En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-055512 del 21 de noviembre de 2007
Asunto: SOCIEDAD ANONIMA - Incumplimiento en el pago de los aportes.
Me refiero a su escrito radicado en este Despacho con el número 2007-01-168088 por
medio del cual, luego de un recuento sobre hechos acaecidos en una sociedad anónima
en la cual se incumplió con el pago de los aportes - dos de los accionistas no pagaron nada
- eleva una consulta con miras a determinar si es viable proceder en los siguientes
términos:
“ 1. Autorizar la Exclusión de los socios XXX y YYY por el no pago de sus aportes e
incumplimiento del contrato social, amparados en las prerrogativas que establece el Art.
125 del código de comercio.
2. Autorizar la disminución de capital pagado sin reembolso de aportes, porque no los
hubo y autorizar a la Junta Directiva a la colocación y emisión de esas acciones.
3. Autorizar la capitalización por parte de unos socios, renunciando los otros socios a su
derecho de preferencia.
4. Subsanar la causal de disolución y en el mismo acto autorizar el ingreso de nuevos
socios.
Primer y Segundo Interrogante:
El artículo 125 del Código de Comercio, norma de carácter general, prevé los arbitrios
aplicables en caso de incumplimiento del aporte, a saber:
“ Cuando el aporte no se haga en la forma y época convenidas, la sociedad empleará los
arbitrios de indemnización estipulados en el contrato.
A falta de estipulación expresa al respecto, la sociedad podrá emplear cualquiera de los
siguientes arbitrios o recursos:
1) Excluir de la sociedad al asociado incumplido;
(...)
Por su parte, el artículo 397 de la misma codificación, aplicable a las sociedades anónimas,
prevé:
Si la sociedad tuviere obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por concepto de
cuotas de las acciones suscritas, acudirá, a elección de la junta directiva, al cobro judicial,
o a vender de cuenta y riesgo del moroso y por conducto de un comisionista, las acciones
que hubiere suscrito, o a imputar las sumas recibidas a la liberación del número de
acciones que correspondan a las cuotas pagadas, previa deducción de un veinte por ciento
a título de indemnización de perjuicios, que se presumirán causados.
Las acciones que la sociedad retire al accionista moroso las colocará de inmediato.
De las normas anteriores se colige que de las múltiples alternativas que ofrece la ley
cuando los aportes no se consoliden en la forma y época convenidas, resulta pertinente
que la junta directiva opte por la prerrogativa que a bien tenga, entre ellas la referida a
la exclusión del socio incumplido, circunstancia ante la cual la sociedad por mandato
de la misma ley tendrá que colocar las acciones retiradas en forma inmediata, motivo por
el cual el órgano competente se vería precisado a elaborar el reglamento de suscripción
correspondiente en la forma y términos previstos en el artículo 386 del Código de
Comercio.
No sobra indicar, que la exclusión de un asociado es una sanción consagrada por el
legislador para casos puntuales, entre otras, cuando el aporte no se hace en la forma y
época convenidas, pues no puede desconocerse que el capital social se conforma con los
aportes realizados por los socios, los cuales pasan a formar parte del patrimonio de la
persona jurídica, constituyendo la prenda general de los acreedores.
En lo que a la disminución del capital se refiere, considero oportuno precisar que, en
efecto, éste puede darse con y sin efectivo reembolso de aportes; ahora, el primero
de los casos será viable en la medida en que se verifique la ocurrencia de uno los requisitos
indicados en el artículo 145 del Código de Comercio; una vez comprobados, corresponderá
a esta Superintendencia autorizar la disminución del capital social en cualquier compañía
(numeral 7, artículo 86, Ley 222 de 1995); el segundo de ellos, esto es, sin reembolso
de aporte como lo sería el caso en consulta, sólo tiene como efecto una recomposición
de las cuentas en el patrimonio, en cuyo caso no supone una disminución en el activo de
la compañía y conlleva una reforma estatutaria sujeta a las formalidades legales y