boletin 04-14 precios de transferencia- capitalización exigua

No. 04-14 FEBRERO 2014
www.bdo.com.pa
BOLETÍN TRIBUTARIO
PRECIOS DE TRANSFERENCIA - CAPITALIZACIÓN EXIGUA
CONTENIDO
¿Qué es Capitalización exigua o
subcapitalización (thin
capitalization) ?
Medidas utilizadas para el
control de la subcapitalización
(thin capitalization).
Riesgos Asociados.
¿Qué es Capitalización exigua
o subcapitalización
(thin capitalization) ?
Durante los últimos años, las autoridades fiscales
de diversos países han estado llevado a cabo
medidas concretas para evitar la
subcapitalización por partes de las compañías
locales, a través del control estricto de los
montos de financiamiento que las empresas
toman de sus compañías vinculadas del exterior.
Brasil en 20091 ha incorporado tales reglas,
Canadá en 2012 ha incorporado cambios a la
2
legislación existente, China en 2008 , Alemania
5
3
4
en 2005 , Suiza (1998) y Australia (2010) entre
los más destacados.
Recientemente la OCDE incluyó la necesidad de
implementar reglas anti-evasión por parte de las
autoridades domésticas, las cuales incluye, entre
otras, la regla de la “subcapitalización, y toda
6
asociada a limitar la deducción de intereses” .
Más allá de algunas diferencias en las normativas
de los distintos países, la medida apunta a
imponer un límite sobre la deducibilidad de los
intereses que se generan, producto de la
colocación de elevados fondos deuda (en relación
al capital societario), que empresas matrices o
holdings colocan en sus subsidiarias.
De acuerdo a la legislación australiana, el fisco ha
plasmado en su normativa “la preocupación que
diversas compañías extranjeras han financiado a
sus subsidiarias australianas con relativa baja
cantidad de capital y excesiva deuda” ,7
Auto-generando un incremento en el riesgo
crediticio (credit risk) de la
compañía local y consecuentemente
justificando una elevada tasa de interés asociada
al mencionado riesgo.
Medida Provisória– MP No. 472, of December 15
Notice Concerning Taxation Policies for the Standards for Pre-Tax Deduction of Interest
Payments Made to Related Parties, Cai Shui (2008) No. 121
3 Circular Julio 22.
4 Artículo 75 de la direct federal tax law (DFTL).
5
Taxation Ruling TR 2010/7
6
OECD (2013), Addressing Base Erosion and Profit Shifting, OECD Publishing.
http://dx.doi.org/10.1787/9789264192744-en. Pag 38.
7 Parágrafo 78.
1
2
RUBEN BUSTAMANTE R.
[email protected]
JONATHAN PACHECO
[email protected]
SIMONE MITIL
[email protected]
LUCAS RODRÍGUEZ GREGUELI
[email protected]
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Boletín Tributario 04-14 -
En el caso de Alemania, para las compañías
financieras que llevan a cabo operaciones
8
Back to Back aplica en ciertos casos las
normas de thin capitalization, con relación
a los intereses que devengaran los
préstamos otorgados por las casas
matrices.
Como aliciente, establece ciertos montos
mínimos de deuda, los cuales, toda deuda
menor al monto establecido por la
normativa no será sujeta a las reglas de
subcapitalización.
Respecto al fisco canadiense, el país
norteamericano considera que todo interés
producto de un proceso de
sobre-endeudamiento no solo afectará su
deducibilidad, sino que será considerado
como dividendo, aplicándoles la retención
del 25%, o entre el 5% y 15% en caso que
existan tratados, de acuerdo lo establece su
Whitholding Tax Legislation.
Suiza, entre otros, aplica normas similares a
Canadá, y determina que todo exceso de
endeudamiento será considerado un
“capital oculto” (hidden equity) y se
reclasificarán los intereses asociados sobre
la deuda, como pagos de dividendos al
exterior.
En términos regionales, Latinoamérica
también se encuentra sujeta a las
normativas asociadas a evitar la
subcapitalización. Argentina 9 por su parte
exime de dicha norma a los Bancos y demás
entidades financieras.
