empresa PERFORA PANAMÁ, S.A., en contra de la Resolución No

REPÚBLICA DE PANAMÁ
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CONTRATACIONE
RECURSO DE IMPUGNACIÓN
EXPEDIENTE No.
226-2015
RECURRENTE:
MEDICPRO, INC.
ACTO IMPUGNADO:
Resolución N°4872 de 16 de septiembre de 2015
proferida por el MINISTERIO DE EDUCACIÓN,
correspondiente al Acto Público No.2015-0-07-008-LA-021435.
MAGISTRADA PONENTE:
ZAIRA SANTAMARÍA DE LATORRACA.
Resolución N 267/TACP del 30 de noviembre de 2015 (Decisión).
Por la cual se resuelve el Recurso de Impugnación promovido por el Licenciado
LICTOR ENRIQUE REYNA ESCUDERO miembro de la firma forense REYNA, PITTI
& GORDILLO, quienes actúan en su calidad de apoderado judicial del señor AARON
FLORES GILL,
actuando en su calidad de Presidente y Representante Legal de la
empresa PERFORA PANAMÁ, S.A., en contra de la Resolución No.4872 de 16 de
septiembre de 2015 proferida por el MINISTERIO DE EDUCACIÓN.
CONSIDERANDO:
Que la Ley 22 de 27 de junio de 2006, mediante el Texto Único ordenado por el artículo
44 de la Ley 48 de 10 de mayo de 2011, regula la Contratación Pública en Panamá, en
su artículo 120 crea el Tribunal Administrativo de Contrataciones Públicas como ente
independiente e imparcial, con jurisdicción en todo el territorio de la República, el cual
tiene
competencia
privativa
para
conocer
en
única
instancia
del
Recurso
de
Impugnación contra cualquier acto de adjudicación, deserción o rechazo de propuestas
relacionado con los procedimientos de selección de contratista.
Por otro lado, el Decreto Ejecutivo N°366 del 28 de diciembre de 2006, por el cual se
reglamenta la Ley 22 de 27 de junio de 2006, en sus artículos 339, 340 y s.s., establece
los requisitos para la presentación del Recurso de Impugnación, con indicación expresa
de los documentos que deben acompañar el libelo del recurso.
I.
ANTECEDENTES
Que el día 14 de mayo de 2015, a las 04:50 p.m., el MINISTERIO DE EDUCACIÓN,
publicó
en
el
portal
electrónico
de
Contrataciones
Públicas
denominado
"PanamaCompra", el Aviso de Convocatoria y el Pliego de Cargos para el acto de
recibo de propuestas en el procedimiento de selección de contratista No. 2015-0-070-08-LA-021435,
realizado en
la
recepción del
Departamento de Compras del
Expediente N" 226-2015
Resolución NO.267-2015/TACP del 30 de noviembre de 2015.
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Ministerio de Educación, Edificio 6521, planta baja, el día 27
un horario de 10:00 a.m., a 11:00 a.m., y seguidamente en el mismo"
Apertura de Propuestas, desde las 11:01 a.m., en adelante, para el "SUMINISTRO
DE
INSTRUMENTOS
MUSICALES A NIVEL
NACIONAL",
con
un
precio de
referencia de DOS MILLONES OCHOCIENTOS MIL BALBOAS (B/.2,800,000.00).
Que el día 11 de junio de 2015, el MINISTERIO DE EDUCACIÓN, publicó en el
portal electrónico "PanamaCompra", dentro del icono "Acta de Apertura", cual detalla
a los proponentes, sus ofertas, y una breve descripción de las Especificaciones
Técnicas de lo propuesto, entre otros aspectos.
II.
