Informe Legal 371-2011-SERVIR-GG-OAJ

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el Mundo"
Lima,
O6 MAY 2011
OFICIO Nº
400
-2011-SERVIR/PE
Señora
LOURDES JIMENEZ MORALES
Jefa de la Oficina General de Administración
Ministerio de Economía y Finanzas
Referencia
: Oficio Nº 972-2010-EF/43.10
Tengo el agrado de dirigirme a usted, con la finalidad de dar respuesta al
documento de la referencia, mediante el cual realiza diversas consultas sobre el ámbito
subjetivo de aplicación del Decreto Legislativo Nº 1025 y su Reglamento, aprobado por
Decreto Supremo Nº 009-2010-PCM, normas que regulan la capacitació n y rendimiento para el
sector público.
Sobre el particular, adjunto al presente el Informe Legal Nº 371-2011SERVIR/GG-OAJ de la Oficina de Asesoría Jurídica de la Autoridad Nacional del Servicio Civil, el
mismo que cuenta con la conformidad de la Gerencias de Capacidades y Rendimiento y de
Políticas de Gestión de Recursos Humanos, en virtud del cual se atiende a su solicitud .
Sin otro particular quedo de usted.
Atentamente,
Reg, NG879S-2010
EBO/ JAG/ MBT /JVM/jvp
www.servir.gob.pe
Pasaje Francisco de Zela 150
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
T: 51-1-2063370
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" Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
" Año del Centenario de Machu Picchu para el Mundo"
IN FORME LEGAL N2
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-2011-SERVIR/GG -OAJ
JORGE ARRUNÁTEGUI GADEA
Gerente de Desarrollo de Capacidades y Rendimiento
MARIANA SALLEN TALLEDA
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De
JOSÉ VALDIVIA MORÓN
Jefe (e) de la Oficina de Asesoría Jurídica
Asunto
Beneficiarios de la capacitación prevista por el Decreto Legislativo
1057 y su Reglamento
Licencia por capacitación no financiada por recursos públicos
Ref.
Oficio Nº 972-2010-EF/43 .40
Descriptor
a) . Competencia de Servir.
b) . Beneficiarios de la capacitación prevista por el Decreto Legislativo
N2 1025 y su Reglamento.
c) . Licencia por capacitación no financiada por recursos públicos.
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·.
Fecha
Lima,
Tengo el agrado de dirigirme a usted, con relación al documento de la referencia mediante el
cual la Jefa de la Oficina General de Administración del Ministerio de Economía y Finanzas
consulta sobre los beneficiarios y las condiciones de la licencia por capacitación prevista por el
Decreto Leg islativo Nº 1025 y su Reglamento, especialmente lo siguiente :
l.
Si puede ser beneficiaria de la capacitac ión prevista por el Decreto Legislativo Nº 1025
y su Reglamento la Procuradora Públ ica del MEF .
S '"' personal cor tratado a t ra vés del Fondo de Apoyo Gerencial al Sector Público FAG, se encuentra comprendido como beneficiario de la capacitación de los programas
de formación
pa sant ías.
3.
profesional,
formación
laboral,
capacitación
interinstitucional y
Si es posible otorgar licenc ias, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 25º del
Re glamento del Decreto Legislativo N2 1025, aprobado Decreto Supremo Nº 009-2010PCM, a las personas al servicio del Estado que son beneficiarias de una beca tramitada
en forma personal o particular en cursos de actualización que se desarrollará en
centros de capacitación con sede en el extranjero .
Pasa¡e Francisco de Zela 150
Piso 10, Jes us Maria
L11n a 11 , Peru
T: 51· 1· 20633 70
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del Consejo de Ministros
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el Mundo"
Antecedentes y Base Legal
1.1
Med iante el Decreto Legislativo Nº 1025 y su Reglamento aprobado por Decreto
Supremo Nº 009-2010-PCM, se aproba ron las Normas de Capacitación y Rendimiento
pa ra el Sector Público, con la finalidad de establecer reglas para la capacitación y
evaluación del personal al servicio del Estado, como parte del Sistema Adm inistrativo de
Recu rsos Humanos .
1.2
El Decreto Legislativo Nº 1068 creó el Sistema de Defensa Jurídica del Estado con la
fi nalidad de fortalecer, unificar y modernizar la defensa jurídica del Estado, siendo su
ent e rector el Ministerio de Justicia.
