Informe Legal 363-2011-SERVIR-GG-OAJ

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Presidencia
del Consejo de Ministros
Autoridad Nacional
del Servicio Civil
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Ejecutiva .
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
Lima,
D9 MAY
OFICIO N°
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2::,
-2011-SERVIR/PE
o
Señor
DANIEL ERNESTO VERA BALLÓN
Director Ejecutivo
Previas Descentralizado
Presente.Asunto
ferencia
Consulta sobre modificación de la jornada de trabajo
Oficio Nº 3908-2010-MTC/21
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento
mediante el cual consulta sobre la modificación de la jornada de
Al respecto, le remito el Informe Legal Nº 363-2011-SERVIR/GGOAJ, de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la
conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
Atentamente,
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EDMUND
ETETA OBREROS
Presi e.ita Ejecutivo
AUTORIO
NACIONAL. Da
SERVICIO CIVIL
EBO/MBT/JVM/mro
Reg. 18862-2010
www.servir.gob.pe
Pasaje Francisco de Zela 150
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
T: 51-1-2063370
Presidencia
del Consejo de Ministros
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
" Año de l Centenario de Machu Picchu pa ra el mundo"
INFORME LEGAL N2
A
-2011-SERVIR/GG-OAJ
MARIANA BALLÉN TALLADA
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De
JOSÉ VALDIVIA MORÓN
Jefe (e) de la Oficina de Asesoría Juríd ica
Asunto
Consulta sobre la jornada de trabajo
Ref.
Oficio N° 3908-2010-MTC/21
Descriptor
a) Competencia de SERVIR
b) Modificación de la jornada de trabajo
Fecha
Lima,
Tengo el agrado de dirig irme a usted, en atención al documento de la referencia, por el cual el
Director Ejecutivo del Proyecto Especial de Infraestructura de Transporte Descentralizado PROVIAS DESCENTRALIZADO consulta sobre la jornada de trabajo de su personal sujeto al
Decreto Legi slativo N° 728 :
¿Los límites máximos de la jornada de trabajo diario y semanal deben ser aplicados de
m anera conjunta?
ii) ¿Puede reducirse el número de días de la jornada semanal distribuyendo las horas en
los d ías restantes aunque ello suponga aumentar la jornada diaria por encima del
máximo legal de ocho (8) horas?
iii) De establecerse una jornada diaria menor o mayor a las ocho horas, ¿el valor de la
hora de trabajo podría sufrir una disminución o incremento directamente
proporcional?
iv) ¿Por costumbre puede establecerse una jornada diaria mayor a la señalada por la ley?
i)
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ANTECEDENTES Y BASE LEGAL
1.1 . El art ículo 25º de la Constitución Polít ica establece el derecho fundamental del trabajador
a la j ornada ordinaria de trabajo de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales,
como máximo . En caso de jornadas acumulativas o at ípicas, el promedio de horas
trabaj adas en el período correspond iente no pued e superar dicho máximo.
1.2. As imism o, la Décima Disposición Complementaria y Final del Decreto Legislativo N° 1023
señala que :
"La jorn ada laboral del Sector Público es de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho
horas semanales, como máximo. Cuando la ley disponga una jornada de trabajo
menor, ésta será preferentemente destinada a la atención al público".
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"Decenio de las Personas co n Discapacidad en el Perú"
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ANÁLISIS
Competencia de SERVIR
2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del servici o civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e
ingreso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva .
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa
la s políticas de
person al de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus co mpetencias se
encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción
de decisiones individuales que adopte cada Ent idad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas
referi das al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrat ivo de Gestión
de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entr e sí, sin hacer
alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las con cl usione s de la presente
opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación pa rticula r alguna .
Límites a la jornada de trabaj o
2.2 La Co nstitución Política en su artículo 25º señala que la jornada de trab ajo es de ocho
ho ras diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como máximo.
En el mismo sentido, la Décima Disposición Complementaria y Final del Decreto Legislativo
N° 1023 precisa que la jornada laboral del Sector Público es de ocho horas diarias o
cuarenta y ocho horas semanales, como máximo .
2.3 Ahora bien, la Constitución Política al utilizar la conjunción disyuntiva " o" para re ferirse a
los límites máximos de la jornada de trabajo (ocho horas diarias o cuare nt a y ocho horas
semanales), permite al empleador fijar una jornada mayor a las ocho horas di arias pero sin
exceder el límite de cuarenta y ocho horas semanales.
En este sentido, la Constitución Política establece la jornada laboral máxima semanal, por
lo que no es posible establecer (por costumbre, acuerdo o unilatera lmente) una jornada
laboral semanal por encima de dicho límite legal, pero sí una jornada inferio r.
2.4 En este sentido, las entidades públicas, incluso aquellas bajo el rég imen laboral de la
actividad privada, deben tener en cuenta que al establecer la jornada ordinaria de trabajo ,
ésta no puede exceder el máximo legal establecido en la Constituci ón y el Decreto
Legislativo Nº 1023 (8 horas diarias o 48 horas semanales, como máximo) .