RESOLUCIÓN RECURRIDA:
Que el día 18 de septiembre de 2015, el MINISTERIO DE EDUCACIÓN, publicó en
el portal electrónico denominado "PanamaCompra", la Resolución N°4872 de 16 de
septiembre de 2015, por la cual se declara desierta la convocatoria del Acto Público
N°2015-0-07-0-08-LA-021435,
para
el
"SUMINISTRO
DE
INSTRUMENTOS
MUSICALES A NIVEL NACIONAL". (Visible a fojas 008 a la 009 del Expediente del
Tribunal), tal como se aprecia a continuación:
MINIBTEIUO DE EDUCACIÓN
HBPÚBUCA j»JAWAMA
Panamá. S&> -^
Resuelto
LA MINISTRA DB EDUCACIÓN,
en -uso de sus facultades legales.
CONSIDERANDO:
taran los siguientoa proponentes:
PROPON1CWTICS
B /. 3.52O .OOO -OO
niwrmBlIlDORA MUSICAL. S.A.
PRODUCTOS SUPERIORES.S.A.
PRECIO DE REFERENCIA
I
.
B^"^'S2O'°¿?q
P,°B/ .2.5 19.999.^"
B / .2.SOO .OOO .OO
sss&^s
taveí
cumpla con todo los
Que esta entidad, tomando en consideración el Informe de la Comían^Verificadora ha
tad
lo procedente es declarar desierto el presente acto público, en atenctón
ftod^ueton
^
et arSoulo S6 numeral
e
al 2 de lla Ley
y No. 22 de 37 de iiunio de 2006
20
(Te^tto
Dnico), el cual establece lo siguiente:
"Articulo B«. Aoto Oeslerto. La entidad licitante, mediante resolución
motivada, declarara desierto el acto de selección de contratista por las
siguientes causaa:
•2.
Cuando ninguna de las propuestas cumple
requisitos y las exigencias del pliego de cargos
con
";
los
Que el Minis-terio de Educación, con el propósito de lograr los mejores intereses para el
estado, asi como la adecuada, continua y eficiente preataoón de los semctoB públicos,
RBSUBLVSt
ABTfCITLO psmBRO: Declaror Desierta la Convocatoria del Acto Publico Mo.2Q15-Q07-Q-08-LA-O2 1435, para el -smMXmeTJÍO DB mSTROHEBHTOB MU8ICALK8 A NIVBL
NACIONAL".
ARTICULO SBOIIHDOi Contra el presente Resuelto se podra interponer Recurso de
Impugnación ante el Tribunal Administrativo de Contrataciones Publicas en un pía™ de
cinco <5) días hábiles a partir de su Notificación.
ARTÍCULO TBRCBROi Publicar el presente Resuelto en el Sistema Electrónico de
Contratación Publica -PanamaCompra". por el término de un (1) dio hábil, para su
debida notificación.
ARTÍCULO CUAHTOi SI presente Resuelto empegara a re«ir a partir de su publicación.
FmiDAHBNTO DB DERECHO: Articulo 48 y So del Texto Único de la Ley 22 del 127 de
junio de 2OO6.
COUUIllQUBSB Y POBLtQUltSB,
Ministra de Educación
CASTRO DI
Vice ministra Administrativa
Expediente N° 226-2015
Resolución No.267-2O15/TACP del 30 de noviembre de 2015.
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III.
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INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE IMPUGNACIÓN
Que el día 28 de septiembre de 2015, el Licenciado LICTOR ENRIQUE REYNA
ESCUDERO, abogado en ejercicio y miembro de la firma forense REYNA, PITTI &
GORDILLO, actuando como apoderado judicial del señor AARON FLORES GILL,
quien funge como Presidente y Representante Legal de la empresa MEDICPRO,
INC,
interpone ante la Secretaria del Tribunal Administrativo de Contrataciones
Públicas, el Recurso de Impugnación contra de la Resolución N°4872 de 16 de
septiembre de 2015, por el cual se declara desierto la convocatoria del Acto Público
N°2015-0-07-0-08-LA-021435,
para
el
"SUMINISTRO
DE
INSTRUMENTOS
MUSICALES A NIVEL NACIONAL", proferida por la MINISTERIO DE EDUCACIÓN.
(Poder y Recurso de Impugnación visibles de foja 010 y de fojas 011 a la 014 del
Expediente del Tribunal, respectivamente).
Dentro de los argumentos que manifiesta la recurrente para sostener su recurso de
impugnación, encontramos los siguientes:
S.
