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Minuta notarial poder para pleitos
20/06/2006 08:48 AM
CONSULTA ASOCIADOS
Consulta: Realizada mediante mail enviado el 17 de ENERO de 2005:
El delegado de prevención
¿Qué responsabilidades tienen?
¿Debe existir si no existe delegado de personal?
¿Debe existir en empresas de menos de 6 trabajadores?
Si no debe existir en alguno de los casos planteados, ¿debe haber alguna figura de
representación de los trabajadores, como tal?
En caso afirmativo para el caso que no sea delegado de personal ¿habrá que inscribirlo en el
registro de delegados? ¿O al menos un acta de nombramiento con copia para el afectado?
El trabajador designado
¿Qué responsabilidades tienen?
¿Debe existir para toda empresa de cualquier actividad y número de trabajadores?
¿Es lo mismo que recurso preventivo propio?
¿Deberá haber acta de nombramiento para que tenga las garantías existentes para los
representantes de los trabajadores establecen las letras a), b) y c) del artículo 68 y el apartado 4
del artículo 56 del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores?
¿Puede asumir esta figura el administrador o autónomo titular de la empresa? ¿y los socios
siempre que sean trabajadores de la empresa?
El recurso preventivo
¿Qué responsabilidades tienen?
En cierto modo es un representante de los trabajadores ya que vela por su seguridad y salud
¿Deberá haber acta para que tenga las garantías que para los representantes de los
trabajadores establecen las letras a), b) y c) del artículo 68 y el apartado 4 del artículo 56 del
texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores?
¿Puede asumir esta figura el administrador o autónomo titular de la empresa? ¿y los socios
siempre que sean trabajadores de la empresa?
Consideraciones:
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1.- Sobre el Delegado de Prevención:
1.A.- Competencias y facultades de los delegados de prevención
El artículo 36 L.P.R.L. delimita las competencias y facultades atribuidas a los delegados
de prevención. Por lo que se refiere a las competencias (art. 36.1 L.P.R.L.), éstas se
articulan en torno a cuatro funciones:
Colaboración con el empresario en la acción preventiva.
Promoción y fomento de la cooperación de los trabajadores en la
ejecución y del cumplimiento de la normativa sobre prevención de
riesgos laborales.
· Ser consultados por el empresario con carácter previo a la adopción de
las decisiones a las que se refiere el artículo 33 L.P.R.L.
· Vigilancia y control del cumplimiento de la normativa de prevención de
riesgos.
·
·
Al objeto de permitir el adecuado desempeño de sus funciones, el artículo 36.2 L.P.R.L.
atribuye a los delegados de prevención las siguientes facultades:
·
Realizar visitas a los centros de trabajo, bien acompañando a los
técnicos en sus evaluaciones preventivas o a la Inspección de Trabajo,
o también por propia iniciativa para llevar a cabo la función de
vigilancia y control.
· Acceso a la documentación e información relativa a diferentes extremos
conexos con la prevención de riesgos: sobre condiciones de trabajo,
daños producidos en la salud de los trabajadores,... debiendo guardar
las limitaciones que establece el artículo 22.4 L.P.R.L. y en su caso el
respeto de la confidencialidad.
· Recabar del empresario la adopción de medidas de carácter preventivo
para la mejora de los niveles de protección, y efectuar propuestas al
empresario y al comité de seguridad y salud.
· Proponer al órgano de representación general el acuerdo de paralización
de actividades, e incluso adoptar dicha decisión por mayoría de
delegados de prevención cuando el órgano no pueda ser reunido con la
urgencia requerida (art. 21.3 L.P.R.L.).
Ha de hacerse especial hincapié en que las facultades de vigilancia y control,
correspondientes a los delegados de prevención, implican la capacitación de éstos para
realizar visitas a los lugares de trabajo y comunicar con los trabajadores, recabar del
empresario la adopción de medidas de carácter preventivo, y proponer al órgano de
representación de los trabajadores la paralización de actividades o acordarla
directamente ante los supuestos de riesgo grave e inminente. En cualquier caso, se
trata de facultades que, de alguna forma, ya estaban previstas en la normativa anterior
a la L.P.R.L., aunque fuesen ejercitadas por órganos distintos y no sin importantes
lagunas reguladoras, esto es, en su caso, los Comités de Seguridad e Higiene o los
representantes unitarios.
