responsabilidad

Responsabilidad de los
Directores y Gerentes.
¿Es posible mitigar la
responsabilidad de los
directores?
.
10 de octubre de 2013.
Enfoque propuesto – Conocer para prevenir
¿Conocen los
riesgos que
asumen?
• Describiremos los escenarios
de riesgo más importantes y los
contrastaremos con casos
reales.
¿Conocen las
formas de
mitigarlos?
• Analizaremos los instrumentos
existentes para prevenir o
mitigar los riesgos.
Marco General – Principios de Derecho Común
1109 CC
• “Todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia
ocasiona un daño a otro, está obligado a la reparación del
perjuicio”.
902 CC
• “Cuanto mayor sea el deber de actuar con prudencia y
conocimiento, mayor será la responsabilidad por las
consecuencias de los hechos dañosos”.
512 CC
• “La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en
la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de
la obligación, y que correspondiesen a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar.”
Marco General – Responsabilidad Societaria
Artículo 59
LSC
• “Los administradores y los representantes de la sociedad deben
obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de
negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables,
ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que
resultaren de su acción u omisión”.
Artículo 274
LSC
• “Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la
sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeño
del cargo según el criterio del art. 59, así como por violación
de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro daño
producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave”.
Marco general – Presupuestos de la responsabilidad
Presupuestos de la
responsabilidad
Conducta antijurídica
(incumplimiento de un deber jurídico)
Daño o perjuicio
Factor de atribución
(dolo / culpa)
Nexo de causalidad
Deber de lealtad
Presupuestos – Deberes de los administradores
• Abstenerse de emplear en provecho personal o de
terceros información confidencial, oportunidades
de negocios, o bienes de la sociedad.
• Abstenerse de participar por sí o a través de
terceros en actividades en competencia con la
sociedad (art. 273 y 157 LSC).
• Informar a los restantes integrantes del órgano de
administración y abstenerse de participar en la
deliberación respectiva, en caso de tener un
interés contrario con la sociedad (art. 272 LSC).
• Restricciones para contratar con la sociedad (art.
271 LSC).
Presupuestos – Deberes de los administradores
Deber de diligencia
• Actuar en forma profesional.
• Actuar con conocimiento e información.
• Poner el mismo esfuerzo y dedicación que
pondría en los negocios propios.
• Ser cuidadoso y prudente en la elección de sus
colaboradores y subordinados.
• deber de vigilancia: no consentir faltas, descuidos
o inobservancias de otros órganos, funcionarios,
mandatarios o empleados de la sociedad.
Presupuestos – Factor de atribución
Dolo
Culpa
• Incumplimiento de un deber con
intención de generar el daño.
• Por acción u omisión.
• Actuación negligente o imprudente.
• No extremar los cuidados y recaudos
exigidos teniendo en cuenta las
circunstancias de persona, tiempo y
lugar.
• Culpa in eligendo, culpa in vigilando.
Marco general – Imputación de responsabilidad
 Solidaria e ilimitada entre sus integrantes (art 274
inc.1°. LSC).
Sociedad
Anónima
 Solidaria e ilimitada de los síndicos cuando el daño
no se hubiera producido si los síndicos hubiesen actuado
de acuerdo a la ley, estatuto, reglamento o decisiones
asamblearias.
 Limitaciones:
•Asignación de funciones específicas en estatuto,
reglamento o decisión asamblearia, inscripta en el
Registro Público de Comercio (art. 274 inc. 2° LSC).
• Constancia expresa de oposición y notificación
al síndico (art. 274 inc. 3° LSC).
Sociedad de Responsabilidad
Limitada
Marco general – Imputación de responsabilidad
• Gerencia colegiada:
• Responsabilidad ilimitada y solidaria entre sus
integrantes, se aplican las normas establecidas
para los Directores de S.A. (art 157 in fine LSC).
• Gerencia plural no colegiada:
• Responsabilidad individual o solidaria según la
organización de la gerencia y la reglamentación
de su funcionamiento en el contrato.
• En caso de participación de varios gerentes el
Juez puede imputar particularmente.
