado lo reponga a su costa y le indemnice de los daños
que de la remoción se hubiere originado sin perjuicio de las
penas que s hubiere originado.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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La sanción Penal, tenemos en el artículo 580 del Código
Penal. Usurpación. Será reprimido con prisión de un mes a
dos años. Numeral 2. “El que, para apoderarse del todo o
parte de un inmueble, destruyere o alterare los términos o
límites del mismo.”
Vemos que la alteración y destrucción intencionalmente de
linderos da lugar a dos clases de acciones, la acción civil y
la acción penal cada cual con sus respectivas sanciones.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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CITAS
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(2). Curso de Derecho Civil. Arturo Alessandri y Manuel
Somarriva. Santiago-Chile. 1974. Pág. 727.
(3). Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado.
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(4) Tratado de Derecho Civil. Derechos Reales. Guillermo
A. Borda, Buenos Aires-Argentina. 1943. Págs. 551, 552.
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(5). Los Juicios de Demarcación y Linderos. Luis García
Falconí. Quito-Ecuador. 1994. Págs. 36, 37y, 38.
(6). Curso de Derecho Civil. Arturo Alessandri y Manuel
Somarriva. Santiago-Chile. 1994. Pág. 727.
(7). Curso de Derecho Civil. Eduardo Carrión Eguiguren.
Quito-Ecuador. 1971. Pág. 306.
(8). Manual de Derecho Civil Ecuatoriano. Derechos
Reales. Luis Parraguéz Ruiz. Cuenca-Ecuador. 1999.
Págs. 80, 81.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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VIGENTE
(9). Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado.
De
los
Bienes.
Luis
Claro Solar. Chile. 1979. Pág. 107.
(10) Derecho Civil del Ecuador. Derechos Reales. Juan
Larrea Olguín. Tomo VIII. Quito. 1995. Pág. 248.
(11). Manual de Derecho Civil Ecuatoriano. Derechos
Reales. Luis Parraguéz Ruiz. Cuenca-Ecuador. 1999. Pág.
81.
(12). Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado. Los Bienes. Luis Claro Solar. Chile. 1979.
Pág. 108
.
(13). Los juicios de Demarcación y Linderos. Luis García
Falconí. Quito-Ecuador. 1994. Pág. 39.
(14). Manual de Derecho Civil Ecuatoriano. Derechos
Reales. Luis Parraguez Ruiz. Cuenca-Ecuador. 1999. Pág.
82.
(15). Diccionario Enciclopédico de Derecho
Guillermo Cabanellas Tomo II. Pág. 229.
Usual.
(16). Diccionario Enciclopédico de Derecho
Guillermo Cabanellas. Tomo VI. Pág. 497.
Usual.
(17) Curso de Derecho Civil. Eduardo Carrión Eguiguren.
Quito-Ecuador. 1971. Pág. 307
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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(18). Tratado de Derecho Civil. Derechos Reales
Guillermo A. Borda. Buenos Aires- Argentina. 1943. Pág.
555.
(19). Derecho Civil del Ecuador. Derechos Reales. Juan
Larrea Olguín. Tomo VIII. Quito-Ecuador. 1995. Pág. 248.
(20). Diccionario Enciclopédico de Derecho
Guillermo Cabanellas. Tomo III. Pág. 386.
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(21). Los Juicios de Demarcación y Linderos. Dr. José
García Falconí. Quito-Ecuador. 1994. Pág. 47.
(22). Explicaciones de Derecho Civil y Comparado. De los
Bienes. Luis Claro Solar. Volumen IV. Chile. 1979. Pág.
112.
(23). Los Juicios de Demarcación y Linderos. Dr. José
García Falconí. Quito-Ecuador. 1994. Pág. 34.
(24). Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado. De los Bienes. Luis Claro Solar. Volumen IV.
