El cumplimiento en la debida prestacion de los servicios
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1 EL CUMPLIMIENTO EN LA DEBIDA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS EN COLOMBIA DIEGO JOSE DANGON VIZCAINO ALVARO MAURICIO POLANIA IBARRA Profesor: EYDER BOLIVAR MOJICA Trabajo presentado como requisito para optar al grado de Especialista en Derecho Administrativo UNIVERSIDAD SANTO TOMAS FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS SANTA FE DE BOGOTA D. C. 2015 2 Titulo ............................................................................................................................... 3 Resumen ......................................................................................................................... 3 Tema ............................................................................................................................... 3 Introducción..................................................................................................................... 4 Problema de la investigación y planteamiento del problema........................................... 5 Formulación o planteamiento del problema ................................................................. 5 Objetivos de la investigación ........................................................................................... 5 Objetivo General .......................................................................................................... 5 Objetivos Específicos ................................................................................................... 6 Justificación..................................................................................................................... 6 Antecedentes o estado de la cuestión............................................................................. 7 La Factibilidad ................................................................................................................. 7 Metodología .................................................................................................................... 8 Cronograma .................................................................................................................... 8 Marco Teórico ................................................................................................................. 9 .................................................................................................................................. 10 La formulación del Estado Social de Derecho ........................................................... 10 Sentencia T-018 DE 2002 ......................................................................................... 13 La visión del constituyente del 91 y su creación ........................................................ 14 “Derechos de los usuarios de Servicios públicos domiciliarios .................................. 15 Protección efectiva de los derechos de los usuarios ................................................. 15 Rol de la SSPD ......................................................................................................... 16 Regulación especial ................................................................................................... 16 Definición de Servicio Público .................................................................................... 16 Aportes de la Ley 142 de 1994 .................................................................................. 17 Costos razonables de los Servicios Públicos Domiciliarios ....................................... 17 La función del estado ................................................................................................. 19 Los principios de libre competencia y de acceso universal a los Servicios públicos. 19 Conclusiones ................................................................................................................. 21 3 Titulo El cumplimiento en la debida prestación de los servicios públicos domiciliarios en Colombia Resumen La siguiente investigación tiene como objetivo identificar el debido cumplimiento en la prestación de los servicios públicos domiciliarios en Colombia. Tales como, acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica, gas natural y la telefonía pública básica. Con la finalidad de analizar si el estado ha cumplido su papel de garante en la adecuada prestación de estos servicios. Sustentar teóricamente las bases para identificar, describir y determinar el papel que desempeñan los servicios públicos y las consecuencias constitucionales y legales a través de las cuales se rigen para ser ejecutados correctamente. Luego de haber dejado claro el tema de la investigación, podemos sustentar que este trabajo es pertinente para cumplir como requisito de optar al grado de especialista en derecho administrativo. De la misma manera podemos afirmar que en nuestro estado social de derecho es de transcendental importancia garantizar la calidad de vida en la totalidad de los usuarios de los servicios públicos domiciliarios en Colombia. En este trabajo de grado vamos a encontrar los aspectos metodológicos los cuales serán desarrollados en el contexto del mismo. Empecemos diciendo que el tipo de investigación que vamos a utilizar es cualitativo donde nos apoyaremos en diferentes bases teóricas para un debido análisis e interpretación del tema de investigación, con el fin de llegar a proponer criterios o aportes fortalecedores al cumplimiento de los servicios públicos domiciliarios, que es la finalidad de este proyecto. Tema Análisis constitucional y legal del debido cumplimiento de los servicios públicos domiciliarios en Colombia 4 Introducción A lo largo de la historia, Colombia siempre se ha caracterizado por ser un país como un