1.3
A t ravés del Decreto Ley Nº 25650 se creó el Fondo de Apoyo Gerenci al al Sector
Público - FAG, mediante el cual se permite la contratación temporal de servicios
profesionales calificados en las diferentes repa rticiones del Estado .
1.4
El literal h) del artículo 10º del Decreto Legislativo Nº 1023 establece co mo una las
funciones de la Autoridad Nacional del Servicio Civil - SERVIR, opinar sobre las materias
de su competencia, entre las cuales se encuentra la gestión de l desarrollo y la
ca pacitación.
11
2.1
ANÁLISIS
Sobre la competencia de SERVIR
La co m petencia de SERVIR para emitir opiniones en materia de l Servicio Civil está
contex t ualizada en el marco de las polít icas que en materia de rendimiento , desarrollo,
capacitación y evaluación del Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva .
Es por ello que siendo SERVIR el órgano rector que define, implementa y su pervisa las
políticas de personal de todo el Estado, debe precisarse que las consultas que absuelve
son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema
Ad mi nistrativo d e Gestión de Recursos Humanos, plantead as sob re t em as genéricos y
v inculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; po r lo tanto las
co nclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a
situa ción pa rt icular alguna .
En ese sentido, SERVIR no constituye una instancia administrativa previa a las decisiones
que adopte cada Entidad , más aún si es que tomamos en cuenta que cualqu ier opinión
circunscrita a un caso concreto pod ría resultar sesgada según la información que el
analista tenga a la vista al momento de opinar.
2.2
Sobre la capacitación a las personas al servicio d el Est ado.
El art ículo 22 del Decreto Legislativo Nº 1025 establece la finalidad del mencionado
disposi t ivo al seña lar que la capacitación promueve el desarrollo profesiona l, técn ico y
moral y constituye un estímulo al buen rendimiento y trayectoria de los se rvidores que
prestan servicios en las entidades públicas, contribuyendo con ello a la mejora de la
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el Mundo"
calidad de los servicios que recibe el ciudadano, así como una adecuada gestión de los
recursos públicos asignados a las entidades de los distintos niveles de gobierno
(nacional, regional o local).
De acuerdo a lo dispuesto en la Segunda Disposición Complementaria Final del Decreto
Legislativo Nº 1025, corresponde a SERVIR emitir las normas técnicas para desarrollar e
implementar la capacitación y evaluación establecidas en dichas normas, las cuales
entrarán en vigenci a de forma progresiva en la oportunidad que establezca SERVIR .
2.3
Sobre los Procuradores Públicos como beneficiarios de la capacitación
Mediante Decreto Legislativo Nº 1068 aprobado por Decreto Supremo N!1 017-2008JUS, se creó el Sistema de Defensa Jurídica del Estado, el cual establece disposiciones
particulares "régimen especial" de ingreso, ascenso, funciones y atribuciones,
capacitación, sanciones - que incluye un Tribunal de Sanciones-, y cese de funciones,
siendo el Ministerio de Justicia el ente rector de dicho Sistema .
Ahora bien, el artículo 42 del Decreto Legislativo Nº 1068 establece taxativamente
quienes son los operadores del Sistema de Defensa Judicial: i) El Presidente del Consejo
de Defensa Jurídica del Estado, ii) Los Miembros del Consejo de Defensa Jurídica del
Estado, iii) los Procuradores Públicos, y iv) El Presidente del Tribunal de Sanción.
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En ese sentido, el literal f) del artículo 52 del citado Decreto establece como uno de los
principios de dicho Sistema la capacitación y evaluación permanente, señalando que los
procuradores públicos serán capacitados y evaluados de acuerdo a los lineamientos
establecidos por el ente rector, capacitación que tiene por finalidad fomentar la
especia lización de los profesionales que desarrollen la labor de la defensa de los
intereses del Estado.
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1
Teniendo en cuenta que corresponde a SERVIR, como organismo rector del Sistema
Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, la función de planificar, desarrollar,
gestionar y evaluar la política de capacitación para el sector público, la capacitación que
sea brindada a los Procuradores Públicos deberá ser de acuerdo a los criterios
establecidos en el Decreto Legislativo Nº 1025 y su Reglamento.