Chile. 1979 Pág. 105, 106
(25). Curso de Derecho Civil. Arturo Alessandri y Manuel
Somarriva. Santiago-Chile. 1974. Pág. 721.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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PRONUNCIAMIENTOS DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DEL ECUADOR
“-La demanda de demarcación de linderos no puede
proponer sino el verdadero dueño del predio.
Publicado en el Prontuario de Resoluciones de la Corte
Suprema de Justicia Nº 3. Pág. 109.
-De conformidad 666 del C.P.C., en concordancia con el
artículo 878 del C.C., el dueño de un predio tiene derecho a
que se fijen los límites que les separan de los predios
lindantes cundo estos se hubieren obscurecido,
desaparecido o experimentado algún trastorno o se fije por
primera vez.
Publicado en el Repertorio de Jurisprudencia. Tomo XXVII.
Pág., 79.
-Es indiscutible de acuerdo a la doctrina, a la jurisprudencia
y a textos inequívocos de la ley positiva, la acción
demarcatoria solo cabe del propietario de un predio con
respecto al propietario o propietarios del predio o predios
colindantes, por tal si no aparece en los autos que los
demandados tengan calidad de dueños de los predios
colindantes y por tal no se desprende ni del título de
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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dominio que aduce la actora, ni de ningún otro modo; lo
cual torna la acción improcedente.
Publicado en la Gaceta Judicial serie XIV. Nª 10, Pág.
2360, año 1986.
-La actora en su demanda reclama tanto la demarcación de
linderos como la restitución del predio tanto en la posesión
como en el dominio, Acciones que no podían acumularse
en el juicio de demarcación el fallo solo tiene un alcance
declaratorio de derechos preexistentes y no constituye
nuevo título, mientras la reivindicación tiende a obtener la
restitución de un bien que está en posesión del
demandado. Demandar la restitución del predio “tanto en la
posesión como en el dominio” como lo hace la actora
comporta la acumulación de un interdicto posesorio de
acciones que requieren de diverso trámite, razones por los
que revocando la sentencia se desecha la demanda.
Publicado en la gaceta Judicial Serie XV, Nª 10. Pág. 2896,
año 1991.
-En el juicio de demarcación, no procede examinar
pretensiones reivindicatorias de terrenos ocupados por el
demandado.
De haber derechos reales reivindicables o interdictos
posesorios que pueden esgrimir las partes en este juicio,
tales derechos o interdictos deben ventilarse por cuerda
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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separada, así lo exige la índole petitoria de esta acción de
demarcación.
Por tanto tampoco procede la alegación de prescripción
extintiva ni adquisitiva de derechos reales ni su
reivindicación.
Publicado en el Diccionario de Jurisprudencia, Tomo III,
Pág. 250.
-Es imprescriptible la acción de demarcación porque crea
condominio entre los propietarios de las dos heredades.
Publicado en el Diccionario de Jurisprudencia. Tomo III.
Pág. 250.
-De no haber transacción el juicio de demarcación y
linderos se debe tramitar en juicio ordinario. Las
alegaciones del demandado que otros son los linderos de
los señalados por el actor y que se han respetado por más
de treinta años y además se propone expresamente la
prescripción adquisitiva extraordinaria de dominio y se
ofrece rendir abundante y oportuna prueba que justifique
tales observaciones amerita que se siga el ordinario.
Publicado en el Diccionario de Jurisprudencia. Tomo I. Pág.
186.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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-La demandada es colindante con su lote, del predio de la
actora y sus derechos son propios y no son de la sociedad
conyugal, por tanto es legítima contradictora al tiempo de la
citación con la demanda.
Publicada en el Repertorio de Jurisprudencia. Tomo XXVII.
Pág. 81.
-Se justifican los fundamentos de la demanda de
demarcación con: 1.- Escritura pública que acredite ser
dueño del predio del cual se pide la demarcación; 2.- Acta;
3.- Croquis e informes periciales; 4.- Declaraciones de
testigos; 5.- Confesión; 6.- Que no existan linderos entre los
dos predios.