estado social y democrático de derecho, regido por normas y leyes que con el paso del tiempo se han enfrentado a una serie de cambios y reformas, pero siempre quedando plasmadas legalmente por normas jurídicas para ser cumplidas. La constitución como norma de normas, es respetada por el ciudadano colombiano como el conjunto de reglas que se aplican al ejercicio del poder estatal. Aquí se deja claro que la acción del estado debe dirigirse a garantizar condiciones dignas de vida y satisfacción de necesidades. La noción de servicio público, nace de la mano del derecho administrativo, ocupando un lugar determinante en la historia de esta rama del derecho hasta mediados de este siglo. Así mismo, la función pública constituye un interés general propiamente dicho que proviene de Francia, ya que es de menester reconocimiento que nuestro derecho administrativo en sus inicios tuvo como referencia al derecho francés por el tema de responsabilidad del estado. De lo anterior podemos inferir que nuestro primer modelo de estado estuvo inspirado en los galos. (RODRIGUEZ, 1989) Así mismo nuestros próceres emancipadores se inspiraron en las ideas liberales del siglo de las luces, la Revolución francesa fue un hecho de alta connotación socio económico que fue más allá de lo simple. Con el pasar de los años y luego de conformada la República tuvimos diversas formas de organización política administrativa (federalista y centralista) hasta convertirnos en un Estado Social de Derecho con la Constitución de 1991. Fueron muchos años de travesía jurídica. Con lo anteriormente dicho podemos entrar en contexto con el tema a tratar diciendo, que con la expedición de la constitución de 1991 se sentaron las bases para la reestructuración del proyecto de la prestación de los servicios públicos, en especial los servicios públicos domiciliarios, pero esta reestructuración sólo empezó hacerse realidad a partir de las leyes 142 y 143 de 1994, donde cabe aclarar que la primera regula los servicios públicos en general y la segunda solo aborda el tema del servicio eléctrico. Por consiguiente cabe resaltar que se consideran servicios públicos domiciliarios porque se reciben en la residencia de las personas o en su sitio de trabajo y sirven para satisfacer necesidades básicas. Este tema tratado es sin lugar a duda uno de los temas con mayor trascendencia del estado moderno. Las latitudes referidas a los servicios de interés general van relacionadas con la política pública, cumpliendo las debidas necesidades de los ciudadanos. (Velilla, 2005) Involucrándonos un poco más con la Constitución política nos situamos en el Art 365 donde encontramos que Marin (2010) Según Marín “Los servicios públicos son 5 inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber que Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional” “Los servicios públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares” A partir del conocimiento anteriormente dicho apuntamos con este trabajo de grado hacer un aporte serio frente a la relación existente entre el Estado social de Derecho y el interés general. Siempre y cuando el Estado social de Derecho sea un garante frente a la debida prestación de los servicios públicos domiciliarios. Problema de la investigación y planteamiento del problema Luego de haber planteado el tema a tratar y de haber explicado en un breve resumen los pasos de nuestra investigación. Seguimos diciendo que unas de las principales bases teóricas son las sentencias T-018 de 2002 y T-055 de 2011, las cuales desarrollaremos durante el transcurso de la investigación. En materia de servicios públicos, estas sentencias están dadas al debido cumplimiento de este producto y los debidos beneficios y trámites administrativos regulares que cobijan tanto a usuario como a la respectiva empresa prestadora del servicio. Con la expedición de la constitución que hoy nos rige podemos observar que se ha establecido un régimen de libertad de empresa y libertad de competencia, régimen que es aplicable a la prestación de los servicios públicos, y en especial a los servicios públicos domiciliarios. Con esto nos dejan claro que las empresas particulares juegan un nuevo papel de suma importancia como agentes del sector que estamos tratando. . Formulación o planteamiento del problema A partir de las sentencias T-018 de 2002 y T- 055 de 2011, el Estado colombiano cumple su obligación de garante en la prestación de los servicios públicos domiciliarios a la totalidad de los usuarios? Objetivos de la investigación Objetivo General Identificar a partir de un análisis constitucional sí el estado colombiano ha sido un garante de la prestación de los servicios públicos en Colombia. 6 Objetivos Específicos Describir el papel que desempeña el debido cumplimiento de los servicios domiciliarios en Colombia en la sociedad. Determinar las consecuencias constitucionales y legales frente a la debida prestación de los servicios públicos domiciliarios en Colombia. Proponer criterios básicos fortalecedores al debido cumplimiento de los servicios domiciliarios en Colombia. Justificación El cumplimiento de los servicios públicos domiciliarios en Colombia deja sentir su impacto en la sociedad, podemos atrevernos a dividir el proceso del debido cumplimiento en tres. A nivel nacional va de la mano con el gobierno, a través del ministerio y su política y asistencia técnica, también encontramos el Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios que rige control y vigilancia y las comisiones de regulación. Seguido de esto encontramos el nivel intermedio que lo integran las gobernaciones y CAR quienes cumplen funciones de apoyo y coordinación. Por último a nivel local encontramos los municipios quienes aseguran la prestación del servicio y otorgan subsidios a los estratos más pobres. Las empresas quienes prestan los servicios con