SUSTENTACIÓN DEL RECURSO DE IMPUGNACIÓN.
PRIMERO: Cabe recalcar que MEDiC PRO INC .
como en la física, la
sf aporto tanto en su propuesta digila*
documentación soiicilada en el pliego de cargos referente a las
certificaciones ISO 14001/2004
de los fabricantes, para el diseno fabricación y venta de tos
instrumentos musicales propuestos.
SEGUNDO: Durante la apertura de las propuestas, publicada su acta el día 11 de jumo de
2015. firmada por los funcionarios Rodolfo Shaeik del Departamento dís Compras
del
Ministerio de Educación. Alberto Cerrud de la Dirección Nacional de Asesoría Legal del
Ministerio de Educactcn,
Inés de Meiéndez del Departamento de Compras del Mmisteno de
Educación y Yahir Sánchez del Departamento de Fiscalización da la Contralona General de
la
República,
documentos
quedó
exigidos
plasmado
en
el
que
Pliego
las
únicas
de
Cargos
empresas
y
que
que
son
incumplieron
catalogados
con
como
los
NO
SUBSANABLES fueron las siguientes: FOTO PLAZA, DISTRIBUIDORA MUSICAL (CÍA
ALFARO) y PRODUCTOS SUPERIORES (SUPRO)
En ningún rengíón se menciona a la empresa MEDIC PRO INC. como empresa que haya
incumplido con alguno de los requisitos obligatorios plasmados en el Pliego de Cargos, sin
embargo la entidad por TERCERA VEZ insiste en mencionar a MEDIC PRO INC. como una
de las empresas que incumple con los requisitos obligatorios
TERCERO: La NUEVA COMISIÓN VERIFICADORA designada a través del Resucito 4737
del 9 de septiembre de 2015. cae nuevamente en el error argumentando que MEDIC PRO
INC. está descalificada por no presentar las certificaciones ISO 14001/2014 de la empresa
fabricante de ios instrumentos musicales. Sin embargo, este requerimiento sí se presento
física y digitalmente. pudiéndose comprobar en el portal de Panamá Compra dentro de
nuestra propuesta a foja 26, documento 080915- 060920152314 219.
CUARTO: Dicho todo lo anterior, se nos hace extremadamente extraño que todas las
COMISIONES VERIFICADORAS insistan en querer argumentar en sus informes el
incumplimiento de MEDIC PRO INC cuando esto es totalmente falso, por lo que somos del
criterio que las COMISIONES VERIFICADORAS no han entrado a revisar a conciencia, e
impardalmente,
la propuesta presentada por MEDIC PRO INC, consideramos entonces.
que es menester que se pueda actuar en base a lo que dice el Pliego de Cargos, otorgando
a cada propuesta ¡o que le corresponde por derecho y cumplimiento.
Expediente N" 226-2015
Resolución No. 267-2015/TACP del 30 de noviembre de 2015
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Que el recurrente adjuntó al libelo del recurso de impugnación,
N°04-23-0928674-0 de 28 de septiembre de 2015, expedido por Nacional cíe Seguros
Panamá,
a
orden
del
TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO
DE
CONTRATACIONES
PÚBLICAS, como beneficiario MINISTERIO DE EDUCACIÓN / CONTRALORIA
GENERAL DE LA REPÚBLICA DE PANAMÁ, por la suma de TRESCIENTOS
OCHENTA
Impugnación
Y
CUATRO
BALBOAS
visible a infolio 030,
(B/.384.000.00).
(Copia
de
Diligencia de Consignación a
la
Fianza
de
infolio 029 del
Expediente del Tribunal, respectivamente).
Que el día 29 de septiembre de 2015, la Secretaría General del Tribunal Administrativo
de Contrataciones Públicas emite la Certificación de interposición del Recurso de
Impugnación, (Visible a infolio 033 del Expediente del Tribunal y en el Portal Electrónico
"PanamaCompra" dentro del Icono "Interposición del Recurso de TAdeCP" publicado a
las 29-09-2015, a las 11:07 a.m.).