En esta instancia, cabe recordar que el artículo 252 del Decreto Legislativo N!1 1068
establece que la designación de los Procuradores Públicos, de los Procuradores Públicos
Adjuntos culmina por: i) renuncia, ii) por término de la designación, y iil) por sanción
impuesta por el Tribunal de Sanción en virtud a una conducta funcional; por tanto
advert imos que los Procuradores Públicos, son funcionarios de nombramiento y
remoción regulado, de acuerdo a la clasificación prevista por el artículo 42 de la Ley N2
28175 - Ley Marco del Empleo Público 1 .
1
Artículo 4 de la Ley N2 28175 - Ley Marco del Empleo Público.· El personal del empleo público se clasifica de la siguiente manera:
l. Funcionario público.- El que desarrolla funciones de preeminencia política, reconocida por norma expresa, que representan al
Estado o a un sector de la población, desarrollan políticas del Estado y/o dirigen organismos o entidades públicas.
El Funcionario Público puede ser:
a) De elección popular directa y universal o confianza política originaria.
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
" Año del Centenario de Machu Picchu para el Mundo"
En ese contexto, les es aplicable la rest ri cción establecida en el art íc ulo 9º de l
Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1025 cuando establece que si bien la
capacitac ión está dirigida al fortalecimiento de las capacidades de las personas al
servicio del Estado que prestan servicios bajo cua lqu ier modalidad de contratación, bajo
relación de dependencia o prestación de servicios de carácter no autónom o, también
establece una restricción a los funcionarios y personal de confian za , al no ser
considerados como beneficiarios de los programas de forma ci ón profesio nal , y pa ra los
temas de formación laboral, capacitación interinstitucional y pasantías se sujetarán a
lo establecido en el citado Reglamento .
Cabe señalar que esta Oficina de Asesoría Jurídica ha analizado el tema de la
capacitación prevista por el Decreto Legislativo Nº 1025 y su Reglamento a los
funcionarios públicos y personal de confianza, en los Informes Legales Nºs 186 y 43520 10-SERVIR/GG -OAJ, los mismos que se encuentran publicados en el portal
institucional www.servir.gob .pe y que se remiten en cop ia, en donde se señala que los
funcionarios (es decir, aquel las personas que adopt an las decisiones de la entidad y se
ubican en los niveles jerárquicos más altos de la organización) así como el personal de
confianza (que puede o no tener un cargo directivo o funcional y cuya cal idad de
confianza debe estar consignada expresamente en el CAP de cada entidad ), sólo pueden
acceder a los programas de formación labora l, capacitaci ón interinst ituciona l y pasantías
nacionales e internacionales siempre que cuente con el respaldo de su entid ad.
Esto teniendo en cuenta que para que una ent idad pública financie d irec tamente u
otorgue facilidades a un servidor o funcionar io para que éste se capa ci te, deberán
evaluar que dicha capacitación guarde concordancia con las prioridades establecidas
previamente por la entidad tomando en cuenta crit erios de razon abilidad y
proporcionalidad .
En ese conte xto, en opinión de esta Oficina de Asesoría Jurídica de acuerdo a las normas
que regu lan la capacitación a las personas al servicio del Estado, es posible que las
entidades públicas otorguen capacitación a los Procuradores Públicos en cuanto a
temas de formación laboral y capacitación interinstitucional y pasantías siempre que
cuenten con el respaldo de su entidad, teniendo en cuenta los criterios de
razonabilidad, proporcionalidad y de temporalidad de la función .
2.4
De otro lado, con respecto al personal contratado a través de l Fond o de Apoyo
Gerencial al Estado - FAG, es importante señalar que dicho Fo ndo fu e creado por
Decreto Ley Nº 25650 con la finalidad de compensar el asesoramiento califi cado que se
brin de a las diferentes reparticiones del Estado .
Mediante Resolución M inisterial Nº 318-92-EF.10, se aprobó la Carta - Co nve nio entre
el Ministerio de Economía y Finanzas y el Programa de las Naciones Unidas para el
b) De nombramie nto y remoción regulados.
c) De libre nombramien to y remoción . (. .. )
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" Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
" Año del Centenario de Machu Picchu para el Mundo"
Desarrollo, con la finalidad de permitir la mejor aplicación de lo dispuesto en el Decreto
Ley Nº 25650.
En ese contexto, es pertinente recordar que el Primer Párrafo de la Quinta Disposición
Complementaria del Reglamento del Decreto Legislativo N° 1025, establece, entre otros,
que aquellas personas que presten servicios bajo convenios de administración de
recursos podrán ser incluidas por las entidades públicas como beneficiarios de la
capacitación en sus planes de desarrollo de las personas al servicio del Estado, en los
casos de formación laboral y cursos de actualización, según sea identificado por la
entidad pública como necesario .