indicadores de eficiencia y calidad y los usuarios quienes solo quieren contar con servicios de calidad, acorde con su capacidad de pago. Nos queda claro que esto es un proceso de calidad, cobertura y continuidad. Proceso que nos llevó a escoger este tema para realizar nuestra debida investigación. De la misma manera consideramos que este trabajo de investigación es pertinente dado que para nosotros como especialistas es de trascendental importancia conocer a profundidad como nuestro Estado Social de Derecho garantiza el cumplimiento de los servicios públicos domiciliarios y la calidad de vida de la totalidad de los usuarios de los servicios en Colombia. Igualmente es relevante dada la connotación jurídico social en que se mueve el tema. 7 Antecedentes o estado de la cuestión Para sustentar la investigación y argumentar los antecedentes vamos a presentar tópicos relativos al tema de estudio. Luego de realizar una revisión exhaustiva en tomos que reposan en la biblioteca de la Universidad y una revisión avanzada vía electrónica de sentencias, artículos y leyes, y abordados desde diferentes perspectivas que estuvieran vinculadas con el tema de exploración. A continuación exponemos algunos, considerados como importantes por el desarrollo en su contenido: Ley 142 de 1994 como reguladora del Servicio Público Domiciliario en nuestro ordenamiento jurídico. La jurisprudencia a través de la sentencias T- 018 de 2002 Y T- 055 de 2011 cuyos magistrados ponentes son: Jaime Araujo Rentería y Jorge Iván Palacio respectivamente. En el mismo sentido vale la pena aclarar que sobre este tema existen muchas doctrinas, también existen los siguientes libros que se han escrito sobre este tema: Servicios públicos origen de la noción” de Agustín Gordillo. Servicios Públicos Domiciliarios y el Estado Social de Derecho de autoría de Fabián Marín. Curso de Teoría del derecho de autoría de Gregorio Peces. Los Servicios públicos como instrumento de solidaridad y cohesión social del estado de la autoría de Marco Antonio Velilla en coautoría con Belisario Betancur, José Gregorio Hernández, Jaime Vidal Perdomo, Jairo Rubio, Jaime Sánchez Luque y Mauricio López Gonzáles. La Factibilidad Este trabajo de investigación se contó con un alcance rápido del material de apoyo y aporte, ya que los textos citados estuvieron a nuestros alcances para el debido análisis de la información referenciada. En cuanto a la disponibilidad de tiempo, fue bastante apretado el tiempo ya que nosotros como investigadores trabajamos en tiempo completo y cumplimos un respectivo horario pero hicimos el debido esfuerzo para cumplir con este proceso investigativo y terminar de una manera exitosa nuestro trabajo de grado. 8 Metodología Aquí se presentan los aspectos metodológicos del presente trabajo de grado, los cuales vamos a describir a continuación: Empecemos entonces con el tipo de investigación que es descriptiva donde se van a analizar y a describir sistemáticamente características y procesos del fenómeno o tema estudiado. El Diseño de la investigación que consideramos es no experimental ya que con este se busca analizar el debido proceso constitucional y legal del cumplimiento de los servicios públicos domiciliarios en Colombia. Para todo investigador es de gran relevancia tener cierta agudeza a la hora de seleccionar los teóricos con los cuales van a llevar a cabo la resolución y exploración del tema de investigación. Nuestras fuentes de consulta son la Constitución Política abordada principalmente en los artículos 78 y 365, también la ley 142 de 1994 la cual fue creada para garantizar la prestación del servicio público domiciliario de forma integral en cuanto su ámbito y aplicación. MES Cronograma ACTIVIDAD Selección del tema Capacitación en metodología Búsqueda del material Marzo Abril Investigaciones exhaustivas Lecturas de las mismas para integrarlas al proyecto Revisión de la redacción del proyecto Revisión de las referencias bibliográficas Tutorías para segur en la construcción del proyecto Revisión del avance del proyecto Lecturas e investigaciones para complementar avances en la investigación Tutoría de revisión Entrega final del proyecto Febrero Mayo Junio Julio Agosto 9 Marco Teórico En esta sección del proyecto vamos a trabajar con referencias de teóricos de prestigioso renombre en la temática, modelos, conceptos y teorías que fundamentan el tema de los servicios públicos domiciliarios. Toda investigación conlleva un conjunto de conceptos, proposiciones bajo un punto de vista o enfoque, que explicita las premisas abordadas, en este caso están focalizadas a lo referida con el debido cumplimiento de los servicios públicos domiciliarios en nuestro país. Tema que fue abordado mediante aportes teóricos novedosos de autores versados en dicha temática. El concepto base es el de los servicios públicos domiciliarios (www.alcaldiabogota.gov.co, 1994) tal como aparece en la ley 142 del 94 “Aparece como aquellos bienes tangibles o intangibles cuya prestación reciben las personas en su domicilio o lugar de trabajo para la satisfacción de sus necesidades básicas, bienestar y salubridad prestados por el estado o por particulares mediante redes físicas o humanas con puntos terminales en los lugares donde habitan o laboran los usuarios con un control y vigilancia por parte del estado colombiano” Por qué los servicios de Acueducto y alcantarillado, Energía y Gas Natural se consideran servicios públicos domiciliarios esenciales? Porque se reciben en la residencia de las personas o en su sitio de trabajo y sirven para satisfacer necesidades básicas. La prestación de estos servicios se hace conforme a la Ley 142 y a las normas que expiden las comisiones de regulación de cada sector y las personas naturales o jurídicas que los prestan están sujetas a la inspección, vigilancia y control