Marco general – Extinción de responsabilidad
La
responsabilidad
se extingue
• Aprobación de la gestión, respecto de la
sociedad y de los socios que votaron a favor
de dicha aprobación.
• La renuncia expresa o transacción resuelta
por la Asamblea (art. 275 LSC).
La extinción no
tiene efecto
• Cuando la responsabilidad nace de la
violación de la ley, del contrato social o del
reglamento; o
• Si media oposición de accionistas que
representen el 5% o más del capital social (art.
275 LSC).
• En caso de liquidación coactiva o concursal
(art. 275 LSC).
Marco general – Acciones de Responsabilidad
Acción social ejercida por la sociedad
Acción social ejercida por socio
Acción social ejercida por minoría
Acción social concursal
Acción individual
Responsabilidad laboral
Marco
normativo
Conducta
reprochable
• La normativa laboral no contiene normas que
expresamente atribuyan responsabilidad a los
directores y gerentes. La jurisprudencia del
fuero laboral se ha apoyado en lo preceptuado
por los artículos 54, 59 y 274 de la LSC para
atribuir responsabilidad a Socios, Directores
y Gerentes por incumplimientos de la
normativa laboral.
• Mal desempeño del cargo según el criterio del
art. 59 LSC.
• Violación de la ley, estatuto o reglamento.
• Dolo, abuso de confianza o culpa grave.
Atribución de responsabilidad
Responsabilidad laboral (cont.)
• Postura amplia: Basta acreditar el
incumplimiento de la normativa laboral en
perjuicio del trabajador para imputar la
responsabilidad a los Directores o Gerentes.
• Postura restringida: Además de acreditar el
incumplimiento de la normativa laboral es
necesario acreditar los restantes presupuestos
de la responsabilidad, y especialmente que el
incumplimiento de dicha normativa es imputable
al Director o Gerente.
Responsabilidad por deudas impositivas y/o previsionales
Atribución de
responsabilidad
a Directores y
Gerentes
 No se trata de una responsabilidad objetiva,
sino personal y subjetiva.
 Debe importar un incumplimiento de los
deberes impositivos a cargo del director.
 El incumplimiento debe ser imputable al
director.
 La asignación de funciones específicas a
ciertos directores puede constituir un
elemento de juicio relevante a la hora de
evaluar su responsabilidad en caso de
incumplimiento de deberes tributarios de la
sociedad.
Responsabilidad por deudas impositivas y/o previsionales (cont.)
Régimen
Nacional
Atento que se trata de una deuda ajena, si bien los directores
son responsables solidariamente con sus propios bienes, lo son
en forma subsidiaria, toda vez que éstos tienen derecho a que
se exija previamente su pago a la sociedad.
Régimen
de la
Provincia
de
Buenos
Aires
Es más severo dado que persigue garantizar el pago de los
créditos fiscales, por lo que no existe subsidiariedad ni
beneficio de excusión y el fisco puede ir indistintamente contra
la sociedad o contra los directores.
La responsabilidad de los directores en la Provincia de Buenos
Aires se extiende a las multas por infracciones tributarias de la
sociedad y a los incumplimientos de la sociedad cuando actúa
como agente de recaudación (retención o percepción).
Régimen
de la Ciudad
de Buenos
Aires
También prevé la solidaridad del director en el pago de las
multas impuestas a la sociedad.
Responsabilidad Penal Tributaria
Ley
N 24.769
• Las infracciones ejecutadas en nombre, con la
ayuda o en beneficio de una persona de
existencia ideal conllevan pena de prisión que
se aplicará a los directores, gerentes,
síndicos, miembros del consejo de vigilancia,
administradores, mandatarios, representantes
o autorizados que hubiesen intervenido.
Responsabilidad Penal Tributaria (cont.)
Evasión
fiscal
Indebida
apropiación
de tributos
Otras
Figuras
• Montos mayores a $400.000 (por tributo y por año)
• 2 a 6 años de Prisión; o
• 3 años y 6 meses a 9 años de Prisión si (ej.: superar los
$4 millones, uso de facturas falsas, intervención de personas
interpuestas o utilización fraudulenta de exenciones o
desgravaciones si el monto evadido superare los $800.000).
