Monitor Semanal Tributario y Legal Sociedades Anónimas abiertas: modificaciones introducidas por la Ley de Presupuesto La Ley de Presupuesto (2010 2014) No. 18.719 dio una nueva redacción al art. 247 de la Ley 16.060 (de sociedades comerciales) el cual refiere a las sociedades anónimas abiertas y define aquellas que se consideran tales. La principal diferencia entre ser una sociedad anónima abierta y una cerrada radica en el control que el órgano estatal de control de las sociedades (la Auditoría Interna de la Nación - AIN) tiene sobre ellas. Se restringe el concepto e intensifica el control del BCU. Habitualmente se conoce a las sociedades anónimas abiertas (“SA abiertas”) como aquellas que recurren al ahorro público tanto para su constitución como para aumentar su capital y se las somete a mayores controles en cuanto a su funcionamiento que a las sociedades cerradas, con el fundamento de que en las sociedades abiertas se está vinculando el “público” a través de su ahorro. El art. 247 de la Ley 16.060 (antes de la sanción de la última Ley de Presupuesto) establecía que “Serán sociedades anónimas abiertas las que recurran al ahorro público para la integración de su capital fundacional o para aumentarlo, coticen sus acciones en bolsa o contraigan empréstitos mediante la emisión pública de valores (subrayado nuestro). Asimismo lo serán las sociedades controlantes y controladas si alguna de ellas fueran abiertas”. Por su parte, la actual redacción del art. 247 (dada por el art. 854 de la Ley 18.719) establece que “Serán sociedades anónimas abiertas las que recurran al ahorro público para la integración de su capital fundacional o para aumentarlo, coticen sus acciones en bolsa o contraigan empréstitos mediante la emisión publica de obligaciones negociables (subrayado nuestro). En este último caso, el contralor del órgano estatal de control se realizará sin superponerse con los correspondientes al Banco Central del Uruguay”. Una importante modificación al concepto de SA abiertas es la restricción de las sociedades comprendidas en la medida que se sustituye el término “valores” por el de “obligaciones negociables”. En definitiva se excluye de la categoría de SA abiertas a aquellas sociedades que emitan públicamente otros valores que no sean obligaciones negociables como por ejemplo, futuros, opciones, cuotas de fondos de inversión, títulos valores y todo derecho de crédito o inversión. Se ha interpretado que la intención del legislador es restringir la categoría de SA abiertas para limitar su número y tener un mayor control sobre su actividad. Adicionalmente, se advierte que fue eliminado el último inciso del art. 247 que implicaba que si una S.A. cerrada era controlante o controlada de una SA abierta, esta se convertía automáticamente en una SA abierta. © 2012 KPMG Sociedad Civil, sociedad civil uruguaya y firma miembro de la red de firmas miembro independientes de KPMG afiliadas a KPMG International Cooperative (“KPMG International”), una entidad suiza. Derechos reservados. 2 de marzo de 2012, N° 456 Monitor Semanal La no inclusión en el actual texto del último inciso, ha sido interpretada como una derogación, y su principal consecuencia es reducir el número de las SA consideradas como abiertas y permitir que aquellas sociedades que cotizan en bolsa no vean transformadas a todas las sociedades que controlan o por las cuales son controladas. También debemos considerar las facultades que se otorgan al Banco Central del Uruguay (BCU) respecto a las SA abiertas en la medida que se establece que la AIN controlará a este tipo de sociedades sin superponerse con los controles correspondientes al BCU. Esta disposición no llama la atención en un contexto normativo en el cual las facultades y atribuciones del BCU han aumentado y se han incorporado nuevas instituciones bajo su control y supervisión. Sin embargo en la práctica, más allá de las atribuciones que el BCU ya tenía respecto de los emisores de valores de oferta pública, no aparece claramente cuál será el alcance del control del BCU sobre el resto de las SA abiertas. © 2012 KPMG Sociedad Civil, sociedad civil uruguaya y firma miembro de la red de firmas miembro independientes de KPMG afiliadas a KPMG International Cooperative (“KPMG International”), una entidad suiza. Derechos reservados. 2 de marzo de 2012, N° 456