de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios. Desde luego, hay que reiterar en la obligación del estado en cabeza de los municipios en su condición de garantes dado el enfoque constitucional los que fueron sometidos a raíz de la Constitución de 1991. El constituyente de la época lo concibió y lo plasmó en el artículo 365 estableciendo la inherencia de los Servicios Públicos a la finalidad del estado y en la responsabilidad de este último en asegurar la prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional a través de los municipios. Los servicios públicos domiciliaros son tenidos en cuenta como un derecho de la colectividad en el sentido que propende por garantizar su prestación para lograr un nivel de vida adecuado permitiéndole a los ciudadanos un desarrollo sostenible. Por esta razón consideramos que el enfoque de los servicios públicos le apunta al ser humano ya que al ausentarse alguno de estos se hace más precaria En esta construcción conceptual el servicio público se encuentra vinculado con la transformación técnica y económica que se desarrolló a partir del siglo XIX cuando la revolución industrial y la producción capitalista reformaron las estructuras sociales, generando una serie de problemas en la parte laboral como las condiciones de 10 existencia, en la forma de vivir, etc; tanto así que se hizo necesaria la intervención del estado para que fuera un juez en medio de los enfrentamientos presentados en aquellos años. El estado gendarme fue el primer modelo de estado que existió y luego con el paso de los años se convirtiera en estado providencia, el cual paso de ser un agente para cumplir funciones como la soberanía entre las que se destacaron la justicia, la defensa nacional y el recaudo de impuestos a convertirse en forma progresiva a ocuparse de temas como la educación, la salud, los trabajos públicos y luego los servicios públicos. (Velilla, 2005) Según la Constitución de 1991 son considerados como servicios públicos los siguientes: 1. “Seguridad Social 2. Atención de la salud y Saneamiento básico 3. Educación”(…) ( art 48,49 y 67) Aunque la misma carta política del 91 no hace una clara definición ni clasificación de los servicios públicos, en algunos aspectos involucra algunas categorías como la de la seguridad social; igualmente hace alusión al artículo 49 en detrimento de muchos ciudadanos que en pleno siglo XXI y ni siquiera gozan del suministro de agua potable. Las diversas interpretaciones sobre el servicio público pueden esquematizarse así: Interpretación negativa e interpretación positiva. La primera habla de la crisis y extinción de la noción del servicio público y la segunda interpreta con alternativas, máxima y mínima. (Gordillo, Servicios Publicos Origen de la Nocion , S.F) Por otra parte “Los servicios públicos como dato puramente sociológico de la actividad pública prestacional son subsumidos en la función del estado Gordillo ( S.F) Gordillo afirma que “Los servicios públicos son aquellos que satisfacen necesidades colectivas y que conlleven el deber del estado de asegurar la prestación eficiente, oportuna, continua y equitativa a todos los habitantes del territorio nacional” De esta manera podemos definir que el servicio público expresa un sello político entre gobernantes y gobernados, es decir los arriba y los de abajo que vendría a llamarse por el actual modelo neoliberal que impera en Colombia como la relación entre servidores públicos y ciudadanos. La formulación del Estado Social de Derecho Esta se produjo a raíz de la Asamblea Nacional Constituyente ya que la idea era crear un estado “garante” de los derechos fundamentales. En el caso en concreto de los 11 Servicios Públicos Domiciliarios se deben garantizar derechos tales como la Dignidad Humana, La Igualdad, el Debido Proceso, La Salud y la Integridad Personal. Desde entonces le ha correspondido a la jurisprudencia materializar este modelo de estado garantista como principio fundante del estado en todas sus facetas. De otra parte habría que reiterar en que no siempre el estado tiene la obligación de la prestación de los servicios públicos en Colombia, precisamente la Constitución abre una puerta para que los privados lo hagan. Pero quien debe garantizarlos ispo facto es responsabilidad única y exclusiva del estado y sus instituciones. Es decir que con lo anteriormente expuesto La Constitución deja su papel paternalista so pretexto de delegar a las empresas privadas en obligaciones que le correspondían al sector público. Eduardo Cifuentes Muñoz (1992) según la sentencia T- 540 “El sentido y razón de ser de los poderes constituidos es el servicio a la comunidad, la satisfacción de sus necesidades y la protección de los derechos individuales de sus miembros” Fabio Moron Diaz (1998) como dice en la sentencia T-578 “Los servicios públicos se erigen como instrumentos que le permiten al estado alcanzar el ideal de justicia social y promover condiciones de igualdad real y efectiva, bien sea que los preste directa o indirectamente, o que autorice a los particulares para hacerlo, en todo caso siempre será su responsabilidad, la cual deberá cumplir de Acuerdo con las disposiciones de la ley, tal como lo dispone el artículo 365 de la Constitución”. Eduardo Cifuentes Muñoz (1998) como se afirma en la sentencia C- 198 “La adecuada prestación de los servicios públicos resulta imprescindible como condición material para que el individuo y la colectividad puedan desarrollarse normalmente. Los destinatarios de los servicios públicos son todos los miembros de la comunidad, como corresponde a las exigencias sustanciales del principio de igualdad, el cual inspira el entero capítulo que la Constitución dedica a regular la materia”. Con base en estas tres sentencias queda entredicho que la jurisprudencia calificará a los servicios públicos como “programáticos” dejando que el