• el agente de retención o de percepción de tributos
nacionales, provinciales o de la CABA, que no depositare,
total o parcialmente, dentro de los 10 días hábiles
administrativos de vencido el plazo de ingreso, el tributo
retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado
superase la suma de $40.000 por cada mes.
• Aprovechamiento indebido de subsidios (prisión de 3 años y
6 meses a 9 años).
• Obtención fraudulenta de beneficios fiscales (prisión de 1 a 6
años).
Responsabilidad Penal Previsional
Evasión de
aportes o
contribuciones
de la seguridad
social
• Montos mayores a $80.000.
• Pena de 2 a 6 años de prisión.
Evasión
agravada
• Si el monto supera los $400.000 por cada mes; o si
intervienen personas interpuestas y el monto supera los
$160.000 por mes.
• Pena de 3 años y 6 meses a 9 años de prisión.
Apropiación
indebida de
recursos de la
seguridad
social
• El empleador que no depositare total o parcialmente
dentro de los 10 días hábiles de vencido el plazo de
ingreso, el importe de los aportes retenidos a sus
dependientes, siempre que el monto no ingresado
superase la suma de $20.000 por cada mes.
• La pena es de 2 a 6 años de prisión. Igual sanción para
los agentes de retención o percepción.
Responsabilidad por normas del mercado de capitales
Ley de
Mercado
de
Capitales
N 26.831
Sanciones
• Abuso de información privilegiada.
• Manipulación y engaño.
• Prohibición de intervenir u ofrecer en la
oferta pública en forma no autorizada.
• Información incluida en los Prospectos: Los
integrantes de los órganos de administración y
fiscalización son solidariamente responsables
conjuntamente con los emisores.
• Apercibimiento.
• Multa de $5.000 a pesos $20.000.000.
• Inhabilitación de hasta cinco años para ejercer
funciones como directores, administradores,
síndicos […].
Defensa de la Competencia
(Ley Nº25.156)
Responsabilidad por normas de Defensa de la Competencia
• Reprime actos o conductas, relacionados con la producción
e intercambio de bienes o servicios que:
• Tengan por objeto o efecto limitar, restringir, falsear o
distorsionar la competencia o el acceso al mercado; o
• Constituyan abuso de una posición dominante en un
mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el
interés económico general.
• Sanciones CNDC:
• Multas diarias de hasta $1 millón.
• Multas de hasta $150 millones.
• Sanción complementaria de inhabilitación para ejercer el
comercio de uno a diez años.
• Las multas se aplican solidariamente a los directores,
gerentes, administradores, síndicos responsables por
acción u omisión.
Responsabilidad civil por daño
ambiental colectivo
Responsabilidad por daño ambiental colectivo
• Ley General del Ambiente N 25.675
• No tiene naturaleza penal.
• Quien cause un daño ambiental (alteración
relevante que modifique negativamente el
medioambiente) debe restablecer las cosas al
estado anterior o pagar una indemnización
sustitutiva (“el contaminador paga”).
• Si el daño ambiental colectivo es producido por
personas jurídicas, la responsabilidad se hará
extensiva a sus autoridades.
• Para eximirse de responsabilidad el director
deberá demostrar que no tuvo participación en la
decisión que generó el daño.
Responsabilidad penal ambiental
Responsabilidad por Ley de Residuos Peligrosos N 24.051
• Los que utilizando residuos peligrosos contaminare el
medioambiente de un modo peligroso para la salud son pasibles de:
• Penas de prisión o reclusión de 3 a 10 años al que utilizando
residuos peligrosos contaminare el ambiente.
• Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona la pena
será de 10 a 25 años.
• Cuando los hechos se hubiesen producido por decisión de una
persona jurídica, la pena se aplicará a los directores, gerentes
[…] o representantes de la misma que hubiesen intervenido en el
hecho punible.
• La jurisprudencia se ha pronunciado sobre la necesidad de que
exista dolo en el actuar de los directivos, es decir, conocimiento del
peligro de tales conductas de la sociedad.
• También sanciones administrativas que comprenden multas y la
expresa responsabilidad personal y solidaria de los directores
y gerentes, en el caso de sociedades.