Medidas utilizadas para el control de
la subcapitalización (thin capitalization)
Existen diversas medidas, ratios y umbrales
para determinar la existencia de
“subcapitalización”, todas apuntando a
evitar un exceso en los niveles de
endeudamiento que puedan ser superiores
a los que una compañía independiente
podría endeudarse, y mantener en niveles
adecuados la salud financiera de las
compañías locales que se encuentran
controladas desde el exterior.
8 Una operación Back to Back es aquella donde los accionistas, o alguna compañía
vinculada del exterior aporta capital a la empresa local en forma de préstamo, para que
posteriormente el banco local pueda prestar ese monto a otras vinculadas o clientes
independientes.
9
Decreto N°916/2004.
2
PRECIOS DE TRANSFERENCIA - CAPITALIZACIÓN EXIGUA
Entre los diversos umbrales, la legislación
internacional nos enseña que, principalmente,
los ratios utilizados son los siguientes:
• Relación Deuda / Capital Global: el ratio más
utilizado por las autoridades fiscales es aquel
que implementa límites en la relación de
Deuda Total con relación al Capital total
aportado por los accionistas. Usualmente los
umbrales varían entre 2:1 la relación
Deuda – Capital hasta 3:1 (por lo general, las
compañías financieras poseen ratios mayores,
del tipo 5:1, o 6:1 para el caso de Suiza). En
este sentido, los fiscos desearán controlar y
evitar que la deuda no sobrepase aquel límite
superior impuesto por la normativa vigente, y
considerarán todo exceso del mismo, como un
aporte de capital.
Activos
Pasivos
]
• Relación Deuda / Capital por Compañía
vinculada: Otro ratio utilizado es aquel
que determina que el total de
endeudamiento aportado por una
compañía vinculada no puede superar el
ratio 2:1 (o aquel ratio que aplicase) del
capital que esa misma compañía del
exterior aportó a la empresa local.
En ambos casos, todo exceso de
endeudamiento que supere el límite
impuesto, podrá determinar la
no-deducibilidad de los intereses
asociados a dicho límite. Sumado a ello, y
como ya se mencionara, el Fisco podrá
considerar la porción de interés no
deducible como concepto de dividendos,
por lo que incluso estará sujeta a
retenciones, si así aplicase.
Interés anual - %
3:1
5%
Monto de Deuda
3.500,00
Capital
Relación Actual
de deuda: Capital
1.000,00
3,5:1
Umbral según Legislación
3.1
Exceso del Umbral (3.500-3.000)
500,00
Intereses Devengados del ejercicio5%de 3.500
175,00
Intereses Devengados del Umbral5%de 3.000
Monto impugnado de Deducibilidad
(considerado dividendo y sujeto a
retenciones)
150,00
25,00
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PRECIOS DE TRANSFERENCIA - CAPITALIZACIÓN EXIGUA
Ej: En el ejemplo precedente, una compañía
tomadora de un préstamo de su vinculada del
exterior por un monto de U$S3.500 y con un
capital de U$S1.000, estaría superando el
ratio impuesto por la autoridad fiscal de 3:1.
Por ello, todo interés que sea producto de la
deuda que supere mencionado umbral (en
este caso, equivalente a U$S500) quedará
impugnada su deducibilidad y será
considerada como dividendos. Los dividendos
podrán estar sujetos a retenciones, según
legislación de cada país.
• Intereses /EBIT: una importante cantidad de
fiscos en diversos países se encuentran muy
interesados en limitar el porcentaje de intereses
que pueden pagarse con relación a la Ganancia
antes de Intereses e Impuestos (EBIT), e
implementan umbrales (porcentajes límites) a
tales efectos. Por ello, toda deducibilidad del
pago de intereses al exterior, producto de
préstamos con vinculadas, que supere dicho
porcentaje, podrá ser automáticamente
impugnado por parte de las autoridades fiscales.