legislador decidiera sobre los bienes y servicios que proveían a las personas mejor llamadas usuarios. Con fundamento en lo anterior “La Corte justificó el carácter esencial que el legislador predicó de los Servicios Públicos Domiciliarios, al decir que tal característica es propia de las actividades que contribuyen en forma directa a la protección de bienes o la satisfacción de intereses o a la realización de valores, ligados con el respeto, vigencia, ejercicio y efectividad de los derecho y libertades fundamentales. (Antonio Barrera Cabonell, 1995) Quiere decir esto, que existe una relación intrínseca entre Servicios Públicos Domiciliarios y los derechos fundamentales las cuales han sido motivo de debate entre las cortes ( Consejo de Estado Y Corte Constitucional ) ya que el Consejo de Estado 12 aduce que el derecho al servicio público de agua y alcantarillado no constituye un derecho fundamental tutelable a través de la acción prevista en el artículo 86 de la Constitución Política ya que tal derecho tiene su origen en una situación legal y reglamentaria, de conformidad con el artículo 1 del decreto 2591 de 1991. Peces ( 2000) Como lo afirma Peces “La relación que existe entre los derechos humanos y la satisfacción de las necesidades mínimas del hombre, pondrían en juego la posibilidad de desarrollar la libertad, que se encontraría supeditada ante la insatisfacción de necesidades como la vivienda, alimentación, la salud, el vestido, la educación, entre otras, pues sin ellos los mínimos materiales y espirituales que se requieren para vivir dignamente imposibilitarían la conciencia y eficacia de otras libertades sociales, políticas y jurídicas”. (P. 336) En este orden de ideas, ya manera de resumen de la jurisprudencia analizada, dos son los posibles puntos de encuentro entre los servicios públicos domiciliarios y los derechos fundamentales: El primero, en forma directa, cuando en sede de la empresa prestadora de servicios, por asuntos internos y propios del mismo, éstos resultan de obligatorio reconocimiento, basados, principalmente, en el tratamiento como “autoridad pública” que adquiere la empresa operadora del servicio, basándonos en el criterio sub a. De reconocimiento de fundamentalidad y el segundo en forma indirecta, cuando el juez constitucional hace uso del criterio de conexidad, reconociendo en un caso concreto que el derecho al servicio público es fundamental, Para evitar la vulneración de otro derecho expresamente considerado como tal”. (Marin, 2010) Es por tal razón que la acción de tutela tiene cabida en los casos de los servicios públicos domiciliarios y es que precisamente la Ley 142 de 1994 expresa que (www.alcaldiabogota.gov.co, 1994) “los municipios deben asegurar la prestación directa de los mismos a toda la población. Es decir que el municipio debe ser un operador” (Art 5 y 6) Y en consecuencia aparece la acción de tutela impetrada en la Sentencia T-018 de 2002 la cual fue denegada porque el problema jurídico no se planteó adecuadamente. Los Servicios Públicos Domiciliarios son susceptibles de protección por vía de tutela en las circunstancias en las cuales se afecte de manera evidente derechos y principios constitucionales fundamentales, como la vida, la dignidad humana, la educación, la salud, entre otros. Si bien existe un medio de defensa gubernativo y judicial que dirime las contiendas entre usuarios y las Empresas prestadoras de los Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia. Es igualmente claro advertir, que frente a la reivindicación que se ejerce a través de la acción de tutela siempre se debe guardar relación de conexidad con algún derecho 13 fundamental y que este resultare vulnerado o amenazado frente a la acción u omisión de tales empresas. Sentencia T-018 DE 2002 Teniendo como punto de partida para este trabajo de investigación nos basamos en dicha sentencia cuyo magistrado ponente es Jaime Araujo Rentería, quien plantea como problema jurídico, ¿Determinar sí la acción de tutela constituye el instrumento procesal adecuado u óptimo para que la demandante obtenga la protección del derecho a la igualdad en relación con el servicio de telefonía? Sin embargo, la sentencia de primera instancia se pronunció y amparó el derecho a la igualdad de la actora, fundándose en la falta de seriedad de la empresa para con la demandante. Por tal motivo es improcedente decirle a la demandante que la línea de teléfono objeto del litigio, no se pudo instalar por imposibilidad técnica. Además hay que agregar que en el informe rendido por la entidad accionada se presenta una discriminación en las instalaciones en tiempo, modo y lugar. Ya en la segunda instancia, la empresa demandada impugnó la anterior decisión afirmando haber cumplido con lo solicitado por la actora y para ello anexa un oficio dirigido a la secretaría general por La Jefe de División de Reparaciones. Luego de esta impugnación, conoció el Juzgado Noveno Civil del Circuito de Barranquilla, el cual mediante sentencia del 10 de Agosto de 2001, revocó la providencia del a quo, denegando la tutela impetrada por la demandante. Añade también que a la luz del artículo 365 de la Constitución Política no se está frente a un derecho fundamental y que la señora actora cuenta con otras alternativas legales como las vías de derecho tales como el derecho de petición contemplado en el artículo 20 de la carta del 91. Es decir que sí constituyen verificación en el funcionamiento de las empresas de Servicios Públicos Domiciliarios. (Jaime Araujo Renteria , 2002) En consecuencia y teniendo en cuenta los argumentos jurídicos referidos en el caso en cuestión, no cabría la tutela por cuanto el hecho de tener o no tener Servicios Públicos Domiciliarios no es tutelable ya que no se vulnera ni se afecta ningún derecho fundamental. (Antonio Barrera Carbonell, 1996) Según la sentencia