Que a través de su representante Judicial, el recurso que fue presentado dentro de los
términos procesales contemplados en la ley de Contrataciones Públicas, razón por la
cual esta Colegiatura ordenó su debida admisión mediante la Resolución N°200Pleno/TACP del 12 de octubre de 2015.
IV.
PRESENTACIÓN DE ALEGACIONES POR TERCEROS:
Que el día 20 de octubre de 2015, se recibe ante los estrados del Tribunal
Administrativo de Contrataciones Públicas, escrito de alegaciones de terceros, por
parte del Licenciado José Javier Rivera, miembro de la firma forense quienes actúan
como apoderados judiciales de la empresa PRODUCTOS SUPERIORES,
S.A.,
(Documentación que reposa dentro del portal de contrataciones públicas y a infolios
048 a la 060 del expediente del Tribunal).
V.
INFORME DE CONDUCTA:
Que el día 30 de octubre de 2015, se recibe mediante Nota DNAL-104-2986 de 28 de
octubre de 2015, el Informe de Conducta y expediente administrativo original contentivo
de dos (2) tomos con un total de 920 folios útiles. (Informe de Conducta que reposa en
el expediente jurídico, así como dentro del portal electrónico de contrataciones
públicas).
Que conforme al Informe de Trámite de 6 de noviembre de 2015, cual reposa a foja 083
del Expediente del Tribunal, se deja constancia que se recibió el informe de conducta,
así como el expediente administrativo por parte de la entidad administrativa; y a la vez
comunica que el día 23 de octubre del año en curso se recibió escrito de alegaciones
de tercero, por parte de la firma forense RIVERA, BOLÍVAR Y CASTAÑEDA, quienes
fungen como apoderados judiciales de la empresa PRODUCTOS SUPERIORES, S.A.
Expediente N° 226-2015
Resolución No.267-2O15/TACP del 30 de noviembre de 2015.
Página
Vt.
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ANÁLISIS
DELIBERATIVO
DEL
TRIBUNAL
ADMI
CONTRATACIONES PÚBLICAS:
El
Tribunal
se
administrativa
adentra
del
sub
ahora
júdice,
a
la
valoración
atendiendo
de
la
presente
primariamente
los
encuesta
presupuestos
procesales indispensables para su análisis y valoración, dentro de los cuales
anteponemos los siguientes:
A. Implementación del procedimiento a seguir por el Tribunal
para
la
tramitación de su valoración:
Del
contenido
impugnación
sustentatorio
interpuesto
propuesto
por
el
con
Licenciado
el
libelo
LICTOR
del
recurso
ENRIQUE
de
REYNA
ESCUDERO, miembro de la firma forense REYNA, PITTI & GORDILLO,
actuando en su calidad de apoderados judiciales del señor AARON FLORES
GILL, quien funge como presidente y representante legal de la empresa
MEDICPRO, INC, tanto por el contexto del petitum, así como del recuento de
los hechos declarados por ésta, sobre el presente Acto Público No.2015-0-070-08-LA-021435,
publicado
y
descritos
en
el
portal
electrónico
"PanamaCompra", que confrontándolos con las actuaciones administrativas
del MINISTERIO DE EDUCACIÓN, tanto de las indicadas por ésta dentro del
contexto de su Informe de Conducta, externado mediante Nota DNAL-1042986 de 28 de octubre de 2015, incorporada a infolio 072 a la 077 del
Expediente del Tribunal, cual ya forma parte integral del expediente valorativo
del Tribunal por imperio de la Ley de Contrataciones Públicas, como de su
representatividad
integrada
bajo
el
expediente
administrativo
requerido
consistente en un (1) tomo con novecientos veinte (920) fojas útiles; así como
de
las
propias
actuaciones
externadas
en
el
porta)
electrónico
"PanamaCompra" evidencian que su tratamiento debe ejercerse mediante una
valoración con estricto sentido jurídico, según lo plasmado por el artículo 130
de la Ley de Contrataciones Públicas, así como por el artículo 350 del Decreto
Ejecutivo 366 de 28 de diciembre de 2006. Ya que el reflejo de la litis se
evidencia y encuadra en la necesidad de escrutarla bajo la interrogante:
¿Pueden
las
Entidades
Administrativas
hacer
uso
de
facultades
discrecionales al margen de las disposiciones normativas rectoras de
las Contrataciones Públicas?