Publicado en el Repertorio de Jurisprudencia. Tomo XVII.
Pág. 81.
-Las pretensiones de reivindicación y de demarcación tiene
fundamentales diferencias: la primera, de carácter real,
persigue la restitución de una cosa; la segunda, de
naturaleza mixta, se propone la delimitación de linderos
confusos. En la demarcación cada uno de los litigantes
resulta simultáneamente actor y demandado, por la
conocida fórmula románica, duplicium judician, en la
reivindicatoria cada parte asume rol su definido: actor o
demandado.
Publicado en la Gaceta Judicial serie XIV. Nº 6. Pág. 1350.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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-La controversia de linderos puesta de manifiesto en el acto
de inspección y sometida al arbitraje del propio juez
ordinario para que dicte sentencia aprobando el informe de
los peritos, es posible, aunque en tal evento el juez actúa
como amigable componedor, sin embargo, cabe anotarse
que en el juicio por arbitraje, solo es procedente cuando las
partes lo han acordado por escritura pública o en
documento por ella reconocido. La caducidad del arbitraje
debe ser declarada aun de oficio y al no haber hecho ha
ocasionado la nulidad de la cusa, por haber estado
actuando sin competencia.
Publicado en la Gaceta Judicial Serie XII. Nº 9. Pág. 1854.
-En los juicios de esta naturaleza la prueba instrumental es
la base de la determinación de linderos. Que solo, tan solo
en falta absoluta de ella, el juez puede hacer mérito de
cualquier otra tendiente a dar a conocer los verdaderos
límites de los predios colindantes. Que por lo tanto en
presencia de títulos que determinan linderos la prueba
testimonial carece de valor para lo de señalarlos.
Publicada en la Gaceta Judicial. Serie III. Nº 205. Pág.
2876.
Pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de
nuestro país, tomadas el libro los Juicios de Demarcación y
Linderos del Dr Luis García Falconí, publicada en QuitoEcuador en el año 1994
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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CONCLUSIONES.
Es necesario concluir después de este pequeño estudio
realizado a cerca del amojonamiento y la demarcación en
la legislación ecuatoriana.
- Nuestra ley, no da una definición de demarcación, por
ello he visto obligado a
recurrir a la doctrina jurídica a
fin de tener un verdadero conocimiento de lo que es la
demarcación y el amojonamiento.
- El Código Civil, a la demarcación de linderos lo
menciona dentro del capítulo de las servidumbres
legales, sin embargo esta no constituye una servidumbre
por no cumplir con sus requisitos, entre ellos, que exista
un predio sirviente y un predio dominante, en la
demarcación no existe tal, ya que ambos predios se
benefician de la demarcación.
- La demarcación de un predio (bien inmueble), es un
atributo de la
propiedad; reconociéndose a todo
propietario de un inmueble el derecho de pedir la
demarcación de sus heredades en cualquier tiempo. En
la acción Judicial de deslinde, actor y demandado
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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pueden ser únicamente el o los propietarios del
inmueble,
mientras
que
en
otras
legislaciones,
interpretando la ley lo pueden ser el que tenga alguno de
los derechos reales sobre el bien inmueble.
- El deslinde aparece con mayor frecuencia en los predios
rústicos, porque tienden fácilmente a confundirse en su
extensión y límites, pues al estar desprovistos de
cerramientos, muros, zanjas, cercas, etc., y por la
costumbre de identificar al predio con límites muy
susceptibles a desaparecer, permiten muchas veces,
intromisiones
de
sus
vecinos
y
aún
ocasionan
perturbaciones en los derechos posesorios, como
también dan lugar a eminentes gastos y pérdida de
tiempo para los propietarios.
- Aunque la legislación procesal civil da un trámite
unificado al deslinde y al amojonamiento, existe una
radical
e
importante
diferencia
entre
estos
dos
conceptos, ya que el deslinde comporta la acción para
determinar la línea separativa de las heredades
contiguas,
con
límites
inexistentes
o
con
límites
confundidos; mientras que el amojonamiento consiste en
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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el acto de señalar con mojones la línea separativa.