C- 263 "Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del estado y si bien su prestación no constituye un deber ineludible y exclusivo de éste, es su responsabilidad asegurar su funcionamiento continúo, permanente y eficiente." Desde esta perspectiva, La Corte Constitucional adujo que si los servicios públicos en general son actividades inconfundibles e inherentes a la finalidad del Estado Social de Derecho como se reseña en el artículo 365 legalmente consagrado en la Carta 14 Política, lo demás termina siendo muy obvio al considerarlo en un alto nivel de importancia para la sociedad misma en el aspecto de funcionamiento del estado. Precisamente está la sentencia C- 263 de 1996, cuyo magistrado ponente es Antonio Barrera Carbonell, quien lo aborda tangencialmente como el deber del estado para llevar a cabo dicho funcionamiento. La visión del constituyente del 91 y su creación El constituyente de 1991 en el artículo 365 establece la finalidad del estado Social de Derecho a través del tema objeto de investigación el de los Servicios Públicos. “Los Servicios Públicos son inherentes a la finalidad social del estado. Es deber del estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional” (www.senado.gov.co, Art. 365) En el mismo sentido explica el artículo que estos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley y que la responsabilidad de su prestación recae en el estado o en los particulares. Es decir que ambos campos del derecho el público y el privado entran a interactuar en un fin común Frente al tema de regulación, control y vigilancia, el estado a través de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios ejerce en su condición de ente gubernamental de carácter técnico al mejoramiento de la calidad de vida de los colombianos usuarios. Desde luego esto es producto de la Constitución Política y se da por vía presidencial. La Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios nace a raíz de la constitución política de 1991 en el gobierno Gaviria por la promulgación de la Ley 142. La presente propulsa para que los servicios de Acueducto y Alcantarillado, Energía y Gas lleguen a todos los rincones de la patria y así de paso proteger los derechos fundamentales de los colombianos por conexidad. (www.superintendenciadeserviciospublicos.gov.co) Las funciones que le corresponde ejercer a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios en materia de protección a usuarios son: A. “Atender los recursos de apelación que en subsidio interpongan suscriptores y usuarios de servicios públicos domiciliarios, una vez se haya resuelto el recurso de reposición ante el prestador del servicio. B. Solucionar en segunda instancia, los recursos de reposición que interpongan los usuarios de servicios públicos en materia de estratificación. 15 C. Vigilar e imponer sanciones a los prestadores de Servicios Públicos Domiciliarios. D. Vigilar que los contratos celebrados entre las prestadoras y los usuarios se cumplan uniformemente”. Esto quiere decir que el tema es tan importante que las funciones presidenciales salen a la vista, el presidente de la república de Colombia tiene contacto directo por vía constitucional con el ejercicio de la política de los servicios públicos domiciliarios “Derechos de los usuarios de Servicios públicos domiciliarios (www.superintendenciadeserviciospublicos.gov.co) Así está estipulado en la Pag virtual de la Superintendencia de Servicios Públicos “•Libre elección del prestador •Medición de sus consumos reales •Solicitar información •Reclamar contra el estrato asignado •Conocer las condiciones uniformes del contrato de servicios públicos •Prestar de forma continua un servicio de buena calidad y a recibir reparación en caso de falla en la prestación del servicio •Informar claramente en las facturas •Presentar peticiones, quejas y recursos relativos al contrato de servicios públicos (facturación, suspensión, corte, terminación, negativa del contrato”. Protección efectiva de los derechos de los usuarios • (www.superintendenciadeserviciospublicos.gov.co) Como encontramos especificado en la pag virtual de la Superintendencia de Servicios Públicos • “Recursos de Apelación • Investigaciones por Silencio Administrativo Positivo • Vigilancia a los prestadores de servicios públicos: Calidad y continuidad del servicio, cumplimiento normas técnicas, control tarifario, entre otros 16 • Participación ciudadana”. Rol de la SSPD (Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios) (www.superintendenciadeserviciospublicos.gov.co) Como están registrados en la Página virtual de la Superintendencia de Servicios Públicos • “La protección del usuario se puede analizar desde dos perspectivas: • Igualitaria: procurar colocar en reales condiciones de igualdad al usuario y al prestador. • Individualista: va a entender que se trata de una relación comercial, cuyos vaivenes van a ser resueltos por el mercado. • Nuestro régimen mezcló ambas perspectivas en la constitución y en la Ley 142”. Regulación especial En general podemos afirmar que la regulación en Colombia es buena. De lo dicho anteriormente se necesita mayor participación de los usuarios. La Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios está trabajando en el fortalecimiento de las asociaciones de usuarios, de modo, que en algún momento estas ya tengan el nivel adecuado de información y análisis para participar más activamente en la producción de la regulación, de tal suerte que las comisiones no sólo cuentan con la información que suministran los prestadores. Definición de Servicio Público Velilla (2005) como lo afirma Velilla “Es aquella actividad que prioritariamente – pero no exclusivamente – desempeña el estado mediante la cual toda persona obtiene acceso a unos ciertos suministros que son indispensables para la vida en común y que no deben ser interrumpidos bajo ninguna circunstancia sino, por el contrario prestarse de manera constante y segura”(p. 63). De otra parte, los servicios públicos están desde luego sometidos a un régimen jurídico, así que el derecho moderno lo recoge como que la prestación no debe recaer en cabeza del estado pero si este último lo que debe es garantizarlo. Velilla (2005) tal como Velilla afirma “Los particulares pueden prestar un servicio público y hacerlo de manera amplia- en cuanto a la cobertura y a las distintas expresiones que ellos tienen – pero hay que recalcar que, por supuesto, esos servicios públicos siempre deberán estar sujetos a la vigilancia del estado” (p.64). 