Responsabilidad penal cambiaria
Responsabilidad penal cambiaria
• Según Ley 19.359 y demás normas que constituyen el “Régimen
Penal Cambiario” el incumplimiento de las normas que
regulan el funcionamiento del mercado de cambios puede
acarrear:
• Multas de hasta 10 veces el monto de la operación en
infracción.
• Suspensiones para operar en cambios.
• Penas de prisión para ciertos supuestos de reincidencia.
• Sumario cambiario:
• A cargo de la Superintendencia de Entidades Financieras y
Cambiarias del BCRA.
• Contra la sociedad, su presidente y miembros del
Directorio que se considere que intervinieron directamente
en las operaciones o que tuvieron capacidad de controlarlas
y no lo hicieron.
Responsabilidad por lavado de
activos y financiación del
terrorismo
Responsabilidad por Lavado de Activos y Financiación del Terrorismo
• Las personas jurídicas comprendidas en el artículo 20 de
la Ley 25246 deben designar un oficial de
cumplimiento que debe ser miembro del órgano de
administración.
• El oficial de cumplimiento es susceptible de ser
sancionado con multas de 1 a 10 veces el monto
involucrado en la operación.
• Las personas físicas involucradas en el lavado de activos
son pasibles de penas de prisión de hasta 10 años,
pena máxima que puede ser elevada en un tercio
cuando, por ejemplo, el autor realizare el hecho con
habitualidad o como miembro de una asociación ilícita.
Responsabilidad aduanera
Otras responsabilidades
• Importadores y los exportadores pueden
resultar responsables en el orden tributario y
penal:
• Por omisiones en el pago de tributos aduaneros.
• Por comisión de infracciones o delitos
aduaneros, como el contrabando.
• Los directivos son solidariamente responsables
respecto a las infracciones cometidas por las
personas ideales.
Responsabilidad por delitos del
Código Penal
Responsabilidad por delitos del Código Penal
• Reprime conductas de personas físicas en función de su
actuación como directores o administradores de sociedades
comerciales y otros entes con personalidad jurídica.
• Administración fraudulenta o administración “infiel” (art. 173 inc.
7 )
• Desbaratamiento de derechos acordados (art. 173)
• Protección de bienes fideicomitidos, dados en leasing o
administrados en Fondos Comunes de Inversión (art. 173, inc.
12 )
• Quiebra fraudulenta (art. 176)
• Quiebra culpable (art. 177)
• Insolvencia fraudulenta (art. 179)
• Colusión con acreedores (art. 180)
• Asociación ilícita (art. 210)
• Balances falsos (art. 300)
• Violación de secretos (art. 156)
• Exigen dolo o culpa.
Módulo II
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Convenio de Indemnidad
Asignación de Funciones
Contratación de un seguro
Cumplir con normativa legal y reglamentaria
Dejar asentada su oposición escrita y dar noticia al síndico
Mecanismos para mitigar la responsabilidad0
Indemnidad - Consejos
• Otorgante
•
•
•
•
Conviene que sea persona distinta de la sociedad en la cual se ejerce la función.
Verificar representación y facultades del firmante.
Si es persona jurídica verificar relación y concordancia con el objeto social.
Si el otorgante es la misma sociedad, debe cumplirse con el artículo 271 LSC.
• Formalización
• Si es por carta, debe ser irrevocable y debe ser aceptada.
• Conviene certificar firma. Si lo otorga un sujeto del exterior tendrá que ser legalizada y/o
apostillada.
• Reclamos comprendidos
• Definir claramente los reclamos comprendidos (reclamos laborales, fiscales, por daños
extracontractuales a terceros, etc).
• Tener en cuenta que no se puede renunciar anticipadamente a las consecuencias de
acciones dolosas (art. 507 del CC).
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Indemnidad – Consejos (segunda parte)
• Contenido
• Conviene establecer que comprenderá la obligación de adelanto de gastos (para que
sea una auténtica indemnidad y no una indemnización).
• Cobertura de honorarios y costas judiciales insumidos para resistir el reclamo
• Obligación de realizar lo conducente para evitar embargos u otras medidas cautelares o,
en su defecto, para obtener la pronta sustitución de los mismos.