Modificaciones a la jornada de t rabajo
2.5 La entidad pública consultante se encuentra bajo el reg1men laboral de la actividad
privada, por lo que adicionalmente a lo señalado en los numerales preced entes, le sería
aplicable el Decreto Supremo Nº 007-2002-TR, que aprueba el TUO del Decreto Legislat ivo
N° 854, Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, el cual establece las
facultades del empleador para modificar la jornada de trabajo .
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" Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
2.6 De acuerdo con el literal c) del numeral 1 del artículo 2º de la norma en mención, el
empleador se encuentra facultado para : "Reducir o ampliar el número de días de la
jornada semanal del trabajo, encontrándose autorizado o prorratear las horas dentro de
los restantes días de lo semana, considerándose los horas prorrateados como porte de la
jornada ordinario de trabajo, en cuyo coso ésta no podrá exceder en promedio de cuarenta
y ocho (48} horas semanales".
De esta manera, el empleador bajo el régimen laboral privado tiene la atribución para
reduc ir o ampliar los días de la jornada semana l, pudiendo distribuir las horas dentro de
los días restantes de la semana, pero sin exceder el límite de cuarenta y ocho horas
semanales.
2.7 El artículo 3º del Decreto Supremo Nº 007-2002-TR precisa que la ampliación de la jornada
de trabajo (cuando ésta sea inferior a los límites máximos), supone el incremento de la
remuneración en función al tiempo adicional. Sin embargo, no se podrá ampliar la
jornada, cuando la reducc ión de ésta haya sido establecida por ley o convenio colectivo,
salvo que se haga por la misma vía 1.
En este punto es preciso indicar que el incremento de la jornada aun cuando tiene efectos
en la remuneración mensual, ello no implica que el valor de la hora de trabajo se habría
incrementado, por lo que en principio no calificaría como un aumento de sueldo (2).
2.8 No obstante lo expuesto, en el Estado (aun en las entidades bajo el régimen laboral de la
act ividad privada) no se pueden obviar los límites presupuestales que con carácter
obligatorio rigen para todo el Estado.
En efecto, el numeral 6.1 del artículo 6º de la Ley Nº 29626, Ley de Presupuesto del Sector
Púb lico para el año fiscal 2011 dispone :
"Prohíbase en los entidades del nivel de Gobierno Nocional, gobiernos regionales y
gobiernos locales, el reajuste o incremento de remuneraciones, bonificaciones,
dietas, asignaciones retribuciones, estímulos, incentivos y beneficios de toda
índole, cualquiera sea su forma, modalidad, periodicidad, mecanismo y fuente
de financiamiento. (... )".
En este sentido, debe precisarse que en el Estado la ampliación de la jornada ord inaria de
trabajo, aun cuando no implique un incremento del valor de la hora de trabajo, resultaría
ilegal, por generar un incremento de las remuneraciones mensuales lo que, bajo "cualquier
1
Artículo 8" de l Reglamento de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por
Decreto Supremo N" 008-2002-TR .
2
En este punto es conveniente advertir que el artículo s· del Decreto Sup remo W 007-2002-TR establece que los
trabajadores de dirección no se encuentran comprendidos en la jornada máxima.
En ese sentido, cualquier incremento de la jornada en un centro de trabajo, no tendría efecto remunerativo directo
en los trabajadores de dirección toda vez estos están excluidos legalmente de la jornada máxima.
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"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo "
forma, modalidad, periodicidad, mecanismo o fuente de financiamiento " se encuentra
prohibido por la normativa presupuesta!.
2.9 Evidentemente, también resulta contrario a Ley incrementar unilateralmente la jornada de
trabajo sin que ello implique un incremento de la remuneración mensua l, toda vez que
esos casos, lo que estaría ocurriendo es la disminución unilateral del va lor de la hora de
trabajo.
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CONCLUSION ES
3.1 La Constitución Política establece el de recho fundamental del trabajador a una jornada de
trabajo de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como máximo . En este
sentido, la Constitución Política establece la jornada laboral máxima semanal , por lo que
no es posible fijar una jornada por encima del citado límite.
3.2 De acuerdo con el Decreto Supremo N° 007-2002-TR, TUO del Decreto Legis lativo Nº 854,
Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, así como su Reglamento, los
empleadores se encuentran facultados a reducir o ampliar la jornada ordinaria de trabajo,
sin exceder los límites legales .
3.3 Sin embargo, consideramos que el incremento de la jornada de trabajo dentro de los
límites legales tiene como consecuenc ia el incremento de la remuneración mensual por el
tiempo adicional , situación que se encuentra inmersa en la prohibición prevista en el
numeral 6.1 del artículo 6º de la Ley Nº 29626. Asimismo, no es posible la disminución
unilateral del valor de la hora de trabajo.
Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respect ivo para
vuestra visación, y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia
Ejecutiva.
Atentamente,
JOSÉ VALDIVIA MORÓN
Jefe (e) de 1 Oficina de Asesoría Jurídica
Autoridad Nacional del Servicio Civil
OAJ/JVM/mro
D:/Documentos Servir/mrivera/lnformes/2010/ IL-Modificación de la Jornada de Trabajo - Previas Descentralizado
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