B. Incorporación del Caudal probatorio aportado por las partes:
En atención a
los efectos de artículos precitados en la
Legislación de
Contrataciones Públicas, así como con la integración del Informe de Conducta
cual respalda lo actuado dentro del Expediente Administrativo, éste, y su
incorporación con el expediente del Tribunal, sobre la valoración a efectuarse
Expediente N° 226-2015
Resolución NO.267-2015/TACP del 30 de noviembre de 2015.
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por nuestra colegiatura tribunalicia, se anexa de igual man
la recurrente, consistente en:
Se aportan copias COTEJADAS DE LAS CERTIFICACIONES ISO 14001/2014 que fueron
presentadas por MEDIC PRO INC, en su propuesta para la N°2015-0-07-0-08-LA-021435
para el Suministro de Instrumentos Musicales a Nivel Nacional, convocada por el
MINISTERIO DE EDUCACIÓN, las mismas pueden ser verificadas de igual tornia en nuesfra
propuesta digital que consta en el Portal de Panamá Compra.
En lo atinente a las copias, éstas comprenden actuaciones ya incorporadas
dentro del propio Expediente Administrativo y que incluso son respaldadas
por las actuaciones vertidas en el portal electrónico "PanamaCompra" cual se
hace parte del presente sub júdice, cónsono con los preceptos de la Ley 38
de 31 de julio de 2000 en cuanto a las garantías para su admisibilidad.
Anotados los presupuestos procesales descritos, el Tribunal se adentra ahora
a la valoración de la causa de conformidad al siguiente análisis:
C. Valoración de la litis en cuanto al Fondo:
Surtidos los trámites de ley para este proceso, y encontrándose la presente litis en
etapa de ser decidida, esta Colegiatura procede a resolver el fondo del presente
litigio, en atención a los planteamientos indicados por la parte actora, versus las
pruebas que reposan en el expediente, para de esa forma lograr una decisión
ajustada a Derecho y que desate la controversia planteada.
Cabe destacar, que esta Colegiatura, antes de entrar en el análisis del fondo de la
controversia surgida, procede a verificar la existencia o no de errores de forma, a
efecto de afirmar o negar vicios en el procedimiento, lo que implicaría por nuestra
parte, una decisión de nulidad de todo lo actuado.
Así las cosas, debemos partir del hecho de que
la resolución venida en
impugnación, decidió declarar desierto el presente acto público N°2015-0-07-0-08CM-021435, para el "SUMINISTRO DE INSTRUMENTOS MUSICALES A NIVEL
NACIONAL".
Ahora bien, entrando en el análisis del procedimiento y del contenido en su
conjunto del pliego de cargos, que se emitieron tres (3) adendas, denotamos que
dentro de la el contenido del artículo 29 del Texto Único de la Ley N°22 del 27 de
junio de misma las especificaciones técnicas, se indica marca; circunstancia que a
todas luces contradice 2006, cual es del siguiente tenor:
"Artículo 29. Especificaciones Técnicas. Las especificaciones
técnicas constituyen las características técnicas del objeto que
Expediente N° 226-2015
Resolución No 267-2015/TACP del 30 de noviembre de 2015.
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se va a contratar, las cuales no pueden hacer referencia,
caso, a marcas de fábrica, números de catálogos o clases dé
equipos
de
un
determinado
fabricante"
(el
subrayado
es
nuestro).
(El subrayado es nuestro)
M
Platillos I <>"/idpn o AA
JS
Plülillos IX'" /jdjaii o AA
.17
(El resaltado es nuestro)
Al momento de confeccionarse el pliego de cargos o los términos de referencia, se
debe solicitar el objeto contractual, pero sin hacer indicación a una marca en
especial, país de origen o casa productora en específico, ya que esa actividad
vicia directamente el pliego de cargos, ya que monopolizaría la contratación
llevada a cabo entre el Estado y los particulares.