• Pago de la condena judicial con antelación suficiente para no incurrir en mora y evitar
ejecuciones.
• Duración
• Debe cubrir no solo por el plazo del ejercicio del cargo sino por el plazo de
prescripción de las eventuales acciones.
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Indemnidad – Consejos (tercera parte)
• Procedimiento para obtener la indemnidad
• Plazo para comunicar la existencia del reclamo.
• Información y documentación relativa al reclamo que deberá
proveerse.
• Plazo que tendrá el otorgante para responder el pedido.
• Condiciones en que se llevará a cabo la defensa letrada.
• Carga de no reconocer derechos o transar con el reclamante sin
el consentimiento del otorgante.
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Asignación de funciones en el Directorio (art. 274)
Formalidades
 Prevista en Estatuto, o reglamento, o emergente de decisión
asamblearia.
 Debidamente inscripta en el Registro Público de Comercio.
Consecuencias jurídicas
 Permite imputar la responsabilidad en forma personal a quien
tenga asignada la respectiva función.
 Se limitan o circunscriben los efectos de la solidaridad pasiva.
Consecuencias prácticas
 Facilita la prueba de la ausencia de culpabilidad.
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Asignación de funciones – Resto de la estructura de la empresa
• Recomendaciones
• El directorio debe definir claramente el organigrama de puestos y
funciones, con indicación de los perfiles y cualidades que deberán
cumplir los funcionarios.
• Velar por el establecimiento de procesos adecuados para el control
de cumplimiento de las políticas fijadas por el directorio y las
obligaciones legales.
• En ambos casos dejar constancia en actas de directorio.
• Utilidad práctica
• Es una forma de cumplimiento del deber de diligencia en la elección y
vigilancia de los empleados.
• Facilita la prueba de la ausencia de culpabilidad.
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Contratación de un seguro de responsabilidad civil
• Riesgos cubiertos -"Acto Erróneo":
• cualquier error, declaración falsa, acto, omisión, negligencia o violación del deber
supuestamente cometido, intentado por cualquier Director o Gerente exclusivamente en
razón de su desempeño como tal.
• No puede cubrir responsabilidad derivada del dolo o de la culpa grave
• No cubre multas y sanciones administrativas.
• Tipos de cobertura:
• A. Prestacional: La Aseguradora pagará al reclamante los daños reclamados a los
Directores y Gerentes a causa de un “Acto Erróneo”.
• B. Reembolso: La Aseguradora reembolsará a la empresa las pérdidas, ya sea por
disposición legal, contractual, estatutaria o en virtud de un "Acuerdo de Indemnidad" que
obligue a la empresa a mantener indemne a los Directores o Gerentes, como
consecuencia de cualquier reclamo realizado en su contra por un Acto Erróneo.
• C. Reclamaciones Bursátiles: la Aseguradora mantendrá indemne a la empresa frente
a reclamos originados en operaciones relacionadas con el régimen de oferta pública de
títulos valores.
• Todas las modalidades incluyen cobertura de los gastos de defensa.
Mecanismos para mitigar la responsabilidad
Contratación de un seguro de responsabilidad civil (cont.)
• Tomador: usualmente es la empresa
• Modalidad “Base ocurrencia”: cubre la responsabilidad por hechos acaecidos
durante el plazo de vigencia de la póliza, y por reclamos realizados hasta la
finalización del plazo de prescripción.
• Modalidad “Claims made”: cubre la responsabilidad cuando el hecho y la
notificación o conocimiento del reclamo judicial o extrajudicial ocurre durante el
plazo de vigencia de la cobertura.
• Puede pactarse un período de retroactividad (para la ocurrencia del hecho) y
un período extendido de denuncia (para la fecha del reclamos). Así, cubre
hechos ocurridos durante la vigencia incluyendo el período retroactivo pactado,
y notificados durante la vigencia, incluyendo el período extendido de denuncia.
• Alguna doctrina los considera ilegales por violación del Art. 109, LS.
Mundialmente funciona con la modalidad Claims Made. La SSN admite estas
coberturas.
• Actualmente las coberturas son base “Claims Made”, y no “Base Ocurrencia”.