Como vemos, el personal contratado con los recursos del Fondo de Apoyo Gerencial al Estado
podrá ser beneficiario de la capacitación prevista por el Decreto Legislativo Nº 1025 y su
Reglamento sólo en casos de formación laboral y cursos de actualización siempre que la misma
capacitación guarde coherencia con las funciones que desempeña el servidor. En estos casos,
es también aplicable la restricción establecida en el artículo 92 a los funcionarios y personal de
confía nza .
2.5
Cabe señalar que el Decreto Legislativo Nº 1025 y su Reglamento contemplan las
licencias ligada s al tipo de financiamiento de la capacitación que el personal al servicio
del Estado va a recibir, es decir, si es financiada por recursos públicos o por recursos de
terceros y si guarda relación con las funciones que realiza la entidad, así como las
funciones que desempeña el propio servidor.
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Ahora bien, sobre las licencias que pudieran otorgarse como consecuencia de una
capacitación originada por un curso de actualización, el artículo 25 del Decreto Supremo
Nº 009-2010-PCM dispone los cr iterios y el procedimiento cuando las licencias son
otorgadas con recursos del Tesoro Público o cuando son conseguidas por el propio
beneficiario, señalando que:
"Si fuero el coso, los entidades podrán otorgar o los beneficiarios de los becas otorgadas
licencio o tiempo completo o o tiempo parcial dependiendo del horario de dichas
capaci taciones y con goce de haber mientras dure su capacitación y de acuerdo a lo que
establezco lo normotividod de dicho materia".
El segundo párrafo del mencionado artículo precisa el procedimiento cuando la beca la
obtiene directamente el propio beneficiario sin que im plique recursos del Estado,
señalando que :
"En el coso que los personas al servicio del Estado hubieren sido beneficiarias de una
beco no financiada con dinero del Tesoro Público, la entidad tendrá la facultad de
decidir el otorgamiento de las licencias y las condiciones respectivas en concordancia
con las prioridades establecidas previamente por la entidad tomando en cuenta los
criterios de razonabilidad, proporcionalidad y no discriminación".
Como vemos, los criterios para el otorgamiento de las licencias han sido previstos por el
Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1025 dependiendo de los diferentes supuestos
en que se realice la capacitación .
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Conclusiones
3.1
De acuerdo a las normas analizadas, se concluye que los procuradores públ icos podrán
ser beneficiarios de los cursos de capacitación en temas de formación laboral y
capacitación interinstitucional y pasantías, siempre que cuenten con el respaldo de su
entidad y los cursos de capacitación hayan sido identificados como necesarios teniendo
en cuenta los criterios de razonabilidad, proporcionalidad y de temporalida d .
El personal contratado con los recursos del Fondo de Apoyo Gerencial al Estado podrá
ser beneficiario de la capacitación prevista por el Decreto Legislativo N9 1025 y su
Reglamento sólo en casos de formación laboral y cursos de actual ización, siempre que la
capacitación guarde relación con las funciones que desempeña . En estos casos, es
aplicable la restricción a los funcionarios y empleados de confianza .
3.2
3.3
3.4
Los criterios y las condiciones para otorgar las licencias por capacitación se encuentran
establecidos en el artículo 119 del Decreto Legislativo N9 1025 concordado con el
artículo 259 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N9 009-2010-PCM,
normativa que establece como condición el ámbito subjetivo de aplicación dependiendo
del tipo de financiación de la capacitación del personal al servicio de l Estado .
En ese contexto, las entidades públicas podrán conceder licencias a los servidores
públicos, para efectuar capacitaciones financiadas por el propio servidor o por terceros,
en concordancia con las prioridades establecidas previamente por la entidad tomando
en cuenta los criterios de razonabilidad, proporcionalidad y no discriminación .
Finalmente, rem ito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para
vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia
Ejecutiva.
Atentamente,
/
JO'SÉ VALDIVIA MORÓN
Jefe (e) de la Oficina de Asesoría Jurídica
AUTORIDAD NACtONAL DEL SERVICIO CIVIL
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Archivo 2011 - IL- Beneficiarios de la capaci ta ción previs ta por el 1025 -MEF
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