Concepto
EBIT
U$S
100
Intereses-intercompany
40
Renta antes de impuesto
60
Impuesto a la renta -25%
15
Ganancia del Ejercicio
45
Ej: En el presente ejemplo, la compañía
presenta un elevado monto de intereses
intercompany, el cual representa el 40% del
EBIT. Por su parte, el impuesto a la renta
equivale al 15%. Diversas autoridades fiscales
tratan de imponer límites severos a las
prácticas que puedan erosionar de tal manera
la base imponible de las compañías locales.
Riesgos asociados
En Panamá, actualmente, no existe normativa
asociada a la subcapitalización, y en principio
no hay norma que regule las relaciones
Deuda: Capital de las diversas compañías
locales, con sus contrapartes vinculadas del
exterior. Resultado de ello, es que empresas
en todo tipo de industrias toman excesivas
deudas de sus empresas relacionadas,
incrementando su ratio deuda/capital por
encima del comportamiento esperado en
terceros independientes.
Las consecuencias de ello son un elevado
ratio de apalancamiento financiero,
detrimento del riesgo crediticio, y elevadas
tasas de interés abonadas a las casas
matrices.
La erosión de base imponible producto de
mencionada práctica conlleva a riesgos y
exposiciones frente al fisco local,
exponiendo a la compañía a posibles
fiscalizaciones y potenciales ajustes de
Precios de Transferencia.
El riesgo inherente a dichas operaciones
puede verse desde dos aristas diferentes:
1) Si el fisco panameño implementase
reglas de Capitalización exigua, muchas
compañías locales no se encontrarían en
condiciones de adecuarse a la norma de
forma inmediata, producto que muchas
encuentran su situación financiera con
vinculadas ya atadas a contratos de larga
duración, que difícilmente podrían
adendar en el corto plazo.
3
En este sentido, la vinculación por control,
no solo abarca lo meramente accionario,
sino también aquellas compañías que
mediante sus operaciones comerciales o
financieras pudieran ejercer un control
excesivo. Por ello, siempre es conveniente
analizar los casos en los que existiesen:
distribuidores exclusivos, únicos clientes o
grandes acreedores.
Este último detalle no debería perderse de
vista a la hora de planificar la estructura
financiera de las compañías panameñas,
evitando un excesivo ratio de deuda sobre
capital, toda vez que la autoridad fiscal
podría entender la existencia de una
vinculación económica, a pesar que
pudiera no existir una relación accionaria
directa.
Por lo tanto, toda compañía local, que
posea, o planee tener, créditos otorgados
por compañías vinculadas, debería llevar a
cabo un análisis de planificación fiscal, que
no solo contemple una tasa de interés
2) Otra fuente de riesgo es que de acuerdo acorde, sino que además pueda
contemplar las posibles consecuencias de
a la Ley 52 de Octubre 2012 de Panamá,
para la interpretación de las disposiciones un excesivo, elevado y en muchos casos,
establecidas en la normativa de Precios de innecesario financiamiento. La estructura
de capital de las compañías ya se
Transferencia “serán aplicables, como
referencia técnica, las Guías sobre Precios encuentra sujeta a las normas de Precios
de Transferencia, y por lo tanto, deben
de Transferencia para las Empresas
ajustarse a mencionada normativa
Multinacionales y las Administraciones
panameña.
Fiscales aprobadas por el Consejo de la
OCDE en 2010…”.
Cabe destacar que la OCDE denomina
Empresa vinculada, cuando:
10
Artículo 9, sub-parágrafo 1a) y 1b) de la OECD Model Tax Convention.
“Una empresa de un Estado participe
directa o indirectamente en la dirección, el
control o el capital de una empresa del
otro Estado contratante, o
Unas mismas personas participen directa o
indirectamente en la dirección, el control o
el capital de una empresa de un Estado
contratante y de una empresa del otro
Estado contratante y, en uno y otro caso,
las dos empresas estén, en sus relaciones
comerciales o financieras, unidas por
condiciones aceptadas o impuestas que
difieran de las que serían acordadas por
empresas independientes, los beneficios
que habrían sido obtenidos por una de las
empresas de no existir dichas condiciones,
y que de hecho no se han realizado a causa
de las mismas, podrán incluirse en los
beneficios de esa empresa y someterse a
imposición en consecuencia” 10
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