Casos
Responsabilidad
Fiscal
(“Beggeres,
Julio”,
Trib. Fiscal
de la
Nación,
30.04.10)
• La sociedad de responsabilidad limitada no ingresó la
deuda que le fuera determinada de oficio.
• El recurrente ejercía la calidad de socio gerente en el
período en el que se cometió la infracción.
• Corresponde reclamarle en su carácter de responsable
solidario, los saldos resultantes.
• La responsabilidad no es objetiva …el presupuesto
legal de la responsabilidad a titulo personal de los
directores es el incumplimiento de sus deberes; …
• Corresponde al responsable solidario aportar la
prueba irrefutable y concluyente, apta y necesaria para
desvirtuar este principio de responsabilidad e
incumbencia que viene dado por la posesión del cargo…
Casos
• No demostró que su función no guardaba relación
con el hecho imputado, tampoco demostró cuales eran
sus funciones específicas y, particularmente, si tenía o no
a su cargo la administración y disposición de los fondos
sociales…,
Responsabilidad
Fiscal
(Caso
Begeres)
• No acreditó que se lo colocó en la imposibilidad de
cumplir.
• Debe distinguirse la solidaridad en materia infraccional
de la solidaridad relativa al tributo.
• El organismo recaudador no ha acreditado
debidamente situaciones concretas vinculadas a la
actuación del contribuyente que generen el
convencimiento de que la multa aplicada no es
simplemente una mera consecuencia de la extensión de
responsabilidad solidaria en el impuesto.
Casos
• Resolución:
Responsabilidad
Fiscal
(Caso
Beggeres)
• Confirmar la responsabilidad solidaria del apelante
respecto de la deuda relativa a los Impuestos a las
Ganancias y al Valor Agregado de la firma Julio Néstor
Beggeres S.R.L.
• Declara la nulidad de lo atinente a las multas
impuestas.
Casos
Responsabilidad
Fiscal
(“Nylotex”,
Trib. Fiscal
Pcia. de
Buenos Aires,
28.12.09)
• Sumario:
• 1. Corresponde confirmar la multa aplicada por el
Fisco de la Provincia de Buenos Aires con sustento en
el art. 53 del código Fiscal —t.o. 2004— a una
empresa textil, en tanto la omisión del Impuesto sobre
los Ingresos Brutos imputada ha quedado acreditada
con la falta de pago del gravamen en cuestión.
• 2. Resulta procedente responsabilizar en forma
solidaria a los integrantes del órgano de administración
de una firma que omitió el pago del Impuesto sobre los
Ingresos Brutos, pues, de las constancias
documentales no surge acreditado que aquellos hayan
exigido al sujeto pasivo del tributo los fondos
necesarios para el pago, ni han demostrado la
imposibilidad de cumplir.
Casos
•En el plano local los responsables solidarios no son
deudores subsidiarios,…. El primer efecto de la solidaridad y
lo que constituye la característica principal de ella es que el
Fisco tiene facultad de demandar la totalidad de la deuda
tributaria no ingresada a cualquiera de los deudores o a
todos conjuntamente. (Sala III-“Trenes de Buenos Aires SA”,
sentencia del 10.11.2005).
Responsabilidad
Fiscal
(Caso
Nylotex)
•Que de las normas en juego surge que la responsabilidad
que la ley fija en cabeza de los directores, solamente podrá
ser desvirtuada por prueba que éstos aporten y que
demuestre positivamente que de su parte se realizaron las
diligencias y/o acciones pertinentes al cumplimiento de la
obligación y que pese a ello, el contribuyente no posibilitó
dicho obrar. De las constancias documentales de autos no
surge acreditado que el solidario haya exigido al sujeto
pasivo del tributo los fondos necesarios para el pago, ni ha
demostrado su imposibilidad de cumplir…
•Que por lo expuesto, corresponde confirmar la multa
aplicada.
Casos
•Código Fiscal Pcia. de Buenos Aires.
Responsabilidad
Fiscal (Caso
Nylotex)
•Art. 24. Los responsables indicados en los artículos
21 y 22, responden en forma solidaria e ilimitada con
el contribuyente por el pago de los gravámenes.