Por su parte, los delegados de prevención, respecto de la información que reciban por
razón del ejercicio de su función, se hallan sometidos al mismo deber de sigilo que, que
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con carácter general, es aplicable a los representantes unitarios según se establece en el
artículo 65.2 del Estatuto de los Trabajadores (TRET), efectuando el artículo 37.3
L.P.R.L. una remisión expresa a dicha norma estatutaria, sin que al respecto se
establezca ninguna peculiaridad. Debe, no obstante, insistirse en que tal deber de sigilo
alcanza no sólo a las informaciones que los delegados puedan recibir del empleador,
sino también a aquéllas que les sean facilitadas por otros sujetos o entidades, en
particular los servicios de prevención, y en cuanto afecten a las materias a las que se
refiere el artículo 65.2 TRET o bien cuando el empleador haga expresa reserva de sigilo
sobre las mismas en los términos establecidos en esta disposición, adquiriendo
particular interés en este marco el derecho a la confidencialidad de los trabajadores
respecto de los datos relativos a su salud.
1.B.- Delegado de prevención cuando no existe Delegado de Personal
Para resolver esta cuestión primero debemos dejar sentado que, de conformidad con lo
dispuesto tanto en el artículo 4 como en el 61 del Estatuto de los Trabajadores, los
trabajadores tienen derecho a participar en la empresa. Es este un derecho inalienable
de los trabajadores que se regula en los artículos 62 y siguientes de dicho Estatuto.
Prescindiendo de la representación sindical que no afecta a la consulta realizada, la
representación se articula, según dichos artículos, por dos tipos de órganos
alternativamente que se determinan en función de la dimensión de la empresa. En
empresas o centros de trabajo con más de 10 trabajadores y menos de 50 la
representación se realizará a través de los Delegados de Personal, mientras que si
cuenta con más de 50 trabajadores debe constituirse un Comité de Empresa. Siendo
decisión de la mayoría de los trabajadores la existencia de Delegados de Personal en
empresas de más de 6 trabajadores y menos de 10.
En segundo lugar, hay que constatar que el artículo 35.2 de la Ley de Prevención de
Riesgos Laborales establece que los Delegados de Prevención serán designados por y
entre los representantes del personal, en el ámbito de los órganos de representación
previstos en las normas a que se refiere el artículo anterior. En el artículo anterior, 34,
se establece el derecho de los trabajadores a participar en la prevención de riesgos en la
empresa, participación que articula por medio de los órganos de representación unitaria
en la empresa, delegados de personal y comités de empresa.
Consecuentemente, cuando existan representantes de personal es obligatoria la
existencia del delegado de prevención. Estando obligados los representantes del
personal a ejercer las competencias que en materia de prevención de riesgos laborales
establezca la normativa vigente, así el artículo 34.2 dice que los "los representantes del
personal ejercerán las competencias que dichas normas establecen en materia de
información, consulta y negociación, vigilancia y control y ejercicio de acciones ante las
empresas y los órganos y tribunales competentes"; no dice este párrafo que "pueden
ejercer las competencia…" sino que las ejercerán.
«A sensu contrario» si la figura del delegado de personal es obligatoria cuando existan
representantes de personal, y, además, el delegado de personal se elige por y entre los
representantes del personal, cuando esa figura no existe no puede existir el delegado
de prevención.
1.C.- Delegado de Prevención en empresas de menos de 6 trabajadores.
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La respuesta a la pregunta anterior debe ser aplicada a esta. En empresas de menos de
6 trabajadores la existencia de un representante es voluntaria para el empresario, por lo
cual cuando haya representante de los trabajadores existirá el Delegado de Prevención y
cuando no exista no podrá existir.
1.D.- Representación de los trabajadores en asuntos de prevención cuando no
haya Delegado de Prevención.
Cuando en una empresa no haya representante de los trabajadores, y por tanto, no
haya Delegado de Prevención, los trabajadores no tendrán un representante especifico
para prevención. Esto no significa que carezcan del derecho de participación en la
empresa en las cuestiones relacionadas con la prevención de riesgos en el trabajo, pues
este es un derecho reconocido en el artículo 34 de la LPRL que no puede ser eliminado
por el mero hecho de la inexistencia de representante. Igualmente existen otros
derechos, como el de ser consultados (artículo 33 LPRL), que también permanecen aún
no existiendo representación.
El referido artículo 34 establece que la representación de los trabajadores es la forma en
que esos derechos se canalizan en la empresa, por tanto cuando no existe esa
representación, el derecho corresponde a todos y cada uno de los trabajadores quienes
lo ejercerán individualmente.