Ambos comprenden la operación de la demarcación.
- La demarcación comprende dos fases: la una, fase
jurídica, la misma que tiende a fijar o reconocer la línea
separativa, y la otra, la fase material, que consiste en el
amojonamiento, que se efectúa generalmente colocando
en huecos u hoyos piedras u obras sólidas de alguna
elevación, colocadas en los puntos en que se hace
ángulos la línea divisoria de ambos predios, de manera
que baste trazar con la vista líneas rectas de hito en hito
para saber los límites de ambos predios colindantes; los
límites pueden también marcarse con árboles, cercas
vivas o muertas, fosos, etc.
- La acción de demarcación procede cuando se solicite a
se fije por primera vez la línea de separación entre dos o
más heredades, con señalamiento de linderos. O cuando
se solicite el restablecimiento de linderos que se
hubieren
obscurecido,
hubieren
confundido,
desaparecido o experimentado algún trastorno sea por
causa humana o de la naturaleza.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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- El deslinde se hará de conformidad con los títulos de
cada propietario y, a falta de títulos suficientes, por lo
que resultare de la prueba testimonial, informe pericial,
resultados de la inspección judicial. Si los títulos no
determinasen el límite o área perteneciente a cada
propietario, y la cuestión no pudiese resolver por prueba
alguna, cuando el terreno disputado es de considerable
extensión, el deslinde se hará distribuyendo el terreno
objeto de la contienda judicial por partes iguales.
- El trámite que se da a la acción de deslinde, es especial
e incidental u ordinario; especial, en el sentido, si la
demarcación pudiera verificarse por la simple inspección,
o por las pruebas producidas durante la diligencia, y las
partes no alegaren tener otras, el juez, en el acto, fijando
los límites. Pero cuando no se llega a un acuerdo por las
partes, se seguirá sustanciando el juicio, esta vez ya en
trámite ordinario
- La acción de demarcación y amojonamiento, tiene su
naturaleza, fundamento, y características específicas y
distintas de otras instituciones jurídicas, como la de la
acción posesoria, acción reivindicatoria, acción de
prescripción, sin embargo en la práctica, se suele
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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confundirse por falta de comprensión de cada una de las
instituciones jurídicas.
- La demarcación una vez realizada, es definitiva y los
dueños de los predios quedan obligadas a respetar los
mojones y cercas vivas o muertas que se colocan en el
terreno para señalar la línea divisoria de los predios.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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RECOMENDACIONES.
En nuestra legislación, tanto en el Código Civil como en el
Código Procedimiento Civil, el tema de la demarcación de
linderos debería constar en un capítulo separado, en donde
nos den un concepto claro de demarcación, las causas y
requisitos para una acción demarcatoria. Debería constar lo
relacionado a la prescriptibilidad de la acción demarcatoria
y la de restablecimiento de linderos y otros pormenores a
fin de que en la práctica jurídica no caer errores.
Para evitar confrontaciones y juicios de deslinde, cuando se
vaya a adquirir la propiedad del inmueble, en sus títulos es
necesario que se haga constar de una manera clara y
concreta los límites y la extensión de los predios.
Se debe tener muy en claro, cuando se debe plantear una
acción demarcatoria, una acción posesoria, una acción
reivindicatoria y, una acción de prescripción, ya que todas
son consecuencia del derecho de propiedad y cada uno
tiene su objetivo específico
Para solucionar el problema de linderos en los predios
colindantes, es importante que exista un diálogo entre los
propietarios, a fin de que se llegue a un acuerdo y se dé
por terminado el impase, y de esta manera se evite
pérdida de tiempo y de gasto de dinero.
AUTOR: LCDO. JOSÉ F. SACTA S.
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A los lectores y entendidos del tema hacer el uso que
creyere conveniente, y tomar como fuente para futuros
trabajos investigativos mucho más profundos.
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