En esta coyuntura, verificamos que el presente proceso se encuentra viciado
desde su inicio, es decir, desde la confección del pliego de cargos o términos de
referencias, por haberse celebrado con prescindencia absoluta del procedimiento
legalmente establecido contenido en el artículo 135 del Texto Único de la Ley
N°22 del 27 de junio de 2006, concordante con el artículo 9 (Principio del Debido
Proceso) del Decreto Ejecutivo N°366 del 28 de diciembre de 2006 y recogido en
el artículo 32 de la Constitución Política de la República y los instrumentos
internacionales de derecho; por lo que esta Colegiatura decide anular el mismo
acto público N°2015-0-07-0-08-CM-021435, el cual tenía como objetivo la compra
de materiales eléctricos.
De manera que, esta Colegiatura concluye que, es nula la actuación realizada por
el MINISTERIO DE EDUCACIÓN, por considerar este Tribunal que la entidad
cometió un vicio de nulidad que no puede ser subsanado.
Por último, en lo referente al destino del afianzamiento de la actividad recursiva,
mediante su representatividad dentro del infolio administrativo, al no evidenciarse
temeridad ni dilación alguna de la parte actora, se ordena su devolución, a través del
procedimiento fiscalizado por la Contraloría General de la República.
Que en atención a todo lo anteriormente valorado, y la debida motivación, el Pleno
del Tribunal Administrativo de Contrataciones Públicas, en uso de sus facultades
legales;
RESUELVE:
PRIMERO: ANULAR en todas sus partes, el acto público N°2015-0-07-0-08-CM-
021435, proferido por el MINISTERIO DE EDUCACIÓN, y en donde se decidió
declarar desierto el acto público bajo análisis, en virtud de pretermitirse claros
preceptos
sobre
el
procedimiento
legalmente
establecido
por
la
Ley
de
Expediente N° 226-2015
Resolución No 267-2015/TACP del 30 de noviembre de 2015
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Contrataciones Públicas. No obstante, si la entidad aún requiere la adquisición del
objeto contractual en debate, podrá si así lo desea, realizar otro acto público.
SEGUNDO: ORDENAR la devolución al impugnante, de la Fianza del Recurso de
Impugnación N°04-23-0928674-0 de 28 de septiembre de 2015, emitido por el
compañía NACIONAL DE SEGUROS, por la suma de TRESCIENTOS OCHENTA Y
CUATRO BALBOAS CENTESIMOS (B/,384,000.00).
TERCERO:
Contratación
DEVOLVER
Menor
el
expediente
Administrativo
N°2015-0-07-0-08-LA-021435,
del
al
acto
público
MINISTERIO
de
DE
EDUCACIÓN, contentivo de dos (2) tomo integrado por novecientos veinte (920)
fojas útiles.
CUARTO: NOTIFICAR a las partes de la presente Resolución para los efectos
legales pertinentes, a través del Sistema electrónico "PanamaCompra", notificación
que se entenderá surtida transcurridos un (1) día hábil posteriores a su presentación
en el portal.
QUINTO: ADVERTIR a las partes que esta resolución agota la vía gubernativa y
contra la misma no se admitirá recurso alguno, salvo la acción que corresponda ante
la Sala Tercera de lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia.
SEXTO: DISPONER la salida y archivo del expediente N°226-2015/TACP previa
anotación en el registro respectivo.
FUNDAMENTO DE DERECHO: Artículos 120, 130, 141 del Texto Único de la Ley
22 de 27 de junio de 2006; artículos 80, 354, numeral 2 y 356 del Decreto Ejecutivo
366 de 2006, y la Ley 38 de 2000, en lo aplicable.
Notifíquese y Cúmplase,
LATORRACA
Sustanciadora
ANABELLE PADILLA LOZANO
/Magistrada
MANUELCUPAS
Magistra
MANUEL BECKFORD
Secretario General Encargado