•Se eximirán de esta responsabilidad solidaria si
acreditan haber exigido de los sujetos pasivos de los
gravámenes los fondos necesarios para el pago y
que éstos los colocaron en la imposibilidad de
cumplimiento en forma correcta y tempestiva.
Casos
Responsabilid
ad por Daño
Ambiental
“B., J.A.,M.,
N.L.” Cám.
Fed. Bahía
Blanca, Sala I,
03.12.09
•Se imputó al director gerente de una empresa petroquímica y al
responsable de medio ambiente de dicha planta por el delito de
contaminación ambiental a causa de haberse arrojado desde su
establecimiento efluentes de zinc hacia el canal colector que
descarga en un arroyo con efecto contaminante para un río.
•El juez de grado decretó el procesamiento de los imputados.
•La Cámara confirmó la decisión sosteniendo:
•No es prematuro el procesamiento de J.A.B., Director Gerente de
Petroquímica Bahía Blanca ("responsable total de la operación de
PBB y de Polisur", cf. f. sub 50 v.) y de N.L.M., Responsable de
Medio Ambiente de la Planta ("mi responsabilidad abarca PBB y
Polisur", f. sub 54), por la responsabilidad que -de acuerdo a sus
funciones jerárquicas- les compete en el control del comprobado
vuelco de efluentes de zinc desde la planta industrial hacia el canal
colector que descarga en el Arroyo Galván…”
Casos
Responsabilidad
Cambiaria
(“Cosméticos
Avon”, Cam.
Nac. Penal
Económico,
Sala B,
08.02.08)
• El juez de primera instancia condenó, en forma
solidaria, a una sociedad anónima y al
presidente del directorio por infracción al
Régimen Penal Cambiario (falta de ingreso del
contravalor en divisas de ciertas exportaciones) .
• La defensa interpuso recurso de apelación.
• La Cámara de Apelaciones confirmo la
resolución impugnada, revocándola sólo
respecto de una operación que debió liquidarse
una vez que el presidente del directorio había
renunciado.
Casos
Responsabilidad
Cambiaria
(Cosméticos
Avon)
• En materia infraccional cambiaria, cuando se verifica
la materialidad de una infracción de aquella especie,
la culpabilidad se presume…, estando a cargo del
imputado la carga de la prueba que lo exima de
responsabilidad.
• La responsabilidad solidaria establecida por el
art. 2 de la ley 19359… para los administradores,
directivos y gerentes de la entidad sancionada —en
el caso, se sancionó al presidente del directorio de la
sociedad anónima condenada—, no reviste
carácter penal, sino patrimonial.
Casos
Responsabilidad
Cambiaria
(Cosméticos
Avon)
• Para acreditar la participación del presidente del
directorio … si bien no resulta procedente fundar la
estimación referente a la intervención culpable de
aquél exclusivamente sobre la base del cargo que
ocupaba en la época de los sucesos… esto no
implica que aquella circunstancia conjuntamente con
otras, no constituya un elemento relevante a los fines
de sustentar la intervención objetada (del voto en
disidencia parcial del doctor Hornos).
• Resulta improcedente sancionar al presidente del
directorio de una sociedad por una operación que debió
liquidarse con posterioridad a su renuncia, …al
resultar contrarío al principio de culpabilidad (del voto
en disidencia parcial del doctor Hornos).
Casos
•“Que, se advierte la necesidad de determinar …cuáles han
sido las aspectos de los sucesos investigados en los que D.
habría intervenido con motivo de las funciones que cumplía
en la sociedad de que se trata”
Responsabilidad
Cambiaria
(Cosméticos
Avon)
•“No surge de las constancias de la causa que se haya dado
en el desenvolvimiento de COSMETICOS AVON S.A.C.I. una
delegación de funciones como para que D. pudiera no haber
estado al tanto de las particularidades de los hechos
investigados en los cuales se sustentan las imputaciones
formuladas, o como para que no hubiera conocido la
ausencia del ingreso del contravalor en divisas de las
exportaciones cuestionadas.”