17 Velilla (2005) “Los servicios públicos en Colombia ya no son propiamente el resultado de una simple acción estatal o empresarial, ni son una simple reivindicación ciudadana. Son, más bien, una especie de trípode en el que todos tenemos el deber de trabajar en aras de mejorar definitivamente las condiciones de vida en el país” (p.84.) Velilla (2005) Velilla sustenta que “Los servicios públicos son un tema que, cada día más debe adquirir la dimensión de una verdadera formación académica y de una formación que se concrete posteriormente en acciones positivas”. (p.84) Aportes de la Ley 142 de 1994 Gordillo (S.F) Gordillo sustenta que “Estamos por cumplir la primera década - Para mal o para bien - De una revolución en los Servicios Públicos. Es indispensable, entonces, mirar hacia atrás, mirar nuestro presente, y proyectarnos hacia el futuro” (p.337) ¿En qué ha avanzado, por ejemplo, el sector de Agua Potable y Saneamiento básico en Colombia durante estos 10 años? (www.alcaldiabogota.gov.co, 1994) “Lo primero es que se nos permitió contar con un marco legal razonable - seguramente criticado y susceptible de ser mejorado - que definitivamente puso un puntal del avance”. Gordillo nos muestra que ¿Qué generó dicha Ley? Por una parte, generó una separación entre las funciones de regulación y control; y por otra, permitió que el sector privado pudiera participar en la prestación de los Servicios Públicos (sin que tengamos que entrar a exaltar ni a condenar al sector público o al privado, porque hay ejemplos de acciones buenas y malas de las partes (Gordillo, S.F, P.337). Costos razonables de los Servicios Públicos Domiciliarios Los precios o tarifas necesitan que exista un ente gubernamental que los vigile. De ahí surge la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, ente encargado de la inspección, vigilancia y control de las empresas prestadoras de dichos servicios en el territorio nacional. Así mismo, deben atender unos principios que busquen la eficiencia y calidad en la prestación de los mismos; y que haya una utilidad razonable basado en los costos económicos que estos conllevan para el funcionamiento adecuado. Es necesario advertir que no puede haber abuso económico por parte de las empresas prestadoras sean privadas o públicas hacia el usuario. 18 También podemos afirmar que el aspecto fundamental de la Ley 142 de 1994 se debe a la autonomía administrativa, técnica y presupuestal de las empresas las cuales se denominan independientes de los alcaldes que llegan. No obstante que en el caso de las empresas publicas si dependerían del alcalde de turno, la Ley 142 les dio un régimen para que no las conviertan en fortines políticos alienados de corrupción y politiquería. En Colombia, en los últimos 30 años por ejemplo la cobertura del servicio de Agua aumento pese a los problemas que no faltan; y en ese sentido el estado y los particulares lograron cosas significativas comparadas con otros países de la zona que no asoman mayor desarrollo a la fecha. Decimos en este orden de ideas que todavía en los 1096 municipios de nuestra nación faltan muy pocos que no cuentan con los servicios respectivos de Acueducto y alcantarillado, energía y Gas Natural pero a la final la motivación del estado se refleja en una creciente evolución de la cobertura sobre todo a partir de 1991 con la expedición de la Constitución Política. La lección la hemos aprendido cuando incorporamos a los privados en la prestación de los servicios públicos domiciliarios, cuando el estado se quitó ese peso de encima que sobre él recaía toda la responsabilidad. Ese fue el gran aporte de la Carta Política. En consecuencia, los procesos de aprendizaje de la vida son muy similares por ejemplo el hombre antes de llegar a ser un hombre debe superar ciertas etapas: Primero gatea, segundo camina y tercero corre. Así mismo ocurre con el tema sí el estado está garantizando la prestación de los Servicios Públicos Domiciliarios a través de una amplia cobertura. Y la respuesta es que sí lo garantiza por el esfuerzo humano y económico que incurre para llevar a cabo dicho fin no obstante que todavía falta mucho. Nosotros estamos en la etapa segunda, es decir ya aprendimos a caminar y no hemos aprendido a correr porque nos falta madurez y experiencia por el temor de chocarnos. En el tema en cuestión, nuestro estado aún es muy inmaduro y es que 24 años no son suficientes para la innovación en un país corrupto y sufrido por la violencia que viene quemando etapas como el adolescente que quiere llegar a la madurez sin vivir la juventud. El estado colombiano en este momento tiene grandes retos entre esos está alcanzar un desarrollo sostenible en el tiempo, pero esto se logra sólo a través de la eficiencia de quienes encabezan cada ente a su cargo. 