En cuanto a la posibilidad de existencia de otro tipo de representación y a los efectos de
ser exhaustivos, aunque consideramos que este supuesto es meramente marginal, no
podemos dejar de mencionar que aplicando el derecho general, cualquier persona puede
delegar el ejercicio de sus derechos para que se ejerciten por un tercero. Se concederá
así una representación civil general al margen de cualquier reconocimiento especial en
ámbito laboral o preventivo y que solo podrá ser reconocida en este ámbito si se
concede a favor de otro trabajador.
1.E.- Inscripción o nombramiento de un representante que no sea Delegado de
Personal.
Como hemos expuesto anteriormente solo cabría la el otorgamiento de un poder civil de
representación, pero para no dejar sin respuesta la consulta, hay que constatar que
cuando un trabajador decida el ejercicio de sus derechos en el ámbito preventivo
otorgando su representación a otro trabajador, este poder de representación, deberá ser
otorgada individualmente por cada trabajador a quién le vaya a representar, mediante
documento firmado al efecto, y podrá ser revocada por el poderdante en cualquier
momento.
La representación para que sea efectiva frente al empleador deberá haberle sido
notificada fehacientemente.
2.- Sobre el Trabajador designado:
Para un mejor desarrollo de la consulta invertiremos el orden de las dos primeras
preguntas referentes a este punto.
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2.A.- Empresas donde debe existir.
El empresario ha de realizar la organización de los recursos necesarios para el
desarrollo de la actividad preventiva con arreglo a las siguientes modalidades:
a)
b)
c)
d)
Asumiendo personalmente tal actividad.
Designando a uno o varios trabajadores para llevara a cabo
Constituyendo un servicio de prevención propio.
Recurriendo a un servicio de prevención ajeno.
La elección de una modalidad u otra de organización preventiva corresponde al
empresario, aunque con limitaciones según la plantilla de la empresa, así en empresas
de 1 a 5 trabajadores podrá optarse por cualquiera de las modalidades, salvo que la
actividad sea de especial riesgo en cuyo caso, no podrá asumirla personalmente el
empresario.
En empresas de 6 a 500 trabajadores tampoco podrá optar por asumir personalmente el
empresario la actividad preventiva; por otra parte, según el artículo 14 del Reglamento
de los Servicios de Prevención (RSP), cuando se superan los 250 trabajadores en
actividades de especial riesgo (anexo II del RSP) o los 500 en el resto de empresas,
deberá constituirse un Servicio de Prevención Propio, quedando así excluida la
posibilidad de acudir al sistema de designación de trabajadores.
En resumen, el trabajador designado existirá en las empresas de menos de 500
trabajadores (o 250 si su actividad esta incluida en el anexo II del RSP) cuando así lo
decida el empresario como modalidad de la organización preventiva en la empresa.
2.B.- Funciones y Responsabilidades.
Funciones: Dado que el trabajador designado no es sino una modalidad de organización
de la prevención en la empresa, sus funciones y competencias son esas, todas las
necesarias para desarrollar la actividad preventiva en la empresa. Dejando claro al
margen, las actividades para las que, por las razones que sea (falta de medios, de
titulación de los trabajadores, etc..), el empresario concierte su realización mediante un
Servicio de Prevención Ajeno.
Responsabilidad: El trabajador designado deberá desarrollar las funciones que le han
sido encomendadas, siendo plenamente responsable del cumplimiento de las mismas,
tanto frente al empresario, como frente al resto de trabajadores, no así frente a la
Administración laboral. Es decir, en caso de incumplimientos del trabajador designado
que den lugar a responsabilidades, este responderá frente al empresario por el
incumplimiento contractual, frente a los trabajadores por los daños que su
incumplimiento (por dolo o culpa) haya causado. En cambio, en caso de que la
Administración encuentre defectos en el desarrollo de la actividad preventiva, el
sancionado será el empresario, sin perjuicio de las responsabilidades disciplinarias que
este pueda derivar a su trabajador.
2.C.- Acta de nombramiento para que tenga las garantías existentes para los
representantes de los trabajadores.
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Como hemos expuesto, el trabajador designado no es sino el trabajador encargado de
organizar la prevención en la empresa, como modalidad organizativa elegida por el
empresario, y por tanto, no es un representante de los trabajadores.