•“Por lo demás, si se tiene en cuenta la mayor utilidad
económica (compuesta por el monto de la falta de ingreso del
contravalor en divisas de las exportaciones cuestionadas…,
puede establecerse que aquella mayor utilidad … no pudo
pasar desapercibida para el presidente del directorio de la
sociedad”.
Casos
CASO
STORCHI
Tribunal
Oral
• ALL BOYS 2000 SA” tenía un convenio con la red
MEGATLON por la cual explotaban un gimnasio entre cuyas
instalaciones tenían una pileta de natación.
• Fallece una chica de 9 años que aprendía a nada en el lugar,
no habiendo sido advertido por la profesora ni por la bañera
que se había hundido.
• Se imputa al presidente del Directorio de “ALL BOYS 2000”, al
Coordinador general de la Colonia del Club, a la profesora de
natación y a la guardavidas.
• La sentencia del Tribunal Oral Criminal Nro. 1 de Capital
Federal, encontró a los imputados autores penalmente
responsables del delito de homicidio culposo.
• La responsabilidad de Storchi se fundó en su carácter de
Presidente de All Boys 2000 S.A., ya que se interpretó que
esta posición lo colocaba en el deber de controlar una
fuente de peligro que operaba en su ámbito de dominio.
Casos
CASO
STORCHI
Cámara
Nacional
de
Casación
Penal,
Sala II,
15.07.2010
• Destacó la inexistencia de responsabilidad funcional para
Storchi y Giraldi, toda vez que la sociedad tenía debidamente
organizada la distribución de funciones específicas, con
personal idóneo.
• Destacó que una de las consecuencia básicas del principio de
culpabilidad es que cada uno responde por aquello que forma
parte de su competencia.
• Afirma que la existencia de una organización debidamente
delimitada permite deslindar responsabilidades hacia terceras
personas que específicamente tenían tareas puntuales que
hacían presumir que un hecho como el indicado no debiera haberse
producido.
• En el caso existía un nivel de estandarización, asignación de
labores y funciones suficientemente diagramada lo cual no conduce
a la confusión o la indeterminación de competencias.
• Señala que la idoneidad de las personas contratadas para los
distintos ámbitos organizacionales de la empresa, hacían que el
Presidente pudiera confiar en los mismos, no habiendo siquiera
indicios de negligencia en su selección.
• ABSOLVIÓ a Storchi y a Giraldi por una cuestión técnica de nulidad,
pero dejando en claro que la sentencia no había cubierto
debidamente la atribución de responsabilidad de los nombrados,
mas allá de una responsabilidad objetiva que no resulta aplicable
por el principio de culpabilidad.
Casos
• Los actores intimaron a la sociedad a regularizar su situación laboral y abonar
los salarios adeudados bajo apercibimiento de darse por despedido.
• Ante la falta de regularización se dieron por despedidos y demandaron a la
Sociedad y a su presidente, en este último caso invocando la aplicación de los
artículos 54 y 274 de la LSC.
Autos “Suarez
Enrique c/
Plásticos
Argentinos
S.A. y otros”.
C.N.
Apelaciones
del Trabajo,
Sala III,
18.08.2005
• El Juez de primera instancia rechazó la demanda.
• La Cámara revocó parcialmente la sentencia apelada en base a los siguientes
fundamentos:
• Los trabajadores actuaron con derecho al darse por despedidos por haberse
acreditado que la sociedad empleadora pagaba parte de sus salarios en negro,
que adeudaba salarios y horas extras, lo cual constituye injuria en los términos
del art. 242 LCT.
• La conducta asumida por la empleadora respecto del pago en negro constituye
un típico fraude laboral y previsional.
• Resulta procedente la demanda interpuesta contra el Presidente de la
sociedad demandada por fraude laboral por el pago de parte de los salarios en
negro, toda vez que actuó como presidente durante todo el tiempo en que duró
la relación laboral por lo que resulta aplicable el artículo 274 LSC ya que no ha
probado que se opusiera a dicho actuar societario, ni mucho menos que dejara
asentada su protesta y diera noticia al síndico.
• No existe impedimento para que el acreedor laboral pueda reclamar contra
quien ha incurrido en una violación de la ley (artículo 705 CC).
Muchas gracias
Eduardo de la Rua
[email protected]
Miguel M. Silveyra
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