19 La función del estado Velilla (2005) Velilla afirma “Ahora bien, en la actualidad se formulan algunas preguntas como Cuál es la responsabilidad del estado frente a la función social de los servicios públicos? La función del estado en sí misma es un servicio público? quien es entonces el responsable de la prestación del servicio público? A quien le compete dicha responsabilidad? Será que basta dejar esa responsabilidad en manos de una empresa que termina teniendo vínculos contractuales con los usuarios?” (p.64) Todos estos cuestionamientos son desde luego unos abrebocas frente a ese "plato fuerte" llamado la función estatal que se hace más extensa y se ve detallada en el tiempo. “El bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida de la población son finalidades sociales del estado; y será objetivo fundamental de su actividad la solución de las necesidades insatisfechas de salud, educación, saneamiento ambiental y Agua potable.” (www.senado.gov.co) (Velilla, 2005) “El artículo 366 le encomienda al estado la solución de las necesidades insatisfechas, particularmente para los servicios públicos de Agua potable y saneamiento básico, generando el dilema constitucional de cómo extender la cobertura” (P.184) Los principios de libre competencia públicos y de acceso universal a los Servicios Sin servicios públicos no existe posibilidad alguna que el individuo acceda satisfacer sus necesidades básicas. a (Velilla, 2005) Velilla afirma que “Cuando hay competencia existen, además, incentivos para invertir y aumentar la eficiencia .Caso que no sucede cuando hay monopolio, pues en este generalmente hay una pérdida de bienestar social. El monopolio desestimula la inversión al no motivar la compañía a invertir, a ser más eficiente y competitiva” (P. 93). Así las cosas, el estado debe garantizar reglas de juego claras entre las empresas prestadoras de los servicios públicos domiciliarios en nuestro país para evitar situaciones donde imperan los abusos de los “más fuertes” generando abuso de posición dominante. Ahí está la clave de la cohesión social y del acceso universal para profundizar ampliamente en nuestro tema relacionado con la prestación eficiente y oportuna de cada servicio en cada hogar o lugar de trabajo. En resumen, la intervención del estado debe ir más allá de la regulación para lo cual el mismo estado debe invertir mucho, sobre todo en investigación, planeación, 20 subsidios y seguimiento. Y a eso le apostamos con metas concretas y precisas evidenciando un proceso que en el mediano plazo se va a dar y es que el estado si va a cumplir totalmente en su objeto final. Ahora bien, en un país que de tiempo acá pareció haberse resignado a lo efímero y transitorio en materia jurídica, debería sorprender el hecho que el estado Siempre debe intervenir como un padre que busca siempre la prosperidad de sus hijos, haciendo la salvedad que debe recibir la ayuda de un tercero interesado llamado el “sector privado” el cual entra a colaborar en “la crianza” de ese joven llamado el servicio público domiciliario. Por lo tanto, el estado paternalista que evidenciamos a comienzos del siglo pasado ya cambia sustancialmente desde el mismo momento en que los privados entran en la prestación de los Servicios Públicos Domiciliarios. Son los efectos de la libre competencia heredera directa del neoliberalismo. 21 Conclusiones Luego de haber tratado completamente el tema de la investigación, procedemos a plantear las conclusiones de forma resumida. El concepto de Servicios públicos es una novedad tanto en el ámbito nacional como el internacional, la consagración constitucional que se le dio es fiel reflejo de la importancia que tienen los servicios públicos domiciliarios para la comunidad, y en particular para las satisfacción de las necesidades básicas de esta, así como el mejoramiento de la calidad de vida de los miembros de dicha comunidad. Podemos entonces afirmar luego del desarrollo de esta investigación, que el legislador siguiendo límites fijados por el constituyente y teniendo en cuenta la función del estado como garante, se establecen los fines de la prestación de los servicios públicos domiciliarios, cuyos fines se resumen en garantizar la calidad del bien objeto del servicio, así como la calidad de vida de los usuarios y la ampliación de la cobertura para permitir que cada vez más personas accedan a los servicios y que esta prestación sea eficiente. Después de darnos cuentas y de conocer de lleno el proceso de cumplimiento de los Servicios Públicos Domiciliaros empecemos por decir, que el Estado desde su concepción promovió siempre por ser un serio protector de los ciudadanos, incluso desde sus inicios cuando por su instinto revolucionario rompió con los paradigmas de antaño. El siglo de las luces fue ejemplo perfecto de esta situación cuando se pasa de la monarquía de la autocracia hacia un Estado Liberal fundado en la libertad, igualdad y fraternidad. Aquí encontramos que se rompe con el paradigma de que sólo el Estado es el único que tiene la potestad de prestarlos y por vía constitucional se incentiva la libre competencia y que quien sea el mejor pueda tener la facultad de hacerlo. Fue un premio para las empresas privadas que se llegara a tan buen destino. Ahora con respecto del tema del garante ya ampliamente reconocido a lo largo del trabajo investigativo, sí bien el estado es el único garante de la adecuada prestación también es afirmativo concluir que su responsabilidad con cada usuario es un bien inconmensurable. En Colombia no podemos repetir los errores de nuestros antepasados, la historia nos conduciría al fracaso; por tal razón es necesaria la innovación para que logremos calificaciones óptimas en eficiencia y calidad en la prestación adecuada de los Servicios Públicos Domiciliarios. 22 Bibliografía Marin, F. (2010). Servicios Publicos Domiciliarios y el Estado Social de Derecho. Bogota. Peces, G. (2000). Curso de Teoria del Derecho . Bogota. RODRIGUEZ, L. (1989). Derecho Administrativo General y Colombiano. Bogota: Temis. Velilla, M. A. (2005). Los Servicios Publicos como instrumentos de solidaridad y cohesion social del estado . Bogota: El navegante Editores . Marin, F. (2010). 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