La determinación de un trabajador como encargado de la organización preventiva
corresponde al empresario que lo designa dentro de sus poderes de organización
empresarial, de ahí la denominación de trabajador designado. Por lo que su
nombramiento se realizará como cualquier otra designación de funciones que el
empresario realice dentro de su estructura empresarial.
Esto no significa que el trabajador designado para organizar la prevención en la
empresa carezca de garantías, efectivamente el artículo 30.4 de la LPRL le concede
especialmente las garantías previstas en las letras a), b) y c) del artículo 68 y del
apartado del artículo 56 del Estatuto de los Trabajadores. Para contar con dichas
garantías no es necesaria la realización de ningún acta, sino que el trabajador
designado, desde el momento en que el empresario lo nombra, cuenta con esos
derechos.
2.D.- Asunción de esta figura por el administrador o autónomo titular de la
empresa. Asunción por socios trabajadores.
Dado que otra de las modalidades de organización preventiva es
la misma por el empresario, no puede considerarse que la
designado la asuma el administrador o autónomo, sino que opta
organización, aunque para esta opción deberá sujetarse a
anteriormente.
la asunción directa de
«figura» del trabajador
por otra modalidad de
los límites señalados
Caso distinto es el de socios que sean trabajadores de la empresa, sin poder de decisión
por su carácter de administradores o miembros del consejo de administración. En este
caso, nada impide que el empresario designe al socio trabajador para desarrollar la
labor de organización de la prevención.
3.- Sobre el recurso preventivo:
3.A.- Funciones
La Ley 4/2003 ha añadido el artículo 32.bis a la LPRL en el que establece una nueva
obligación que recae sobre el empresario. Esta nueva obligación supone la de mantener,
en determinadas circunstancias enumeradas en el referido artículo, la «presencia de
recursos preventivos» en el centro de trabajo.
La función que el artículo 32.bis encomienda a los recursos preventivos es la de vigilar
el cumplimiento de las actividades preventivas, vigilancia que debe realizar con su
inexcusable presencia en el centro de trabajo.
3.B.- Acta de nombramiento para contar con las garantías de estos.
No puede decirse, como hace el consultante, que el recurso preventivo sea un
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representante de los trabajadores, por mucho que vele por su seguridad y salud, nada
tiene que ver esta figura con la representación de los trabajadores.
Dado que la única regulación que existe sobre el recurso preventivo se encuentra en el
artículo 32.bis de la LPRL, para determinar las garantías con las que cuenta el recurso
preventivo tenemos que realizar una interpretación extensiva de la norma, de forma que
equiparemos las circunstancias no reguladas con otras asimilables. Así dentro de la
materia que nos ocupa, y considerando lo que el citado artículo considera recursos
preventivos, estos contarán con las garantías que cada figura tenga según la legislación
preventiva.
De esta forma el trabajador designado contará con las garantías previstas en las letras
a), b) y c) del artículo 68 y del apartado 4 del artículo 56 del Estatuto de los
Trabajadores, y desde el momento en que el empresario lo designe como recurso
preventivo, según lo expuesto para el trabajador designado anteriormente.
El servicio de prevención propio y el ajeno contarán con las garantías como cualquier
trabajador en el cumplimiento de sus funciones. El del servicio de prevención ajeno no
necesita garantía alguna frente al empresario al que se le esta dando el servicio, pues
depende directamente de la entidad que desarrolla la labor de SPA, siendo este quién a
través de su concierto debe garantizar su independencia frente al empresario cliente.
3.C.- Asunción de esta figura por el administrador o autónomo titular de la
empresa. Asunción por socios trabajadores.
El artículo 32.bis LPRL es claro a este respecto solo se considera recursos preventivos a
:
a) Uno o varios trabajadores designados de la empresa.
b) Uno o varios miembros del servicio de prevención propio de la empresa.
c) Uno o varios miembros del o de los servicios de prevención ajenos concertados
por la empresa.
Consecuentemente el empresario no puede asumir estas funciones.
Podrán asumirlas socios trabajadores en la medida en que, como trabajadores, sean
designados como recursos preventivos por el empresario, que es a quién el artículo
32.bis da la potestad para «asignar la presencia» (párrafo 2 del citado artículo).
Tal es el parecer del letrado que suscribe y que, desde luego, somete a cualquier otra
opinión más autorizada.
En Madrid, a lunes, 7 de febrero de 2005.
Fdo.: Germán Caballero López.
Colegiado 71360 del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid.
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Secretario Jurídico de la Asociación de Servicios de Prevención Ajenos ASPA.
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